Подисциплине: Хозяйственное право
На тему:«Общая характеристика хозяйственного (торгового) законодательства зарубежныхстран»
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО ГЕРМАНИИ
1.1 Правовой статус предпринимателейв Германии
1.2 Правовое регулированиедеятельности коммерческих организаций
ГЛАВА 2 ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО ФРАНЦИИ
2.1 Правовоерегулирование предпринимательской деятельности
2.2 Правовое регулированиедеятельности коммерческих организаций
ГЛАВА 3.Основные институты торгового права Англии
3.1 Правовой статус предпринимателей
3.2 Правовое регулированиеэкономической несостоятельности (банкротства)
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
ВВЕДЕНИЕ
Торговоеправо, в ряде государств (во Франции, Японии и др.) самостоятельная частьгражданского права, специально регулирующая отношения торгового оборота.Исторически сложилось в средневековой Италии.
Преждечем рассматривать и знакомиться с основными положениями хозяйственного(торгового) права ряда зарубежных стран, необходимо отметить, что приосуществлении торговли между странами исторически сложились определенныеправила, которые основаны на обычаях. Существование таких правил-обычаевдоказывает все многообразие и сложность торговых отношений.
Учитываязначительную роль обычая и трудность установления его содержания и применения, публикуютсясводы обычаев, среди которых наибольшую известность получили публикацииМеждународной торговой палаты в Париже.
Необходимообратить внимание и на существование так называемых торговых палат. Торговая палата— общественная организация, содействующая развитию экономических, особенновнешнеторговых, отношений между различными странами.
ГЛАВА 1. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО ГЕРМАНИИ
1.1Правовой статус предпринимателей в Германии
ВГермании к числу предпринимателей относятся те лица, которые занимаютсяторговым промыслом. Эти лица включаются в Торговый реестр в качествепредпринимателей.
Видыпредпринимателей:
1.Прежде всего это тот, кто считается предпринимателем в силу прямого указаниязакона и потому должен быть зарегистрирован в Торговом реестре. Это такназываемые «обязательные» коммерсанты. К их числу отнесены лица, которые занятыв качестве промысла (в смысле постоянной деятельности, приносящей доход)следующими видами деятельности: осуществляют приобретение и дальнейшееотчуждение движимых вещей (товаров) и ценных бумаг; обрабатывают илиперерабатывают товары для других; занимаются страхованием, банковским делом;осуществляют перевозки грузов или пассажиров, а также буксировку судов;осуществляют экспедиторскую или складскую деятельность; выступают в роликомиссионеров, торговых представителей или торговых маклеров; занимаютсякнигоизданием и торговлей книгами или предметами искусства, а также полиграфией(кроме ремесленных технологий).
2.Коммерсантами «по необходимости» являются те лица, чья деятельность хотя и несчитается торговым промыслом согласно вышеуказанному перечню, но чьепредприятие по виду и объему требует делового обзаведения, налаженногокоммерческим образом, и чья фирма (фирменное наименование) зарегистрирована вТорговом реестре.
3.Следующая группа коммерсантов — коммерсанты по желанию. К ним относятсяпредприниматели, ведущие промысел в небольшом объеме, не требующем предприятия,устроенного особым образом. Это так называемые мелкие коммерсанты, т. е.владельцы небольших предприятий — те, чье предприятие «по виду и объему нетребует делового обзаведения, налаженного коммерческим образом». Такиекоммерсанты не должны руководствоваться предписаниями закона о фирменныхнаименованиях, торговых книгах. К коммерсантам по желанию относятся и те, ктоосуществляет деятельность в сфере сельского и лесного хозяйства.
4.Коммерсанты в силу правовой формы. К числу таких коммерсантов относятся всеторговые товарищества и общества (хозяйственные союзы), например, акционерныеобщества, общества с ограниченной ответственностью и кооперативы.
Всекоммерсанты подлежат внесению в обязательном порядке либо по желанию в Торговыйреестр. Под Торговым реестром понимается публикуемый в специальных изданияхперечень субъектов торгового права, а также иных юридических фактов, связанныхс субъектами торгового права (сообщение о процедуре банкротства, о процедурепрекращения, об увеличении или уменьшении уставного капитала и др.).
Торговыйреестр в Германии ведут общегражданские суды первой инстанции, а порядокведения и объем данных в реестре определяются правительством земли илиМинистерством юстиции.
Важнымпринципом является правило о том, что согласно ст. 9 Германского Торговогоуложения (далее — ГТУ) ознакомление с Торговым реестром, а также с поданными вреестр документами — это право каждого. Таким образом, любое лицо вправеознакомиться со сведениями, содержащимися в Торговом реестре, и не обязаноприводить доказательства своей заинтересованности в получении таких сведений.
Основныеданные регистрации в Торговом реестре публикуются в специальном официальномиздании «Федеральном вестнике» и еще по крайней мере в одном ежедневномиздании, определяемом судом. Как правило, в местном издании.
Подобныенормы — одна из гарантий «прозрачности», а значит — и легальности бизнеса. Онипозволяют всем заинтересованным лицам, прежде всего, самим предпринимателям, атакже акционерам АО и участникам ООО быть в курсе такого важного процесса каксоздание, реорганизация и ликвидация участников коммерческого оборота.
