МИНИСТЕРСТВОЮСТИЦИЙ РОССИИСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ГОСУДАРСТВЕННОЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ
ВЫСШЕГОПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ
«РОССИИСКАЯПРАВОВАЯ АКАДЕМИЯ
МИНИСТЕРСТВАРОССИИСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»
ИЖЕВСКИЙЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (филиал)
Факультет:юридический
Кафедра:Государственно-правовых дисциплин
КУРСОВАЯРАБОТА
На тему:«Коллизионные нормы в международном частном праве.
Основныеформулы прикрепления»
Дисциплина:«Международное частное право»
Выполнил: студент гр.501 ЗС
Беспятых Е.Ю.
Проверил: КочуроваН.Л..
Ижевск, 2010
Содержание
Введение
Глава1. Коллизионные нормы вмеждународном частном праве
1.1. Понятие коллизионного права.
1.2. Понятие коллизионной нормы
1.3. Структура коллизионной нормы.
Глава 2. Виды коллизионных норм.
2.1. По способу выражения волизаконодательства
2.2. По форме коллизионной привязки.
2.3. По степени нормативнойконкретизации
Глава 3. Основные способыприкрепления.
3.1.Личный закон физических лиц
3.2. Личный закон юридического лица
3.3. Закон местонахождения вещи
3.4.Закон места совершения акта
3.5. Закон страны продавца
3.6.Закон, избранный сторонами правоотношения
3.7. Закон флага
3.8. Закон суда
3.9. Закон, с которым данноеправоотношение наиболее тесно связано
Глава 4. Ограничения действияколлизионного механизма регулирования
Заключение
Список использованных источников
Введение
Важной составной частьюжизни любого современного государства является его внешнеэкономическаядеятельность. Отечественная доктрина исходит из того, что международномучастному праву свойственны свои специфические приемы и средства регулированияправ и обязанностей участников гражданских правоотношений международногохарактера. В правоотношениях с иностранным элементом всегда возникает такназываемый коллизионный вопрос: необходимо решить, какой из двух сталкивающихсязаконов подлежит применению — действующий на территории, где находится суд,рассматривающий дело, или иностранный закон, т.е. закон страны, к которойотносится иностранный элемент в рассматриваемом деле.
Основным содержаниеммеждународного частного права сводится к выявлению и поиску путей разрешенияпроблемы столкновения правовых систем. В международном частном праве эта«конкуренция», одновременно претендующих на регулирование одних и тех жеобщественных отношений, устраняется главным образом при помощи коллизионныхнорм.
Таким образом, коллизияв международном частном праве — это такая правовая ситуация, в которойчастноправовое отношение вследствие наличия в нем иностранного элементаподпадает под действие двух или долее национальных правовых систем.
Цельданной работы – это изучение роли коллизионной нормы в международном частномправе. Основными задачами являются изучение основных формул прикрепленияколлизионных привязок.
Изучаяданный вопрос, основывалась на мнение таких авторов как М.М. Богуславский, Рузакова О.А,Шевчук Д. А. Так же были использованы нормативно правовые акты международногоуровня, законодательство Российской Федерации.
Глава1. Коллизионныенормы в международном частном праве
1.1. Понятиеколлизионного права
Наличие иностранногоэлемента в отношении, регулируемом международным частным правом, порождаетявление, именуемое «коллизией» законов. “Коллизия” — слово происходящее отлатинского collisio, означающее столкновение. Этот термин является условным. Околлизии законов говорят образно, говоря тем самым о необходимости выбора правамежду законами разных государств. Коллизионная проблема — проблема выбораправа, подлежащего применению к тому или иному правоотношению, — типична, преждевсего, для международного частного права. Если в других отраслях права вопросыколлизии законов имеют второстепенное значение, то здесь именно коллизионнаяпроблема и ее устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли,что отразилось в том, что в ряде стран ее называют коллизионным правом.
