Коллизионные вопросы в области семейного права в международном частном праве

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯИ НАУКИ РК
КОКШЕТАУСКИЙ УНИВЕРСИТЕТимени АБАЯ МЫРЗАХМЕТОВА
ГУМАНИТАРНО-ЮРИДИЧЕСКИЙФАКУЛЬТЕТ
КАФЕДРА ЮРИСПРУДЕНЦИИ ИТАМОЖЕННОГО ДЕЛАДИПЛОМНАЯ РАБОТА
на тему «Коллизионныевопросы в области семейного права в международном частном праве»
студента 4 курса группы Ю33 с/с
специальности«Юриспруденция»
Бакешева Т.К.
Научный руководитель:
старший преподаватель
Жумабеков Р.Г.
КОКШЕТАУ 2007

СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
1 КОЛЛИЗИОННЫЕВОПРОСЫ В ОБЛАСТИ СЕМЕЙНОГО ПРАВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
1.1  Применениенорм семейного права с участием иностранного элемента
1.2 Вопросы коллизионногохарактера в области семейного права в международном частном праве
2 ЗАКЛЮЧЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ БРАКА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ. ОРГАНЫ,РЕГИСТРИРУЮЩИЕ АКТЫ ГРАЖДАНСКОГО СОСТОЯНИЯ
2.1 Процедура заключение брака между гражданами Казахстана с иностраннымигражданами
2.2 Процедура расторжения брака между гражданамиКазахстана с иностранными гражданами
2.3 Имущественные правоотношения супругов ибывших супругов
2.4 Правовые последствия заключения и расторжениябрака в международном частном праве3   ПРАВОВОЙ СТАТУС, ПРАВА И ЗАКОННЫЕИНТЕРЕСЫ ДЕТЕЙ, РОЖДЕННЫХ В БРАКЕ МЕЖДУ ГРАЖДАНАМИ КАЗАХСТАНА И ИНОСТРАННЫМИ ГРАЖДАНАМИ
3.1 Правовой статус детей, рожденных в браке междугражданами Казахстана и иностранными гражданами
3.2 Имущественные и личные неимущественные правадетей
3.3 Личные неимущественные права родителей4 УСЫНОВЛЕНИЕ И ОПЕКА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙЛИТЕРАТУРЫ
 

ВВЕДЕНИЕ
Актуальностьданнойтемы заключается в следующем, семья является самым сложным социальныминститутом, где каждой семье должно быть обеспечено право на защиту, как состороны общества, так и со стороны государства.
Брак,зарегистрированный, между гражданами одного государства в принципе большихсложностей не составляет, хотя и могут возникнуть споры различного характера,когда и возникнет необходимость в урегулировании брачно-семейных отношениимежду этими супругами со стороны государства. Но, говоря о браке, зарегистрированномв международном частном праве нужно подходить с особой внимательностью иосторожностью. Так как брак регистрируется между гражданами разногогосударства, то есть брак, осложненный иностранным элементом. Где и потребуетсяв урегулировании брачно-семейных отношений, а также в издании и закрепленииосновных положении по вопросам семейно-брачных отношений, а в частностиположения, которые будут регламентировать порядок и сроки регистрации брака вмеждународном частном праве. В законодательном порядке установить условия, прикоторых лица имеют право заключать брак, а также в определении органовкомпетентных регистрировать брак на той или иной территории государства. Вустановлении положении касающихся прав и обязанностей супругов и детей, ихправовой статус, имущественные и личные неимущественные права и обязанностисупругов и детей. Установить порядок расторжения брака, порядок разрешенияспоров возникающих в семейно-брачных отношениях. Определить в законодательствепорядок предоставления право на защиту своих прав, свобод и законных интересовлицу, являющемся супругом или супругой в браке, гражданином или гражданкой тогогосударства, которое предоставляет право на защиту своему гражданину. Насегодняшний день в браке, зарегистрированном, в международном частном правевозникают споры различного характера, в которых присутствует интерес каждого изсупругов. В частности нарушаются или ущемляются права, свободы и законныеинтересы одного из супругов, а также порядок обжалование брака, и признание егонедействительным который был заключен путем обмана одного из супругов, вопросыо взыскании алиментов за границей, вопрос о юридическом статусе детей рожденныхвне брака.