1.2 Правовое регулирование деятельности коммерческих организаций
Особенностьюклассификации юридических лиц по частному праву Германии является то, что средиюридических лиц различают союзы или общества и учреждения.
Обществаприобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр.
В ГТУпредусмотрено, что все общества должны иметь Правление, а структура обществаподлежит отражению в его уставе.
Обществамогут быть созданы с целью ведения хозяйственного, коммерческого предприятияили без таковой. Если предпринимательство является целью создания идеятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (илихозяйственным союзом — в зависимости от терминологии конкретного перевода).
К числуторговых обществ или хозяйственных союзов относятся торговые товарищества,общества с ограниченной ответственностью. Заявление о регистрации в Торговомреестре и образцы подписей руководителей юридических лиц и их учредителей, атакже индивидуальных предпринимателей, которые должны храниться в суде, ведущемТорговый реестр, подаются нотариально заверенными.
Предпринимателямимогут быть как юридические лица, так и лица физические. Последние действуют каккоммерсанты либо индивидуально, либо как участники полных товариществ, которыепо германскому праву, в отличие от права Франции и России, не являютсяюридическими лицами.
Важноиметь в виду, что полные товарищества рассматриваются как, хотя и не имеющиесвоей самостоятельной правосубъектности, но все же общества и считаютсясамостоятельными хозяйственными единицами. Поэтому они вправе иметь своефирменное наименование, могут быть кредиторами и дебиторами, могут приобретатьсобственность и другие права, а также могут быть истцом и ответчиком в суде.
Полноетоварищество по гражданскому праву. Германское право различает полныегражданские и полные торговые (коммерческие) товарищества. И первые, и вторыене обладают правосубъектностью юридических лиц.
Полныегражданские товарищества создаются для совместного осуществления такойдеятельности, которая сама по себе не является предпринимательской (торговлейили иным бизнесом). Так, такое товарищество может быть создано для совместногостроительства какого-то объекта для общих нужд участников товарищества.
Существованиетакого товарищества оформляется, как правило, письменным документом —договором, в котором определяются основные условия и цели совместнойдеятельности партнеров.
Торговые,хозяйственные общества возникают в нормативно-явочном порядке.
Обществос ограниченной ответственностью. Правовое положение обществ с ограниченнойответственностью по германскому праву определяется посвященным им специальнымзаконодательным актом — Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»,который имеет более чем вековую историю: он был принят в 1892 г. и действует в настоящее время, претерпев некоторые изменения и дополненный незначительнымчислом новых норм.
Важнойособенностью ООО по германскому праву является то, что эта правовая форма можетприменяться не только для ведения предпринимательской деятельности, но и длялюбой иной деятельности — с ограниченной ответственностью.
Местонахождениеобщества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управленияобщества.
Длярегистрации общества в Торговом реестре оно должно сделать заявление в тот суд,на территории округа которого собирается функционировать общество.
Кзаявлению на регистрацию должны быть приложены следующие документы:
1) договор об учрежденииобщества и доверенности представителей, если они подписывали договор обучреждении общества;
2) документы,подтверждающие полномочия управляющих;
3) подписанныйзаявителями список участников, где должны быть указаны фамилия, имя, сословие иместо жительства участников, а также сумма уставного вклада каждого;
4) документы,подтверждающие размер вносимых участниками вещных (не денежных) вкладов;
5) наконец, еслидеятельность общества требует разрешения от государства, — такое разрешение(например, органов, осуществляющих лицензирование или санитарный контроль).
Взаявлении управляющие указывают, что они не имеют препятствий быть управляющимии иметь свои полномочия по управлению. Кроме того, они прилагают свои подписидля хранения этих образцов в суде.
Прирегистрации в Торговом реестре указываются фирма и местонахождение общества,предмет его деятельности, размеры уставного капитала, дата заключения договораоб обществе, указываются управляющие, а также правомочия управляющих попредставительству.
Все этисведения являются доступными для любого лица, которое вправе обратиться в суддля получения сведений о данных, внесенных в Торговый реестр.
Паиучастников могут отчуждаться ими и переходить по наследству. В учредительномдоговоре может быть предусмотрено обязательное получение предварительногосогласия общества на передачу пая участником иному лицу. Если такого правила вдоговоре нет, то достаточным основанием для перехода пая является договоручастника с приобретателем пая.
Договороб отчуждении пая требует обязательной нотариальной формы.
Органыуправления ООО.Органами управления в обществе являются собраниеучастников и управляющие, наблюдательный совет.
Управляющиеобщества должны быть указаны в учредительном документе. Это могут быть какучастники общества, так и иные лица.
В ролиуправляющего может быть только физическое лицо, в отношении которого нетдействующих административных или уголовных санкций, запрещающих ему заниматьсятой деятельностью, которую ведет общество, или быть управляющим.
Если управляющиенарушают свои обязанности, они несут солидарную ответственность перед обществомза причиненный ущерб.
При этомдействует принцип полного возмещения ущерба. Отвечают управляющие всем своимимуществом.