Итак, наличиегражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом, приводит кколлизии гражданского права различных государств, что, в свою очередь,порождает проблему выбора права, подлежащего применению для урегулированиятакого отношения. Гражданско-правовые отношения относятся к предметумеждународного частного права, являясь отношениями, лежащими в сфере действиягражданского права, имеющего национальный характер. Наличие в таком отношениииностранного элемента связывает его с гражданским правом не одного государства,а нескольких — потенциально оно может быть урегулировано правом каждогогосударства, которому принадлежит тот или иной его элемент. Гражданское праворазных государств отличается, подчас существенно, по своему содержанию – одни ите же вопросы по разному решаются в праве разных государств. Следствием этого иявляется коллизия права, заключающаяся в том, что одним и тем же фактическимобстоятельствам может быть дана различная юридическая оценка.
Например, примененияотдельных норм Кодекса Наполеона, действующего во Франции и Бельгии, — интерпретация одних и тех же его положений приводила в этих странах кнеоднозначным результатам. Встречаются случаи, когда на территории государствазаключают договор, например, о совместной хозяйственной деятельности гражданинэтого государства и другого. Предположим, что гражданин другого государства невыполняет свои обязательства. Гражданин государства, на территории которогозаключили договор, подает исковое заявление в суд. Выясняется, что по законугосударства, гражданином которого является ответчик, не выполнивший обязательствапо договору, не достиг еще возраста правовой дееспособности. Следовательно,вопрос о действительности договора может быть решен по-разному.
Итак, коллизия права — это объективно возникающее явление, которое порождается двумя причинами:наличием иностранного элемента в гражданском правовом отношении и различнымсодержанием гражданского права разных государств, с которыми это правовоеотношение связано.[1]
1.2. Понятиеколлизионной нормы
Необходимой предпосылкойправового регулирования коллизий является выбор гражданского права тогогосударства, которое будет компетентно их регулировать. Во внутреннем правегосударств есть особые нормы — коллизионные, которые содержат правила выбораправа: или тем или иным способом указывают, гражданское право какогогосударства должно быть применено для урегулирования конкретного гражданскогоотношения с иностранным элементом. Так что прежде чем рассматривать проблемы,касающиеся отношений, осложненных иностранным элементом, необходимо решитьколлизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какогогосударства надо применить для рассмотрения искового требования, то естьвыбрать право.
Иными словами внациональном праве государства, на территории которого рассматриваетсяправоотношение, осложненное иностранным элементом, необходимо найти такуюнорму, которая бы и обосновывала ответ на возникающий коллизионный вопрос.Такая норма и называется коллизионной нормой. Предупреждая, образно говоря,«столкновение» законов, коллизионные нормы реализуют свое предназначение своеобразнымпутем: они не регламентируют непосредственно права и обязанности участниковотношений, как это свойственно материально-правовым предписаниям, а определяютподлежащее применению (применимое) право. Достигается это с помощьюобозначаемых в коллизионной норме оснований (признаков, критериев), позволяющихустановить надлежащее право.[2]
1.3 Структураколлизионной нормы
В любой коллизионной нормеможно выделить две основные части: объем и привязку. Объем коллизионной нормыопределяет вид правоотношения, в отношении которого она должна использоваться.Привязка указывает на правовую систему (законодательство), применимую в данномслучае.
Важно подчеркнуть, чтоформальный, то есть обозначенный в коллизионной норме объем может не совпадатьс ее фактическим объемом, если часть отношений, на которые распространяетсянорма, посредством дополнительных коллизионных правил«переподчиняется» другим правовым систем.