ЗаконодательствоРеспублики Казахстан не запрещает регистрировать брак гражданами РеспубликиКазахстан с иностранными гражданами и лицами без гражданства. Которые могутвступать в брак, как на территории Республики Казахстана, так и на территориииностранного государства. И поэтому также актуален вопрос о признании брака,действительным на территории обоих государств, граждане которых вступают вбрак, осложненный иностранным элементом и который был зарегистрирован на тойили иной территории государства. Тот брак, который заключен в РеспубликеКазахстан, считается действительным на всей территории Республике Казахстан,независимо что, данный брак признается недействительным по закону страны тогоиностранца, который вступил в брак с гражданином (гражданкой) РеспубликиКазахстан. Поэтому для избежания такой нежелательной ситуации необходимозаключить международный договор, в котором можно специально оговорить эти идругие вопросы для признания такого брака действительным и дальнейшегоурегулирования семейно – брачных отношений между супругами.
Дипломнаяработа состоит из четырех глав. В первой главе рассматриваются основные вопросыв области семейного права в международном частном праве. Основные формулыпривязок, по поводу которых возникают семейно-брачные отношения, складывающиесяв семье. Во — второй главе говорится о порядке заключения и расторжения брака вмеждународном частном праве, конкретно какими органами регистрируется брак вмеждународном частном праве. Рассматриваются семейно-брачные отношения,возникающие между лицами которые заключили брак в международном частном праве вчастности, гражданами Республики Казахстана и иностранными гражданами, междуиностранными гражданами и лицами без гражданства. Рассматривается позаконодательству Республики Казахстан порядок заключения и расторжения брака,как на территории Республики Казахстана, так и на территории иностранногогосударства. Рассматриваются имущественные правоотношения супругов, как вовремя брака, так и после расторжения брака в отношении имущества каждогосупруга нажитого до заключения брака так и в отношении имущества нажитогосовместно супругами во время брака и другие имущественные права и обязанности.Так же в этой главе говорится о правовых последствиях, которые наступают послезаключения и расторжения брака. Где у супругов возникают соответствующие права,и обязанности по отношению друг другу которые закреплены в Законе « О браке исемье ». А также все остальные семейно-брачные отношения, возникающиенепосредственно в семье, которые также предусмотрены и закреплены в Законе « Обраке и семье ». В частности, права супругов на общее имущество принадлежащиеим на праве частной собственности, права и обязанности по содержанию ивоспитанию детей рожденных в браке, обязанностью заботится о здоровье своихдетей. А также другие имущественные и личные неимущественные права и обязанностисупругов и детей. В третьей главе говорится о правовом статусе детей рожденныхв браке между гражданами Республики Казахстан, иностранными гражданами и лицамибез гражданства. Рассматриваются вопросы о гражданстве этих детей, ихимущественные и личные неимущественные права, а также личные неимущественныеправа родителей. В четвертой главе рассматривается порядок усыновления(удочерения) и назначения опеки (попечительства) в международном частном правекоторое также является актуальной проблемой. Потому что дети как наше будущее,от которых в будущем многое зависит и нам нужно как можно больше уделятьвнимание им в частности, воспитывать, помогать и защищать их и которые тоже суверенностью смотрят на нас и ждут от нас помощи и защиты. Не секрет, что естьслучае, когда несовершеннолетние дети остаются без родителей. Как правило, восновном остаются с одним из родителей либо вообще теряют обоих родителей.Причины таких случаев различны, например, когда родители употребляют спиртныенапитки оба либо один из них, либо когда один из супругов покидает семью, илиодин из родителей умер и другие обстоятельства. В конечном счете, распадаетсясемья, и дети остаются беспризорными и без присмотра. И, задача, которуюнеобходимо выполнять по выявлению и устройству детей со стороны государства влице уполномоченных на то государственных органов по принятию необходимых мерявляется трудно осуществимой и в некоторых случаях невыполнимой. В результатедети остаются в крайне бедственном положений.
Цель дипломной работы – раскрытьданную тему, изучить и проанализировать коллизионные вопросы, касающиесяосновных положений семейного права в международном частном праве. В частности,порядок заключения и расторжения брака; семейно – брачные отношения,складывающиеся в семье; имущественные и личные неимущественные права иобязанности супругов; правовой статус детей рожденных в браке и ихимущественные права; порядок усыновления (удочерения) и назначение опеки(попечительства) в международном частном праве.