Такиеправила позволяют в наибольшей мере обеспечить интересы участников, которыедоверяют управляющим распоряжение принадлежащим им предприятием.
Акционерноеобщество. Акционерное общество определяется как общество с собственнойправосубъектностью, т. е. является юридическим лицом.
Пообязательствам перед своими кредиторами общество отвечает только своимимуществом. Таким образом, акционеры рискуют только средствами, вложенными вприобретенные ими акции.
Вотличие от ООО, которое может быть учреждено одним лицом, акционерное общество(в дальнейшем — АО) должно иметь не менее пяти учредителей.
АОотносится к торговым обществам, хотя предметом его деятельности может быть нетолько бизнес, но и некоммерческие сферы.
Учредительнымдокументом является устав, где следует указать традиционные сведения, которыедолжны быть в учредительных документах любого иного хозяйственного общества.
Уставакционерного общества утверждается акционерами, являющимися учредителямиобщества.
Уставподлежит нотариальному удостоверению. Если он утверждался представителямиучредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены.
В уставеуказываются следующие сведения:
1) учредители;
2) номинальная суммаэмиссии и сумма акций каждого рода (вида), принятых на себя учредителями;
3) оплаченная суммауставного капитала;
4) фирменноенаименование и место нахождения общества;
5) предметдеятельности, в частности, в промышленных и торговых предприятиях должны бытьуказаны виды продукции и товаров, которые будут производиться или станутпредметом торговли;
6) размер уставногокапитала;
7) номинал акцийкаждого рода и вида и их число;
8) указание наименные и предъявительские акции;
9) число членовправления или правила определения этого числа;
10) определение формыпубликаций сведений об обществе, его отчетности и иных сведений, подлежащихобязательному опубликованию.
Минимальныйразмер уставного капитала для акционерных обществ по германскому правупредусмотрен в сумме 100 000 евро. Под уставным капиталом, называемым основным,понимается номинальная денежная сумма, которая подлежит внесению акционерами вкачестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе.
Образованиеобщества осуществляется путем распространения акций между учредителями, безобращения к публике. При создании общества его акционерный капитал должен бытьполностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленнаязаконом, оплачена. При вкладах наличными денежными средствами требуемая суммадолжна составлять не менее 25% номинальной суммы. Вещные вклады должны производитьсяполностью. Если же вещный вклад состоит в обязательстве передать обществуимущественный объект, то это должно быть сделано в пределах 5 лет после регистрацииобщества в Торговом регистре.
ГЛАВА 2. ХОЗЯЙСТВЕННОЕПРАВО ФРАНЦИИ
2.2 Правовоерегулирование предпринимательской деятельности
Предпринимательскаядеятельность может осуществляться как юридическими лицами, так ииндивидуальными коммерсантами, в том числе не только гражданами Франции, но ииностранцами, и лицами без гражданства. Две последние категории физических лицмогут приобрести статус предпринимателя с соблюдением специальных правил,получив, прежде всего, в полиции по месту своего жительства во Франциидокумент, подтверждающий статус иностранного коммерсанта.
Предпринимательскаядеятельность может быть начата только после внесения сведений о предпринимателев Торговый реестр.
Индивидуальныепредприниматели составляют значительную часть участников коммерческойдеятельности.
На нихприходится заметная доля того сектора экономики, который относится к малому исреднему бизнесу, а это, в свою очередь, — около 90% участников рынка.
В узкомсмысле, коммерсанты — это граждане, лица, которые занимаются такойдеятельностью, а в широком, под коммерсантами понимаются все юридические лица,созданные с целью получения прибыли.
Понятие«коммерсант» дано в Торговом кодексе (далее — ТК) Франции, где указано, что этолицо, которое совершает торговые сделки от своего имени. В литературе выделяютпризнаки, характерные для коммерсанта. Это лицо, которое совершает, во-первых,торговую сделку либо торговую операцию, во-вторых, делает эту деятельностьсвоей профессией, и, в-третьих, действует за свой счет. По крайней мере три этикритерия характеризуют коммерсанта с точки зрения закона.
Понятиеторговой сделки является основным для разделения гражданского и торговогоправа. Все отношения, возникающие в связи с заключением и исполнением торговойсделки, являются предметом регулирования торгового права.
Деятельностькоммерсанта рассматривается в качестве профессиональной деятельности. Этоозначает, что такая деятельность не только осуществляется профессионально, сучетом необходимых знаний и квалификации, но и является основным источником дохода.
Гражданин,желающий заниматься предпринимательской деятельностью, должен зарегистрироватьсяв Торговом реестре.
Основноймассив источников торгового права образуют специальные законы и иныенормативные акты (ордонансы и декреты, издаваемые правительством), определяющиеправовое положение участников коммерческого оборота.
2.2 Правовоерегулирование деятельности коммерческих организаций
Вкачестве коммерсанта рассматривается лицо, которое профессионально занимаетсяпредпринимательством.
Всекоммерсанты должны быть членами Торгово-промышленной палаты (ТПП), поэтому всяинформация о зарегистрированных коммерсантах, в том числе и организациях,доводится до ТПП, и знакомиться с такой информацией можно не только в суде, нои в ТПП.