На первый взгляд, можетпоказаться, что с точки зрения структуры коллизионные нормы существенноотличаются от обычных правовых норм, которые состоят, как правило, в различныхсочетаниях из гипотезы (условия применения нормы), диспозиции (собственноправила поведения) и санкции (меры принуждения). Однако при более тщательноманализе этого вопроса нетрудно заметить, что существует много общего междугипотезой обычной нормы права и объемом нормы коллизионной, с одной стороны,равно как и между диспозицией и привязкой этих правил поведения, с другой. Уколлизионной нормы существует и третий элемент — санкция, которая лежит в сферецивилистических отраслей национального права соответствующего государства(например, признание соглашения сторон о выборе права недействительным). Такимобразом, как и обычная норма права, логическая коллизионная норма имееттрехчленную структуру.[3]
Глава 2. Видыколлизионных норм
2.1. По способу выраженияволи законодательства
Поспособу регулированияв международном частном праве различают императивные, диспозитивные иальтернативные коллизионные нормы,
а) Императивные,коллизионные нормысодержат категорические предписания, касающиесявыбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. В качествепримера здесь можно привести положения п. 4 ст. 156 Семейного кодекса РФ«Условия заключения брака лицом без гражданства на территории РоссийскойФедерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеетпостоянное место жительства». Объем императивных коллизионных норм, какправило, составляют правовые отношения необязательственного характера.
б) Диспозитивныеколлизионные нормы. Устанавливают общее правило о выборе применимогоправа, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него изаменить другим. В отличие от императивных диспозитивные коллизионные нормыпреимущественно применяются в сфере обязательственных взаимоотношений сторон.Примером практического воплощения диспозитивной нормы в законодательстве нашейстраны может служить ст. 1222 ГК РФ, которая устанавливает, что «кобязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции,применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иноене вытекает из закона или существа закона».
в) Альтернативные(кумулятивные) коллизионные нормы. Они предусматривают несколько правилвыбора применимого права по одному объему, оговаривая при этом, как правило,определенную последовательность их использования. Так п.1. ст. 1209 ГК РФуказывает, что «форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако,сделка совершенная за границей, не может быть признана недействительнойвследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права».[4]
2.2 По формеколлизионной привязки
Сточки зрения этого критерия в международном частном праве различают двусторонниеи односторонние коллизионные нормы.
а)Двусторонниеколлизионные нормы– это обычный и наиболее распространенный инструментурегулирования коллизионных вопросов. В данном случае в привязке не указываетсяправо конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общийпринцип, используя который можно его определить. Поэтому привязку двустороннейколлизионной нормы еще называют «формулой прикрепления». В качестве примераздесь можно привести, что «право собственности на имущество определяется поправу страны, где это имущество находится»[5].
Двустороннийхарактер этой привязки состоит в том, что имущество может находиться как встране суда, так и в иностранном государстве. В данной норме, таким образом,местонахождение имущества является объективным фактором, и в зависимости оттого, находится ли оно на территории России или на территории другогогосударства, применимым правом будет право страны суда или иностранное право.
б) Односторонниеколлизионные нормы. Здесь в привязке прямо указывается право конкретногогосударства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страныпроисхождения соответствующей коллизионной нормы. Например, п. 2ст. 1213 ГК РФопределяет, что «к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельныхучастков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимогоимущества применяется российское право». Нетрудно заметить, что в данном случаерегулирование отношений, определяемых объемом коллизионной нормы, жесткоподчинено российскому праву.
Вомногих случаях в силу своей негибкости односторонние коллизионные нормы немогут обеспечить решение практических ситуаций. Этот пробел в некоторыхзарубежных государствах, и в частности во Франции, устраняется судами, которыев процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют из одностороннихколлизионных норм двусторонние.[6]
2.3По степени нормативной конкретизации
Вмеждународном частном праве выделяются генеральные и субсидиарные коллизионныенормы. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенноедля преимущественного применения. Характерной особенностью вторых являетсяопределение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесносвязанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда нормагенеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказываетсянедостаточной для установления компетентного правопорядка.
Вкачестве примера генеральной коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1210 ГКРФ, которая устанавливает, что “стороны договора могут при заключении договораили в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежитприменению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонамиправо применяется к возникновению и прекращению права собственности и иныхвещных прав на движимое имущество без ущерба права третьих лиц”. В данномслучае возможность, предоставленная сторонам по выбору права, которое будетопределять их права и обязанности по внешнеэкономической сделке, являетсяглавным коллизионным правилом и подлежит преимущественному применению.