Длядостижения поставленной цели поставлены следующие задачи:
-   датьобщую характеристику основных понятий используемых в дипломной работе по каждойглаве;
— раскрытьсущность каждой главы;
-   рассмотретьи изучить семейно – брачные отношения, осложненные иностранным элементом;
-   проанализировать,сделать соответствующие выводы и дать соответствующую оценку

1 КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ В ОБЛАСТИ СЕМЕЙНОГО ПРАВА В МЕЖДУНАРОДНОМЧАСТНОМ ПРАВЕ
1.1 Применение норм семейного права с участием иностранногоэлемента
Семейноезаконодательство Республики Казахстан применяется к семейным отношениям сучастием иностранных граждан, лиц без гражданства, а также к семейнымотношениям, возникшим на основе семейного законодательства других стран.
Правовуюоснову регулирования семейных отношений с участием иностранного элементасоставляет, прежде всего, Конституция Республики Казахстан, Закон РеспубликиКазахстан «О браке и семье» и УказПрезидента Республики Казахстан, имеющий силу закона «О правовом положениииностранных граждан в Республики Казахстан», Международные договоры.
«СогласноЗакону Республики Казахстан «О гражданстве» двойное гражданство не признается вРеспублике Казахстан».[1] Семейное законодательство Республики Казахстанприменяется, и к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц безгражданства. Нормы семейного законодательства регулируют семейные отношенияграждан Республики Казахстан, которые установили такие отношения позаконодательству других государств. Нормы семейного законодательства иногогосударства регулируют семейные отношения граждан Республики Казахстан впределах своей юрисдикции, в тех случаях, когда они установили такие отношенияпо законодательству данных государств. Поэтому нормы семейного законодательствадругого государства применяются в соответствии с семейным законодательствомКазахстана.
«Иностранцы илица без гражданства в вопросах семьи и брака находятся подгосударственно-правовой защитой Республики Казахстан наравне с гражданамиКазахстана. Иностранным гражданином в соответствии с действующим законодательствомявляется лицо, которое подтверждает в установленном порядке свою принадлежностьк другому государству». [2, с 9]
Спецификой Казахстанаявляется появление в стране в последние годы большого количества оралманов — этнических казахов-репатриантов из тех стран, куда они были вынужденыпереселиться за период после 1917 г. Часть этих граждан до настоящего времениимеют гражданство других стран: Монголии, Китая, Афганистана, Ирана, Турции,арабских и других стран. Некоторые из оралманов приняли уже в установленномпорядке гражданство Республики Казахстан. При работе с этой категорией граждан следуетпомнить, что они заключали свои браки по законодательству других стран, темсамым устанавливали свои семейные права и обязанности по иному законодательству,которое существенно отличается от Казахстанского семейного законодательства.Именно их семейные права и обязанности требуется регулировать в соответствии сположениями раздела 7 Закона Республики Казахстан «О браке и семье».
Также запериод времени после 1991 г. в результате распада Советского СоциалистическогоСоюза Республики появилось большое количество граждан, принявших гражданстводругих стран Содружество Независимых Государств. Если ранее члены одной семьиявлялись гражданами одного государства, то сейчас зачастую в одной семье могутбыть граждане двух или даже сразу нескольких стран. Все эти граждане активноучаствуют в общественных отношениях, заключают договора и соглашения,приобретают семейные права и несут обязанности.
Третьюбольшую группу иностранных граждан составляют иностранные граждане из такназываемого «дальнего зарубежья», которые проживают или временно пребывают скакой-либо целью на территории нашей страны. Они здесь активно приобретают иустанавливают свои семейные права и обязанности наравне с гражданами РеспубликиКазахстан: они заключают браки и расторгают браки, рожают детей, усыновляютсирот, выплачивают алименты, делят имущество и осуществляют ряд других семейныхправ и обязанностей. Именно поэтому нормы раздела 7 Закона Республики Казахстан«О браке и семье» имеют сегодня актуальное значение.
Кромеиностранцев в Казахстане проживают лица без гражданства, то есть те, кто неможет в установленном порядке или достаточно обоснованно подтвердить своюпринадлежность к гражданству какого-либо государства. Но в настоящее времятаких лиц осталось крайне мало.