Публикацияосуществляется в специальном издании — «Официальный бюллетень гражданских икоммерческих объявлений».
Всекоммерсанты, в том числе индивидуальные предприниматели, обязаны вестибухгалтерский учет и торговые книги. Нормы о порядке ведения торговых книг былипредусмотрены в ТК Франции, а затем в 80-х гг. были приняты специальные законы,регулирующие порядок ведения торговых книг и порядок ведения бухучета.
Ведениеторговых книг является юридической обязанностью каждого коммерсанта — будь тоиндивидуальный предприниматель или хозяйственное общество.
К числуторговых книг относятся следующие три группы документов:
1) журнальные книги;они должны заполняться ежемесячно. При этом все документы текущего месяца,содержание которых должно быть отражено в этих книгах, следует хранить в нихже.
2) инвентаризационныекниги; в этих документах должны быть отражены результаты инвентаризацииимущества предприятия. Инвентаризация должна проводиться каждые 12 месяцев. Винвентаризационных книгах должны быть акты инвентаризации имущества предприятия,балансы и счета прибылей и убытков.
3) деловаядокументация включает счета, письма, телеграммы и все иные получаемые и (вкопиях) отправляемые документы. Эта документация должна храниться в течение 10лет.
Сведением торговых книг связано два аспекта. Во-первых, заполненные книгиявляются доказательством ведения коммерческой деятельности и совершениякоммерческих операций. Во-вторых, сведения в торговых книгах позволяютгосударственным органам осуществлять контроль за коммерческими операциями и, втом числе, проверки налоговой службой.
Журнальнаяи инвентарная книги проверяются судом. Эти книги хранятся в течение 10 лет.Содержание таких торговых книг является коммерческой тайной. Ознакомиться сними можно только на основании судебного решения.
Коммерсант(индивидуальный предприниматель) обязан иметь счет в банке.
Последняяобязанность, определяющая его статус, — обязанность оглашать свое семейноеположение. Если составляется брачный контракт, то нотариус сам отправляет в суддекларацию о семейном положении. Это сделано для того, чтобы будущие кредиторымогли знать, каким имуществом данный коммерсант может отвечать, осуществляядеятельность за свой счет.
Чтокасается общих обязанностей, то все коммерсанты обязаны платить налоги,осуществлять деятельность в рамках законных правил на рынке, законнойконкуренции, соблюдать законодательство в отношении прав потребителей.Коммерсанты как работодатели выполняют социальные обязанности, предусмотренныедля них нормами трудового законодательства.
Вторговом обороте коммерсант выступает под своей фирмой, может иметь товарныйзнак (торговую марку).
Основнаячасть субъектов коммерческого оборота — это юридические лица, создаваемые впредусмотренных законодательством организационно-правовых формах.
Юридическиелица классифицируются на юридические лица публичного права и юридические лицачастного права. Юридические лица частного права являются субъектами отношений,регулируемых нормами торгового права.
Вотличие от гражданских компаний, которые не осуществляют торговые операции истатус которых определен гражданским законодательством, торговое законодательствоопределяет правовое положение торговых компаний.
Юридическиелица, выступающие субъектами торговых отношений (торговые компании), имеютспециальную правоспособность, определяемую в уставе при учреждении данногоюридического лица.
Законодательствоопределяет правовой статус следующих торговых компаний: компаний на паях иакционерных компаний. К компаниям на паях относятся полное и простоекоммандитное товарищества.
Отчуждатьпай участник может только с согласия остальных участников. За нарушение этоготребования установлена уголовная ответственность в виде лишения свободы или ввиде штрафа в размере 5 млн евро.
Участниквправе выйти из товарищества в том случае, если товарищество создавалось безуказания срока, предварительно уведомив об этом других участников.
Прибыльи убытки в полном товариществе распределяются пропорционально вкладамучастников.
Ведениедел товарищества может быть возложено на любого участника, если договором непредусматривается совместное ведение дел.
Учредительныйдокумент может содержать указания на ограниченную компетенцию кого-либо изучастников в области ведения дел товарищества. Однако, если такого ограничениянет, то права всех участников по ведению дел товарищества одинаковы.
Управлениетовариществом осуществляют один или несколько управляющих, которые могут и небыть участниками товарищества. В этом случае они не приобретают статускоммерсанта. Полномочия управляющих (управляющего) определяются в учредительномдоговоре.
Длятретьих лиц полномочия управляющих делами товарищества охватывают сферу,определяемую предметом его деятельности, за пределами этого предмета,оговоренного в уставе, управляющий действует только от своего имени, но не отимени товарищества.
Раз вгод участники товарищества проводят общее собрание. В товариществах с числомнаемных работников более 50 обязательно избрание ревизора. В остальных случаяхсами участники осуществляют контроль деятельности товарищества, имея право получатьвсю информацию о делах товарищества.
Простоекоммандитное товарищество — это компания на паях, в которую входят два типаучастников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги компаниипропорционально размерам своих вкладов; один или несколько полных участников,имеющих статус членов с полной ответственностью, т. е. являющихся коммерсантамис неограниченной и солидарной ответственностью.