Статья 1211 ГК РФформулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие в случае, когдастороны не договорились о подлежащем применению праве. Она содержит даже неодну, а несколько субсидиарных норм, которые детализируются по объему. Всоответствии с этой статьей к правам и обязанностям сторон повнешнеэкономической сделке подлежит применению закон страны учреждения,местожительства или основного места деятельности «активной» стороныдоговора — продавца, наймодателя, лицензиара.
Глава 3. Основныеспособы прикрепления
Российскоезаконодательство предусматривает основные правила «обращения» синостранным правилом. Основным правилом является применение иностранного праватаким образом, как оно применяется в стране своего происхождения, то есть всоответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной. (ст.1191 ГК РФ).
Коллизионная привязка —составная часть коллизионной нормы, представляющая собой указание на закон(правовую систему), который подлежит применению к данному виду правоотношений.Все привязки делятся на несколько типов, называемых формулами привязки иликоллизионными принципами (напр., закон гражданства лица (лат. lex patriae),закон места жительства лица (лат. lex domicilii), закон места нахождения вещи(лат. lex rei sitae), закон места заключения договора (лат. lex locicontractus), закон места исполнения обязательства (лат. lex loci solutions),закон места причинения вреда (деликта) (лат. lex loci delicti commissi) и др.)[7].
3.1Личный закон физических лиц (lex personalis)
Этапривязка применяется при регулировании отношений с участием граждан,иностранцев, лиц без гражданства в отношении определения их право– идееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь,достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного инаследственного права. Известны две основные разновидности этого типаколлизионной привязки:
а)национальный закон или закон гражданства лица (lex patriae).В данномслучае коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона тогогосударства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо.Например: «Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется еголичным законом» (п. 1 ст. 1197 ГК РФ);
б)закон места жительства лица (lex domicilii)предусматривает применениезакона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «оседлость»(проживает или находится). Например: «Личным законом лица без гражданствасчитается право страны, в которой это лицо имеет место жительства» (п. 5 ст.1195 ГК РФ).
Каждаяиз указанных выше разновидностей привязки lex personalis имеет свои достоинстваи недостатки. Так, например, закон домицилия, т.е. места жительства, вбольшинстве случаев способен достаточно эффективно обеспечить единствоприменимого права в семье. Однако если члены этой семьи имеют различное гражданство,то он оказывается уже недостаточным для полноценного регулирования ихвзаимоотношений. Кроме того, установление содержания элементов, составляющихдомицилий, само по себе может стать серьезной коллизионной проблемой, так какего определение различно в различных странах.
Можноуказать на определенную географическую сферу преимущественного распространенияотмеченных разновидностей коллизионной привязки личного закона. Так, принципагражданства придерживается большинство арабских, латиноамериканских и европейскихстран континентальной системы права (кроме таких, например, как Норвегия,Дания, Исландия). В свою очередь, привязка места жительства распространена встранах «общего права», а также в таких латиноамериканских государствах, какАргентина и Бразилия. Смешанный подход к решению данной проблемы можновстретить в законодательстве России, Австрии, Швейцарии, Мексики, Венесуэлы инекоторых других стран. Из него исходит и ст. 7 Кодекса Бустаманте. Эта классификация,однако, является во многом условной, так как речь здесь идет о выбореколлизионного принципа, имеющего не императивное, а преимущественное применение.
3.2.Личный закон юридического лица (lex societatis)
Данныйтип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, ккоторому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащийпризнанию за границей). Она используется главным образом при определениигражданско-правового статуса иностранных юридических лиц.
Ситуацияздесь осложняется тем, что право различных государств по-разному решает вопросо способе определения национальной принадлежности юридического лица, используятакие, например, несовпадающие критерии, как место регистрации (инкорпорации)юридического лица; место нахождения его административного центра; местоосуществления основной деятельности юридического лицаи др. Всоответствии с законодательством России (п. 1 ст.1202 ГК РФ) «Личным закономюридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо».