Нотариусамследует особо помнить, что двойное гражданство не признается Казахстанскимзаконодательством. Поэтому лицо, обращающееся к нотариусу, может представитьтолько один документ, указывающий на его принадлежность к какому-либогосударству. В случае, если гражданин представляет документы, удостоверяющиеего гражданство любой другой страны помимо Казахстана, то нотариусу следуетвыяснять его надлежащее гражданство.
Правовую основурегулирования семейных отношений с участием иностранного элемента составляет,прежде всего, Конституция Республики Казахстан, Закон Республики Казахстан «Обраке и семье» и те законодательные акты, которые содержат положения о правовомстатусе иностранных граждан. Таким законодательным актом в первую очередьявляется Указ Президента РеспубликиКазахстан, имеющий силу закона, от 19 июня 1995 года N 2337 «О правовомположении иностранных граждан в Республике Казахстан». Также семейныеотношения с участием иностранного элемента регулируют международные договоры,заключенные Республикой Казахстан с другими странами, если они устанавливаютправила, отличные от правил, установленных действующим законодательством. Приэтом следует учитывать, что заключенные и ратифицированные Парламентоммеждународные договора входят в состав действующего законодательства РеспубликиКазахстан. В настоящее время действуют международные договора, которыератифицированы в установленном порядке:
-           Закон Республики Казахстан от 30 декабря 1999 года N33-II «О присоединении Республики Казахстан к Конвенции «О взыскании заграницей алиментов»;
-           Закон Республики Казахстан от 30 декабря 1999 г. N 19-II«О присоединении Республики Казахстан к Конвенции о гражданстве замужнейженщины».
«Нормыраздела 7 Закона Республики Казахстан «О браке и семье» имеют коллизионныйхарактер, поскольку применяются в условиях правовой коллизии, то есть в томслучае, когда нормы действующего Казахстанского семейного законодательства несоответствуют нормам семейного законодательства других стран. Для заключениябрака необходимо взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, и достижениеими брачного возраста в соответствии со статьей 9 Закона «О браке и семье».Брак и семья в Республике Казахстан с иностранным элементом создаются иосновываются на основе Закона «О браке и семье». Брачный возраст для лицявляющимися гражданами Республики Казахстан, которые желают вступить в брак,осложненный, иностранным элементом устанавливается в восемнадцать лет. Лица, междукоторыми, регистрируется брак, в международном частном праве должны отвечатьследующим требованиям предусмотренные Законом Республики Казахстан «О браке исемье». В частности супруги не должны состоять в другом браке; не являтьсяпрямыми родственниками и являться дееспособными лицами. Форма и порядокзаключения брака на территории Республики Казахстан определяютсязаконодательством Республики Казахстан. Что же касается, условий заключениябрака на территории Республики Казахстан определяются для каждого из лиц,вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицоявляется в момент заключения брака, если иное не предусмотрено международнымдоговором, с соблюдением требований соответствующих норм Закона «О браке исемье» в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака. Условиязаключения брака лицом без гражданства на территории Республики Казахстанопределяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянноеместо жительства.
Расторжениебрака между гражданами Республики Казахстан и иностранцами или лицами безгражданства, а также брака между иностранцами на территории РеспубликиКазахстан производится в соответствии с семейным законодательством РеспубликиКазахстан». [3, с 21, 23,28]
«Всоответствии со статьей 14 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силузакона «О правовом положении иностранных граждан в Республике Казахстан»иностранные граждане в Республике Казахстан могут заключать и расторгать брак сгражданами Республики Казахстан и другими лицами. Имеют права и обязанности вбрачных и семейных отношениях наравне с гражданами Республики Казахстан всоответствии с законодательством и международными договорами РеспубликиКазахстан». [2]
«При подачезаявления в орган записи актов гражданского состояния должны быть предъявленыследующие документы, удостоверяющие личность:
а) гражданинРеспублики Казахстан, постоянно проживающий в Республике или временнопребывающий за границей, предъявляет удостоверение личности или паспорт;
б) гражданинРеспублики Казахстан, постоянно проживающий за границей – паспорт гражданинаРеспублики Казахстан с отметкой консульского учреждения за рубежом о постановкеего на учет, как постоянно проживающего гражданина Республики Казахстан заграницей;
в)иностранный гражданин, постоянно проживающий в Республике Казахстан,предъявляет вид на жительство иностранного гражданина в Республике Казахстан.