Компании,создаваемые с участием государственного капитала или муниципальных образований,называются смешанными компаниями, статус которых определен специальными законами.Точно так же специальное законодательство определяет правовое положениекомпаний, полностью принадлежащих государству (так называемыенационализированные предприятия).
Полноетовариществоопределяется ТК Франции как компания, члены которойвыступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченнуюи солидарную ответственность, в том числе, и по долгам компании. Этообъединение и физических, июридических лиц.
По правуФранции полное товарищество является юридическим лицом. Его участники имеютстатус коммерсанта. Они солидарно отвечают по долгам товарищества и несут приэтом полную (неограниченную) ответственность по таким долгам. При этом важноучесть, что правило об ответственности участников полного товарищества по егодолгам действует не только в период существования этого юридического лица, но ипродолжается еще в течение пяти лет после его ликвидации.
Учредительнымдокументом полного товарищества является учредительный договор, в которомопределяются название товарищества, его местонахождение, цель и предметдеятельности, срок, на который товарищество создается, размер складочногокапитала, сведения об участниках. Полное товарищество регистрируется в Торговомреестре, о чем делается публикация в «Официальном бюллетене гражданских икоммерческих объявлений».
Обществос ограниченной ответственностью — широко распространенная формапредпринимательской деятельности, основанная во всех странах континентальнойЕвропы на принципе ограниченной ответственности участников по долгам созданногоими юридического лица и на их участии в прибылях и убытках этого обществапропорционально вкладам, внесенным в уставный капитал, а затем — их долям вимуществе общества.
Максимальноечисло участников общества с ограниченной ответственностью — 50. Если числоучастников превышает эту цифру, то в течение двух лет такое юридическое лицодолжно быть преобразовано в акционерное общество или обязано уменьшитьколичество участников.
Этаорганизационно-правовая форма предпринимательства применяется, прежде всего, всфере малого и среднего бизнеса.
Общество(товарищество) с ограниченной ответственностью — это компания, участникикоторой несут ответственность за убытки в пределах своих вкладов. Такоеобщество рассматривается как промежуточная форма между акционерным обществом иобществом на паях.
Уставныйкапитал общества с ограниченной ответственностью поделен на доли участия. Егоминимальный размер составляет 50 000 евро.
Присоздании общества все доли участия должны быть равны, полностью распределенымежду учредителями и полностью оплачены, если они делаются в натуре илиналичными деньгами. Учредитель может оплатить долю участия «интеллектуальнымвкладом» только тогда, когда он сделал другой вклад (в натуре или денежный).Оценка каждого взноса, сделанного в натуре, утверждается ревизором по взносам,которого избирают учредители или назначает суд.
Высшиморганом общества выступает собрание участников, причем если участников более20, то обязательно проведение ежегодного собрания и создание коллегиальногооргана (Наблюдательного совета) не менее чем из трех человек. Для обществ сменьшим составом такие требования не обязательны.
Акционерноеобщество. Модель акционерного общества — наиболее сложная, с точки зренияюридической и управленческой техники, организационно-правовая форма предпринимательскойдеятельности. Она характерна для крупных коммерческих организаций, в которыхсконцентрированы значительные капиталы и которые ведут коммерческуюдеятельность при значительных объемах оборота.
Приобразовании АО, привлекающего общественные сбережения, проект устава АОподписывается одним или несколькими учредителями и депонируется в секретариатеторгового суда по месту нахождения общества.
Учредителипубликуют объявление о создании общества. После этого начинается подписка на акции.Капитал АО должен быть оплачен полностью. При этом денежные акции оплачиваютсяв размере не меньше четверти их номинальной стоимости. Оплата остающейся частипроизводится в срок, который не может превышать пяти лет с момента регистрацииобщества. Акции в натуре (оплачиваемые взносами в натуре) полностьюоплачиваются при выпуске.
Акционерыимеют следующие права:
– право на участиев прибыли общества — это право на получение объявленного дивиденда;
– право контроля задеятельностью органов управления общества, включая право на участие всобраниях, избирающих органы управления и утверждающих их отчеты;
– преимущественноеправо на приобретение новых акций.
Вкачестве акционерного капитала выступает стоимость всех акций плюс отчисленияот прибыли.
При этомакционерный капитал в его натурально-стоимостном выражении принадлежит АО какюридическому лицу, акционеры же обычно рассматриваются как собственники егостоимости.
Подобныйвзгляд отражает скорее экономическую, чем правовую природу АО, и непротиворечит применяемому в разных странах общему для всех моделей АО принципу,согласно которому каждый акционер может вернуть средства, внесенные при приобретенииакций АО, только продав свои акции на фондовом рынке.
В составкапитала АО включается, помимо акционерного, также заемный капитал. Онобразуется за счет краткосрочных и среднесрочных кредитов банков. Долгосрочныеже займы оформляются, как правило, в виде выпуска и продажи фондовых ценныхбумаг — облигаций.
Еслиподписка состоялась, учредители созывают подписчиков на учредительное общеесобрание. Собрание устанавливает, что капитал полностью подписан и акцииоплачены в требуемом размере. На этом же собрании принимается устав АО иназначаются первые администраторы или члены наблюдательного совета, ревизор(ревизоры) по счетам, а также определяется окончательная оценка взносов внатуре.