3.3Закон местонахождения вещи (lex rei sitae)
Предусматриваетнеобходимость применения права государства, на территории которого находитсявещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Обычно в объемеколлизионных норм с таким типом привязки содержится указание на правоотношения,возникающие в связи с появлением, изменением или прекращением правасобственности на имущество и других вещных прав, определением их объема, атакже правового положения тех или иных материальных объектов. Привязка такоготипа содержится, например, в п.1 ст. 1206 ГК РФ: «Возникновение и прекращениеправа собственности и иных вещных прав на имущество определяется по правустраны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие илииное обстоятельство послужившее основанием для возникновения либо прекращенияправа собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом».
Сампринцип привязки места нахождения вещи достаточно широко распространен в мире ине вызывает особых дискуссий. Проблема состоит в определении сферы его действия.Дело в том, что в целом ряде случаев приходится разграничивать действиепривязки места нахождения вещи и других типов привязок в силу специфики объектаи объема коллизионной нормы. Так, например, совершенно другие, отличные от этой,«формулы прикрепления содержатся в нормах российского и иностранного права,объемы которых касаются отношений, возникающих в процессе приобретения собственностина вещь в порядке наследования, определения права собственности на имущество,находящееся в пути, и др
3.4.Законместа совершения акта (lex loci actus)
Данныйтип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, натерритории которого совершена сделка гражданско-правового характера. Эта формулаприкрепления носит обобщающий характер и в указанном виде практически неприменяется, так как категория «акт гражданско-правового характера» – понятиедостаточно широкое и охватывает значительный круг международныхнемежгосударственных невластных отношений. Поэтому эта привязка находит своюконкретизацию в различных коллизионных нормах в зависимости от того, о какогорода акте идет речь. Среди ее основных разновидностей следует выделить:
а) законместа заключения договора (lex loci contractus). В данном случаеподлежит применению право того государства, где заключен договор. Эта привязкаиспользуется в основном при определении вытекающих из него прав и обязанностейсторон.
Несмотряна свою простоту и удобство указанная разновидность привязки применяется всереже. Это объясняется тем, что с расширением практики заключения договоровпутем переписки, обмена факсимильными, телеграфными сообщениями и т.д., многиеиз них потеряли реальную физическую связь с территорией какого-либогосударства. Поэтому понятие «место заключения договора» в настоящее времяявляется скорее юридической, чем фактической категорией.
Внастоящее время ст. 444 нового ГК РФ внесла некоторые изменения в этот вопрос.В соответствии с ней, «если в договоре не указано место его заключения, договорпризнается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахожденияюридического лица, направившего оферту». Однако, хотя это обстоятельство ипридает большую стабильность вопросу определения места заключения договоров сроссийским участием, оно не решает всех проблем, существующих в данной областимеждународного частного права в целом.
Тем неменее, привязка «место заключения договора» еще сохраняется в законодательстверяда государств (Франция, Италия и др.), где используется преимущественно всоставе субсидиарных норм опосредованно к воле сторон.
б) право,устанавливающее форму акта гражданско-правового характера, также в основномопределяет привязка, отсылающая к закону места его совершения (locus regitactum). Так, п. 1 ст. 1209 ГК РФ устанавливает, что «форма сделки подчиняетсяправу места ее совершения», в то же время п. 2 и 3 ст.1209 ГК оговариваютисключения из этого правила, подчеркивая, что форма внешнеэкономических сделокс участием российских юридических лиц и граждан, а также сделок по поводустроений и другого недвижимого имущества, находящегося на территории нашейстраны, определяется по российскому праву.