Иностранныйгражданин, временно пребывающий в Республике Казахстан предъявляет документ, вкотором в установленном порядке органом внутренних дел Республики Казахстанвыдано разрешение на временное проживание в Республике Казахстан;
г) лицо безгражданства,       постоянно проживающее в Республике Казахстан предъявляетудостоверение лица без гражданства с отметкой органов внутренних дел РеспубликиКазахстан о регистрации по месту жительства.
Лицо безгражданства, временно пребывающее в Республике Казахстан, предъявляет документ,удостоверяющий его личность, выданный компетентными органами страны егопроживания и зарегистрированный в установленном порядке в органах внутреннихдел Республики Казахстан.
Иностранныйгражданин наряду с предъявлением паспорта (документа, удостоверяющего личность)должен представить нотариально удостоверенный перевод его текста нагосударственный или русский языках. Перевод также удостоверен в консульстве(посольстве) государства, гражданином которого является это лицо (страныпостоянного проживания лица без гражданства) или Министерством иностранных делэтого государства. Возможно, что органы, регистрирующие акты гражданскогосостояния иностранного государства по законодательству этого государства вправетребовать получение от компетентного органа специального разрешения навступление в брак  с иностранцем. Если иностранный гражданин такого разрешенияне имеет, орган записи актов гражданского состояния при приеме заявления долженразъяснить лицам, вступающим в брак и в первую очередь гражданину (гражданке)Республики Казахстан, что их брак может быть в будущем признан недействительнымв стране, гражданином которой является лицо, с которым вступают в брак. Если,несмотря на такие разъяснения, заявители настаивают на регистрации брака, этотбрак регистрируется, а в записи акта о заключении брака делается отметка о том,что лица, вступающие в брак, ознакомлены с действующим в соответствующемгосударстве порядком и условиями вступления в брак с иностранцами. Еслигражданин Республики Казахстан при вступлении в брак принял фамилию супруга(супруги), орган записи актов гражданского состояния, зарегистрировавший брак,рекомендует ему обменять удостоверение личности, паспорт, а иностранномугражданину – вид на жительство. Регистрация брака граждан Республики Казахстанс лицами, возвратившимися на историческую Родину (оралманами) и не принявшимигражданство Республики Казахстан, производится на общих основаниях». [4] «Всоответствии с Законом «О государственной пошлине» за регистрацию брака органзаписи актов гражданского состояния взимает государственную пошлину. Орган,который регистрирует, акты гражданского состояния в обязательном порядкенаправляют сообщение о регистрации брака граждан Республики Казахстан синостранными гражданами в Министерство юстиции Республики Казахстан длявнесения сведения в банк данных по установленной Министерством юстицииРеспублики Казахстан форме». [5]
«Браки междугражданами Республики Казахстан, проживающими за пределами территорииРеспублики Казахстан, заключаются в посольствах или в консульских учрежденияхРеспублики Казахстан за границей. Браки между иностранцами, заключенные натерритории Республики Казахстан в посольствах или в консульских учрежденияхиностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными вРеспублике Казахстан, если эти лица в момент заключения брака являлисьгражданами иностранного государства, назначившего посла или консула вРеспублике Казахстан. Брак, зарегистрированный между гражданами Казахстана ибраки между гражданами Казахстана и иностранцами или лицами без гражданства,заключенные за пределами территории Казахстана с соблюдением законодательствагосударства, на территории которого они заключены, признаются действительными вРеспублике Казахстан. Если были соблюдены требования соответствующей нормыЗакона Республики Казахстан «О браке и семье» в отношении обстоятельств дающихправо заключить брак. Браки, зарегистрированные между иностранцами, заключенныеза пределами территории Казахстана с соблюдением законодательства государства,на территории которого они заключены, признаются действительными в РеспубликеКазахстан». [6]
ГражданинРеспублики Казахстан, проживающий за пределами территории Казахстана, вправерасторгнуть брак с проживающим за пределами территории Казахстана супругом,независимо от его гражданства, в суде Республики Казахстан. В случае, если всоответствии с законодательством Республики Казахстан допускается расторжениебрака в органах записи актов гражданского состояния, брак, может быть,расторгнут в посольствах или в консульских учреждениях Республики Казахстан.Расторжение брака между гражданами Казахстана и иностранцами или лицами безгражданства, совершенное за пределами территории Казахстана с соблюдениемзаконодательства соответствующего иностранного государства, признаетсядействительным в Республике Казахстан. Расторжение брака между иностранцами,совершенное за пределами территории Казахстана с соблюдением законодательствасоответствующего иностранного государства, признается действительным вРеспублике Казахстан.