Присоздании АО без обращения к публичной подписке все акции должны бытьраспределены между учредителями. Взносы подтверждаются сертификатомдепозитария. Устав АО подписывается акционерами после выдачи сертификатадепозитария. Устав такого АО содержит указание на оценку взносов в натуре, атакже сведения о первых администраторах или первых членах наблюдательногосовета и первых ревизорах по счетам.
Учредительнымидокументами при создании коммерческих организаций являются учредительныйдоговор или устав.
Уставучреждаемого юридического лица должен быть удостоверен нотариусом.
Важнымусловием создания любой коммерческой организации является публикация сообщенияо ее создании в специальном официальном издании.
Одновременнос публикацией сообщения о создании компании ее учредители должны составить иподписать документ, который называется декларация о соответствии. В нейсодержится информация обо всех проделанных операциях и заявление учредителей оботсутствии нарушений законодательства в этой сфере.
Указанныедокументы в течение одного месяца после публикации направляются врегистрационные службы, функционирующие при Т Т П.
Государственнаярегистрация осуществляется на основании заявления, которое должно бытьсоставлено по разработанной стандартной схеме, и приложенных к этому заявлениюдокументов.
Взаявлении о государственной регистрации должны содержаться следующие сведения:
– фирменноенаименование общества;
– организационно-правоваяформа создаваемого общества;
– предметдеятельности;
– размер основногокапитала с уточнением способов его оплаты;
– адреса головногоофиса и всех других офисов на территории Франции и за рубежом;
– срок, на которыйсоздается общество;
– имена и адресадиректоров, членов правления и других представителей руководства общества. Еслисреди последних есть иностранцы — удостоверение иностранного коммерсанта, а длядиректоров из числа иностранцев — также и документ о праве на жительство;
– датанотариального заверения устава и дата публикации сообщения о создании общества.
Регистрационнаяслужба направляет заявителю выписку из Торгового реестра с подтверждением фактарегистрации и с указанием регистрационного номера. Если же регистрационнаяслужба отказала в регистрации, то сообщается причина такого отказа.
Втечение одного месяца после регистрации в налоговое управление должно бытьнаправлено уведомление о создании общества.
ГЛАВА 3. Основные институты торгового права Англии
3.1Правовой статус предпринимателей
Основысовременного английского коммерческого права были заложены в середине XIв., когда в 1066 г. Англия была завоевана норманнами. Уже с того времени начало складываться и к началу XVIIIв. сложилось деление права на общее икорректирующее его право справедливости, на право прецедентное и статутное. Вэтот же период начинает развиваться торговое и особенно морское право со своимипринципами, институтами и судебными инстанциями. Торговцы часто были не знакомыс правом зарубежных государств, поэтому предпочитали руководствоваться известнымидля них и повсеместно признаваемыми нормами создаваемого ими торгового права,выполнение которых поддерживалось торговыми судами. Создание негосударственныхспециальных судов повышало доверие иноземных предпринимателей, в связи с чем,согласно акту английского Парламента 1353 г., коммерческий суд должен применять ко всем делам, относящимся к их промыслу, купеческое, а не общее право. В 1471 г. Парламент постановил, что устроители ярмарок, а также их участники вправе требовать созданияспециальных судов.
Периодколониального господства Англии во всем мире (начало XVI— середина XX вв.) характеризуется сближением и взаимопроникновением норм общего,торгового и канонического права, созданием единой судебной системы.
Предпринимательскаядеятельность в Великобритании может осуществляться индивидуальнымипредпринимателями, товариществами, компаниями, филиалами иностранных компаний,а также в других формах. Кроме того, в соответствии с нормами договорного правадопускается объединение в консорциумы, синдикаты, простые товарищества и др.
Длязанятия многими видами деятельности необходимо получение специальной лицензии и(или) аттестата, а в некоторых случаях и статуса члена саморегулируемойорганизации.
Индивидуальныйпредприниматель — это физическое лицо, осуществляющее предпринимательскуюдеятельность от собственного имени и за свой счет. Для того чтобы начатьиндивидуальную предпринимательскую деятельность, не требуется проходитьспециальную государственную регистрацию в организации, ведущей Торговый реестр.Вместе с тем учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговымиорганами для целей налогообложения. Финансовые результаты деятельности неподлежат обязательной аудиторской проверке и могут не публиковаться.
Индивидуальныйпредприниматель отвечает по обязательствам, возникшим в результатеосуществления им предпринимательской деятельности, всем своим имуществом.
Правосубъектность
Наиболеераспространенной формой осуществления предпринимательской деятельности являютсякомпании. В настоящее время в Англии зарегистрированные компании имеют общуюправосубъектность и могут заниматься любыми не запрещенными публичным порядкомвидами деятельности. Между тем компания вправе самостоятельно ограничить своюдеятельность определенными видами, однако в отношениях с третьими лицами,действующими добросовестно и разумно и не знающими о таком ограничении,правосубъектность компании признается общей. Это не исключает ответственностидиректоров компании перед ее акционерами за превышение полномочий, которыми онинаделены.