Приэтом следует иметь в виду, что применительно к внешнеэкономическим сделкам ГКРФ устанавливает обязательность соблюдения простой письменной формы,невыполнение которой влечет их недействительность. Это предписание Гражданскогокодекса следует понимать ограничительно «установленное правило должнотолковаться не как общее, а только как относящееся к сделкам (независимо отместа их совершения), хотя бы одной из сторон которых является российскоеюридическое лицо или российский гражданин»;
в) законместа исполнения обязательства (lex loci solutionis).В соответствии сэтим типом привязки для регулирования договорных обязательств сторонприменяется право того государства, где подлежит исполнению обязательство,вытекающее из договора, или сам договор. Если таких мест несколько, то должнобыть применено право страны, где исполняется основное обязательство (основнаячасть договора). В то же время некоторые правовые системы, например США и ФРГ,исходят из того, что в подобных случаях должно применяться право местаисполнения каждого отдельного обязательства по контракту. Часто привязкаиспользуется в более узкой трактовке применительно, в частности, к процессуприема-сдачи товара или осуществления платежа.
г) законместа причинения вреда {lex loci delicti commissi).Как отмечаютанглийские исследователи Дж. Чешир и П. Норт, «значение определениикомпетентного закона для деликтных обязательств обусловлено тем, что внутреннееправо отдельных стран часто по-разному отвечает на вопрос о бремени доказываниявины причинителя вреда, об ответственности за случай, о значении виныпотерпевшего и на другие вопросы данного рода обязательств. Удельный весколлизионных проблем в таких отношениях возрастает с расширением операциймеждународного транспорта и ростом туризма».
Всоответствии с этой коллизионной привязкой для регулирования отношений,возникающих вследствие причинения вреда, должно применяться право государства,на территории которого был причинен вред.
д) законместа совершения брака (lex loci celebrationis).Этот тип привязкииспользуется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формойзаключения брака. Например, п. 1 ст. 156 Семейного кодекса РФ устанавливает,что «форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерацииопределяются законодательством Российской Федерации». В других разновидностяхбрачно-семейных правоотношений указанная коллизионная привязка применяетсязначительно реже.
3.5.Закон страны продавца (lex venditoris)
Этотпринцип закреплен,например, в п.1 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международнойкупли-продажи: «Если стороны договора международной купли-продажи не выбралиприменимое право, то тогда сделка регулируется правом государства, в которомпродавец имел свое коммерческое предприятие в момент заключения договора».
Каквидно изданного примера, привязка используется главным образом для выбораприменимого права, определяющего права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам.[8]
3.6Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis)
Применяетсяв сфере договорных обязательств. В данном случае подавляющее большинствозаконодательных актов различных государств и международных договоров исходят изтого, что при определении применимого права воля сторон должна быть решающей. Илишь в том случае, если она никак не выражена, должны применяться другие типыколлизионных привязок.
Взаконодательстве России на этой основе построены, в частности, п. 2 ст. 161Семейного кодекса РФ (избрание супругами, не имеющими общего гражданства илисовместного места жительства, права, подлежащего применению для определения ихправ и обязанностей по брачному контракту).
Здесь,однако, необходимо отметить, что с чисто формальной точки зрения самавозможность сторон сделки избирать применимое право еще не содержит указания наэто право. Оно будет определено субъектами соответствующих правоотношенийпозднее путем обозначения права конкретной страны или же обращения к одной изформул прикрепления, содержащихся в других коллизионных нормах. Поэтому этотолько своеобразная правовая предпосылка для определения коллизионной привязкии способ ее фиксации.
Принципавтономии воли сторон при определении применимого права нередко используетсяпротив экономически более слабого участника сделки. Это чаще всего практикуетсяв так называемых «договорах присоединения», которые содержат условия,изложенные в формулярах, выпускаемых страховыми обществами, транспортными,финансовыми организациями и другими крупными компаниями, занимающимидоминирующее положение на рынке. Их клиенты в выработке подобных договоров неучаствуют, и им остается только «присоединиться» к таким документам.[9]
3.7Закон флага (lex flagi)
Этапривязка применяется главным образом при регулировании отношений, возникающих всфере торгового мореплавания. Из принципа исходят, например, многие положенияглавы XXVI «Применимое право» Кодекса торгового мореплавания РФ. Ст.415 гласит,что «право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение,переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна».