1.2 Вопросы коллизионного характера в областисемейного права в международном частном праве
«Семья – однаиз наиболее древних социальных институтов она возникла в недрах первобытногообщества значительно раньше классов, наций и государств. Общественная ценностьсемьи обусловлена ее «производством и воспроизводством» непосредственной жизни,воспитанием детей, формированием их индивидуального сознания. В процессеисторического развития отношения семьи и личности постоянно изменялись подвоздействием господствующего в данном обществе способа производства, образажизни и общественных отношений. Для социологии семьи, прежде всего, присущесовокупность всех тех элементов общественного сознания и поведения, которыеприводят к созданию семьи, к ее развитию, функционированию, укреплению илираспаду. С этой целью обычно и исследуются мотивы, установки, ценностныеориентации, ожидания как молодых людей, стремящихся создать семью, так исупругов на всем протяжении их личной жизни. Эти составные части созданиясемьи, весь сложный комплекс взаимодействия супругов в семье, которыйизменяется постоянно под воздействием как личных, так и общественных факторов,и составляет ту основу, которая свидетельствует об устойчивости или аморфностисемейных отношений. В социологии семьи огромное значение придается ролиженщины, так как именно от ее действий во многом зависит та нравственная и социальнаясила, которая является базой семьи. Это тем более важно, потому что женщинеприходится сочетать в своей деятельности и семейные, иобщественно-производственные функции, что многократно увеличивает ее нагрузку иответственность. В большинстве случаев составной частью семьи, являются дети.Семья, которую можно рассматривать отдельно, но целесообразнее всего ееанализировать во взаимодействии с родителями, одновременно рассматривая влияниеокружающей среды, среды общения, межпоколенные взаимоотношения и другие в итогеэто образует еще одну группу взаимоотношений. Институт семьи на современномэтапе развития человечества претерпевает серьезные изменения, а по мнениюнекоторых исследователей, кризис. В связи с неопределенностью будущего или ещене укрепившимся материально-экономическим положением растет число фактическихбраков, не скрепленных никакими официальными узами: союзы друзей, подруг,которые в принципе выполняют те же функции, кроме одной – рождения детей.Особую заботу представляют семьи с одним родителем, число которых растет подвлиянием достаточно высокого процента разводов – от 30 до 50 к числузаключенных браков». [7]
«Унификация законодательстваразных стран по вопросам семейных правоотношений — занятие сложное итрудноосуществимое. В этой связи принятие Гаагских Конвенций 1902-1906 годахбыло первой попыткой добиться единообразия в применении коллизионных норм всемейном праве. К сожалению, эти конвенции, призванные регулировать вопросыбрака и развода, опеки и попечительства, не получили должного распространения иколичество участников этих конвенций небольшое.
В середине XX века были принятыконвенции, которые являются действующими и до сих пор. К таковым относятся:Гаагская Конвенция о законе, применяемом к алиментным обязательствам в пользудетей 1956 года, Нью-йоркская Конвенция о взыскании алиментов за границей 1956года, Гаагская Конвенция о признании и исполнении решений по делам обалиментных обязательствах в пользу детей 1956 года, Конвенция о гражданствезамужней женщины 1958 года, Конвенция о юридическом статусе детей, рожденныхвне брака (Страсбург, 1975 г.), Конвенция о компетенции и применимом праве вотношении защиты несовершеннолетних 1961 года, Гаагская Конвенция о гражданскихаспектах международного похищения детей 1980 года. Следует отметить, что этиконвенции не являются обязательными для всех государств.