Директоробязан выполнять свои обязанности разумно и добросовестно в интересах компании.Законодательство, а также прецедентное право содержат многочисленные положения,раскрывающие содержание этой обязанности. В частности, директор обязан уделятьдостаточно времени для эффективного управления компанией, он не вправеосуществлять деятельность, составляющую конкуренцию деятельности компании.Лицо, избираемое на должность директора, обязано обладать необходимойквалификацией для выполнения своих функций, а при отсутствии ее либо при сомнениив достаточности квалификации кандидат обязан заявить об этом акционерам.Директор отвечает и за организацию такой системы управления и контроля, котораяпозволила бы компании не нарушать в своей деятельности правовые предписания.Под интересами компании понимаются интересы трех групп лиц, от деятельности ивкладов которых зависит процветание компании (хотя и в разной степени) —акционеры, кредиторы и трудовой коллектив компании.
Занарушение своих обязанностей директор может быть привлечен к ответственности ввиде компенсации убытков самой компании, ее акционерам, а в некоторых случаях ипотенциальным акционерам (инвесторам). Еще одной мерой ответственности директораявляется его дисквалификация (отстранение от должности и (или) лишение правазанимать управленческую должность) на срок, определенный судом.
Ежегоднодиректоры составляют отчет о своей деятельности, который представляется дляутверждения на годовом общем собрании акционеров вместе с отчетом аудитора, азатем направляется в регистрирующий орган.
Секретарькомпании — должностное лицо, отвечающее, как правило, за выполнение компанией иее директорами требований законодательства и учредительных документов компаниипо обеспечению и защите прав акционеров, в том числе по организациидеятельности органов управления компании, раскрытию информации и т. п.
Общеесобрание акционеров — это основной орган управления компанией. Собранияакционеров бывают годовыми и внеочередными. В зависимости от вида собрания,особенностей принимаемых решений устанавливаются различные процедуры созывасобрания, требования к информации, предоставляемой акционерам, и др. В случае,если директоры не созывают годовое собрание акционеров, то в данных случаяхдолжны предоставляться документы о деятельности компании.
Срокдеятельности компаний, по общему правилу, не ограничен, однако он может бытьустановлен по решению акционеров компании указанием либо на определенныйпериод, либо до наступления какого-то события.
Компаниивправе выпускать акции нескольких классов, с наделением их владельцевразличными правами (обыкновенные акции, привилегированные, неголосующие,конвертируемые, выкупаемые и др.). В случае, если акция оплачена не полностью,то ее владелец несет субсидиарную ответственность по долгам компании в размеренеоплаченной части. По оплаченным акциям компания вправе выпускать и размещатьварранты (опционные свидетельства), являющиеся оборотными инструментами ипредоставляющие ее владельцам право требовать передачи им определенногоколичества акций.
Выпускакций на предъявителя в Англии не допускается, все акции являются именными, апередача прав по ним осуществляется в порядке, установленном законодательством.
Реестракционеров ведется самой компанией либо по ее поручению профессиональнымучастником рынка ценных бумаг. Данные из реестра должны предоставлятьсяакционерам бесплатно, а иным заинтересованным лицам за плату.
Государственнаярегистрация компаний осуществляется правительственным органом — Регистраторомкомпаний и подтверждается сертификатом о регистрации.
Длясоздания частной компании не требуется образования уставного капитала(размещения объявленных акций) определенной величины. Законодательство неустанавливает минимального размера такого капитала, хотя он может бытьсогласован учредителями компании.
Приоплате акций не денежными средствами процедура оценки стоимости вкладазначительно проще, чем для публичных компаний. Большинство частных компанийосвобождены от обязанности по публикации их финансовых отчетов, для нихупрощена процедура внешнего аудита. Законом предусматриваются и иные отличиячастной компании от публичной.
Внаименовании компании обязательным является указание на ее вид путем включениялибо аббревиатуры, либо слов «частная компания с ограниченнойответственностью».
Компанияс неограниченной ответственностью ее членов может создаваться по единогласномурешению акционеров частной компании. Акционеры такой компании субсидиарноотвечают всем своим имуществом по долгам компании.
Филиалыиностранных компаний должны быть зарегистрированы в Реестре компаний всоответствии с особой процедурой. Кроме того, при осуществлении своейдеятельности на территории Англии они должны выполнять определенные требования.В частности, компании, имеющие филиалы в Англии, обязаны направлять вРегистратуру компаний годовые финансовые отчеты.
Публичнаякомпания вправе размещать свои акции по публичной подписке среди неограниченногокруга лиц, как правило, через фондовую биржу. Вместе с тем публичная компанияможет размещать свои акции и по закрытой подписке.
Компанияне вправе начинать свою деятельность до размещения акций на сумму, меньшуюсуммы минимального объявленного капитала, и получения от акционеров хотя быодной четвертой этой суммы.
Законодательствоустанавливает и многочисленные обязанности компании, связанные с раскрытиеминформации о ее деятельности, в том числе, в виде публикаций о необходимостипроведения обязательного аудита финансовой отчетности, о заключении сделок, вкоторых имеется заинтересованность, и др. Кроме того, устанавливаютсяограничения по предоставлению займов директорам компании, гарантий по ихчастным обязательствам, предоставлению финансовой помощи и т. п.