3.8Закон суда (lex fori)
Оговариваетнеобходимость применения закона страны, где рассматривается спор. Всоответствии с этим типом привязки, судебный орган, несмотря на наличиеиностранного элемента о рассматриваемом деле, будет применять при его разрешениитолько свое права.
В п.2 ст. 22 ГражданскогоПроцессуального кодекса РФ сказано, что суды РФ рассматривают и разрешают делас участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций,организаций с иностранными инвестициями, международных организаций. Это значит,что суды рассматривают дела с участием иностранных граждан по общим правиламподсудности (ст.402 ГПК РФ). Так же согласно ст.403 суды РФ обладают в рядеслучаев исключительной подсудностью дел с участием иностранных лиц. Это дела оправе на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации; />дела по спорам, возникающим из договора перевозки, еслиперевозчики находятся на территории Российской Федерации; />делао расторжении брака российских граждан с иностранными гражданами или лицами безгражданства, если оба супруга имеют место жительства в Российской Федерации;
3.9Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law ofthe Contract)
Этаформула прикрепления сложилась и применяется преимущественно в доктрине ипрактике международного частного права англосаксонских стран при регулированиидоговорных правоотношений. Нормы, содержащие подобную привязку, получилинаименование «гибкие» коллизионные нормы. Это, по всей видимости, объясняетсятем, что в данном случае связь конкретного правоотношения с правом того илииного государства устанавливается самим судом или сторонами путем толкованияконтракта и всех относящихся к нему обстоятельств.
Вкачестве примера статьи, содержащей указанную коллизионную привязку, можноназватьп.3 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договораммеждународной купли-продажи 1986 г., который был включен в текст этогомеждународного договора по настоянию делегаций Великобритании и США: «В порядкеисключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом, например, деловыхотношений между сторонами, договор купли-продажи имеет явно более тесную связьс правом иным чем то, которое было бы применимо к договору в соответствии с п.1 и 2 настоящей статьи (право страны продавца и покупателя), договоркупли-продажи регулируется этим иным правом».
Вчисле других типов коллизионных привязок, существующих в современном МЧП, можноназвать закон валюты долга (lex monetae); закон места осуществления трудовойдеятельности (lex loci laboris) и др.[10]
Глава4. Ограничения действия коллизионного механизма регулирования
Существует два основныхявления, которые могут блокировать действие коллизионного механизмарегулирования. Это оговорка о публичном порядке и сверхимперативные нормы.
Норма иностранного права,подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, висключительных случаях не применяется, когда последствия её применения явнопротиворечили бы основам правопорядка (публичному порядку) РоссийскойФедерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая нормароссийского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может бытьоснован только на отличии правовой, политической или экономической системысоответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономическойсистемы Российской Федерации.(ст.1193 ГК РФ). Таково традиционное определениеоговорки о публичном порядке — указание на мотивы её применения (явноепротиворечие основам порядка), а также на мотивы, по которым её (оговорку)применять нельзя (отличие социальной системы иностранного государства отсоциальной системы РФ).
Раздел 2 ВенскойКонвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 года четко определяетформулирование оговорок, принятие оговорок и возражение против них, юридическиепоследствия оговорок и возражений против оговорок, Снятие оговорок и возраженийпротив них и всех процедур с ними.
Некоторые авторыразделяют оговорки на позитивные и негативные.
Позитивная оговорка опубличном порядке — совокупность внутренних норм права, которые в силу особой,принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данногогосударства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионнаянорма отошлет к иностранному праву.
Негативная оговорка опубличном порядке — иностранное право, которое следует применить по предписаниюнациональной коллизионной нормы, не должно применяться, если оно или егоотдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства.