Количествоучастников, а также директоров компании не должно быть менее двух.
3.2Правовое регулирование экономической несостоятельности (банкротства)
Регулированиенесостоятельности и ответственности за противоправные действия, связанные сбанкротством, оттачивалось в Англии на протяжении нескольких веков. Отношенияпо несостоятельности явились той сферой торгового права, которую публичнаявласть признала социально значимой еще в 1543 г., когда король Генрих VIII утвердил первый английскийконкурсный закон. На протяжении следующих столетий конкурсное право получаловсе большую поддержку со стороны парламентариев (законы1572,1706,1813,1825,1849,1861 гг. и др.), которые в 1986 г. приняли Закон «О несостоятельности».
Администрированиеосуществляется управляющим (администратором), назначаемым судом из числауполномоченных конкурсных специалистов. Администратор, заменяющийисполнительные органы управления компанией, наделен самым широким кругом полномочий.
Порезультатам администрирования суд по представлению администратора принимаетрешение о необходимости введения последующих процедур. Если дела компаниивыправились, то, прекращая «внешнее управление», администратор передаетруководство назначаемым им директорам.
Ликвидационныепроцедуры включают в себя добровольную и принудительную ликвидацию должника.
Заявлениео ликвидации может быть подано либо самой компанией, либо ее директорами, либокредитором (кредиторами), либо инвестором (инвесторами), либо служащиммагистратского суда.
Добровольнаяликвидация осуществляется на основе решения ее участников (акционеров) подконтролем ликвидатора. Со дня принятия решения о добровольной ликвидации,расчете с кредиторами и акционерами компания обязана прекратить дальнейшуюпредпринимательскую деятельность, за исключением той, которая необходима дляуспешного завершения ликвидации.
Принудительнаяликвидация осуществляется на основании решения Канцлерского отделения Высокогосуда либо, если оплаченный уставной капитал компании не превышает 120 000 евро,суда графства по месту регистрации компании.
Принудительнаяликвидация осуществляется если:
1) акционерыкомпании приняли решение о применении процедуры принудительной ликвидации;
2) публичнаякомпания не осуществила надлежащее размещение акций в течение года после еесоздания;
3) компания быласоздана до 1985 г. на основании законодательства, утратившего силу, и непривела свой статус в соответствие с новыми требованиями;
4) компания неосуществляла свою деятельность в течение года после создания либо приостановиладеятельность на срок более одного года;
5) количествоучастников компании стало менее двух, кроме частных компаний с ограниченнойответственностью либо с дополнительной ответственностью;
6) компания неспособна осуществлять платежи по своим обязательствам;
7) суд полагает, чтоликвидация компании является справедливой и необходимой при данных условиях.
Заключениемирового соглашениямежду должником икредиторами об условияхпогашения долгов, а также исполнение такого соглашения осуществляется подконтролем лица, назначаемого из состава квалифицированных специалистов поконкурсному управлению. Деятельность такого лица, в свою очередь,контролируется судом, и, кроме того, посредством обращения с жалобой в суд кредиторами,акционерами компании и иными лицами. Мировое соглашение может заключаться навсех стадиях конкурсного процесса.
Управлениеимуществом должникаосуществляется лицом, назначаемым кредитором(кредиторами), как правило, владельцем (владельцами) облигаций дляудовлетворения их требований, либо по ходатайству кредиторов на основании судебногоприказа. Право по назначению возникает у кредитора (кредиторов) в силу соглашенияс должником при размещении им облигаций. Управляющий наделен широким кругомполномочий по распоряжению определенным имуществом должника в интересахкредиторов.
Вкачестве управляющего не может выступать юридическое лицо. О введенииуправления должны быть уведомлены непосредственно все кредиторы компании,регистратор, а также иные лица путем публикации и размещения информации оназначении на всех официальных документах компании.
СПИСОКИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. Степанов, В.В.Несостоятельность(банкротство) в России, США, Англии, Германии / В.В. Степанов.— М.: НОРМА, 1999. — 450 с.
2. Колиниченко, Е.А.Защита интересов неплатежеспособного должника при банкротстве.Сравнительно-правовой анализ / Е.А. Колиниченко. — М.: НОРМА, 2001. — 230 с.
3. Апарова, Т.В.Суды и судебный процесс Великобритании, Англии, Уэльса, Шотландии / Т.В.Апарова. — М.: Юриспруденция, 1996. — 260 с.
4. Арчер, П.Английская судебная система / П. Арчер. — М.: Юрид. Лит., 1959. — 135 с.
5. Артюшенко, Н.Н.Хозяйственное право: учеб. пособие / Н.Н. Артюшенко. — Мн.: ИУП, 2002. — 450 с.
6. Мамутов, В.К.Хозяйственное право: учебник / В.К. Мамутов. — Киев: Юринком Интер, 2002. — 320с.
7. Куницкая, О.М.,Мазур, О.А. Хозяйственное право: учеб. пособие / О.М. Куницкая, О.М. Мазур. —Барановичи: РИО БарГУ, 2008. — 200 с.