Последний абзац ст.1192фактически содержит оговорку о публичном порядке: «При этом суд долженучитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их примененияили неприменения»
Правила раздела 6 ГК РФне затрагивают действие тех императивных норм законодательства РФ, которыевследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения,в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участниковгражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо отподлежащего применению права. (п.1 ст 1192 ГК РФ). Существует два основныхотличия сверхимперативных норм от оговорки о публичном порядке. Первое касаетсямотивов. Сверхимперативные нормы применяются не в случаях нарушения основправопорядка РФ, а при необходимости защиты особого интереса (например, защитаслабой стороны договорного отношения — потребителя, или защита интересов РФ приторговле продукцией военного назначения). Второе отличие состоит в том, чтосверхимперативные нормы не только блокируют развитие коллизионного механизмарегулирования, но и регулируют отношение по существу.[11]
Императивные нормы внациональном законодательстве — не могут быть изменены соглашением сторон(напр. ст.ГК о сроках исковой давности.)
Сверхимперативныенормы или императивные нормы в МЧП — такие императивные нормы в национальномзаконодательстве, которые в силу своей особой значимости должны применятьсявсегда, независимо от применимого права, определенного сторонами гражданскогоправоотношения, или судом (в результате применения коллизионных норм).
Примером такой нормы вроссийском праве может служить ст. 162 ГК «Последствия несоблюденияпростой письменной формы сделки», в п. 3 которой установлено, чтонесоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечетнедействительность сделки. Эта императивная норма российского законодательства,как свидетельствует обширная практика, не может быть изменена никакимсоглашением сторон, включая соглашение о применимом праве. Это означает, чтонезависимо от выбранного сторонами или установленного судом применимого праваположение о форме внешнеэкономической сделки применяется всегда.
Заключение
Коллизионные нормы,объединяемые в составе международного частного права, отличаются системностью.Более того, они составляют едва ли не единственную системообразующую структурув федеральном коллизионном праве.
Главное, что отличаетколлизионную норму от других юридических предписаний, состоит в преодоленииколлизионной проблемы путем определения применимого права, что достигается спомощью обозначенных в коллизионной норме оснований, позволяющих установитьнадлежащее право.
Из этого следует, чтопереоценить роль коллизионных норм в системе международного частного правасложно. Это один из важнейших институтов данной отрасли.
В Российской Федерациипроцесс совершенствования коллизионного регули- рования гражданско-правовыхотношений с иностранным элементом с принятием Третьей части Гражданскогокодекса РФ, содержащей раздел VII«Международное частное право», являться не только завершением процесса созданияосновополагающей базы правового регулирования указанных отношений внутри России,но и создании благоприятных условий для регулирования российской правовойсистемой международного гражданского и торгового оборота.
В работе раскрыты понятияколлизионное право, коллизионная норма, изучены формулы прикрепленияколлизионных привязок и ограничение действия коллизионного механизма. Цельработы исследована.
Списокиспользованных источников
Нормативно-правовыеакты:
1. Кодекс Бустаманте, принятый20 февраля 1928 в Гаване на организованной Панамериканским союзом 6-йМеждународной конференции американских государств.
2. Венская Конвенция о правемеждународных договоров от 23 мая 1969 года
3. Гаагские Конвенции о праве,применимом к договорам международной купли-продажи принятая 22-ого января 1986года.
4. Семейный кодекс Российской Федерации(ГК РФ) от 29.12.1995 №223-ФЗ.
5. Гражданский кодекс РоссийскойФедерации (ГК РФ) РФ от 30.11.1994 № 51 ФЗ
6. Кодекс торгового мореплавания РФ(КТМ РФ) от 30.04..1999 №81-ФЗ.
7. Гражданский процессуальный кодекс(ГПК РФ) от 14.11.2002 № 138-ФЗ.
Юридическаялитература:
8. «Международное частное право: учебник", изд.пятое, перераб. и доп., М.М. Богуславский, Юристъ, 2005
9. Шевчук Д. А. Международное частноеправо, издательство: Эксмо; 2009, 272с
10. Рузакова О.А. Международноечастное право / Московская финансово-промышленная академия. – М., 2005. – 178с.
Иные источники:
11. ru.wikipedia.org/
12. slovari.yandex.ru