Международноечастное право регулирует вопросы брака с иностранным элементом. Брак, какизвестно, представляет собой союз мужчины и женщины, порождающий определенныеюридические последствия. Практически все правовые системы определяют условия,которые должны быть и необходимо выполнить, прежде чем заключить брак. Дляэтого необходимо выполнить следующие условия к таким условиям относятся:отсутствие родства, согласие третьих лиц, достижение возраста, называемогобрачным. Браки могут быть действительными, недействительными и оспоримыми. Бракможет быть признан недействительным, в случае если один из супругов находится вдействительном браке с третьим лицом. К оспоримым может быть отнесен брак,который заключен под влиянием обмана или какой-либо существенной ошибки. Прирешении этих вопросов проблематичным становится выбор закона, который определялбы предварительные юридические условия, при которых заключенный брак признавалсябы действительным. Эта проблематичность вызвана тем, что в разных государствахэти вопросы регулируются по-разному. В этой связи правовые системы исходят изнеобходимости определения коллизионных привязок в решении таких вопросов.
Как правило,решающим законом международное частное право считает закон, место заключениябрака (lex loci celebrations). Практическое удобство такого подходазаключается в том, что место заключения брака легко определить. Но неудобствотакого подхода заключается в том, что заинтересованные лица могут заключитьбрак в той стране, где отсутствуют препятствия, установленные в их странах.Таким образом, запреты, установленные национальным законодательством,обходятся. Страны в стремлении не допустить такого хода событий принимают специальныеакты, постановления с целью непризнания брака, заключенного в стране,законодательство которого позволяет обходить запреты этих стран.
Согласнодругому подходу, к законам, регулирующим условия брака, относят личный закон,который может быть законом домицилия, то есть своей страны, или закономгражданства. Ряд стран воспринял комбинацию этих двух подходов. Так случилось встранах, которые ратифицировали Гаагскую Конвенцию 1902 года о браке. Встранах-участницах этой Конвенции признаются браки, которые заключаются позакону страны, по совершению брака в религиозной форме. Конвенция 1978 года озаключении брака заменила Конвенцию 1902 года. Отличие данной Конвенции отКонвенции 1902 года состоит в том, что она внесла изменения в требования,которые предъявляются к форме брака. И та и другая конвенция определяют, чтоформа брака устанавливается законом места совершения брака. Но есть иисключения, когда форма брака может определяться законом страны одного изсупругов. Кроме того, в Конвенции приведен перечень браков, к которым этаконвенция не применяется. В этом перечне — неоформленные надлежащим образомбраки, посмертные браки, браки, заключенные на борту того или иноготранспортного средства (самолет, морское судно), браки, оформленные военнымивластями». [8]
«При изучениилюбого раздела особенной части международного частного права становитсяочевидным, что каждое государство в пределах своей юрисдикции устанавливаетсобственные правила регулирования, регламентация одинаковых отношений. В какойбы то ни было, области внутригосударственного права имеет свое специфическоерегулирование в законодательстве разных государств. Отсутствие единыхматериальных и коллизионных норм для всех правовых систем компенсируетсяпринятием международных конвенций, формированием международных обычаев,применяемых физическими и юридическими лицами независимо от их государственнойпринадлежности. Основанием возникновения коллизий в области семейно-брачныхотношений, как впрочем, и в любой другой области, является применение различногоправового регулирования к одинаковым фактическим обстоятельствам.
При заключении брака,например, это выглядит следующим образом: правовая система каждого государствазакрепляет такой институт семейного права, как заключение брака. При этомматериальные условия, соблюдение которых придает браку “юридическую силу”, взаконодательстве каждого государства наделены собственным содержанием. Кпримеру, в Республики Казахстан согласно семейному законодательству условиямизаключения брака являются взаимное добровольное согласие, достижение брачноговозраста вступающих в брак и отсутствие обстоятельств, препятствующихзаключению брака. При этом можно дать сравнительный анализ законодательств рядастран, где устанавливаются особые правила для заключения брака. В случае, когдасуществует большая разница в возрасте будущих супругов согласно Иорданскомузакону, если жених старше невесты более чем на двадцать лет, а невеста недостигла восемнадцатилетнего возраста, то разрешение заключить такой брак можетдать только суд. Аналогичным образом решается вопрос и в Сирии судом может бытьотказано в удовлетворении ходатайство о заключении брака, если в процессесудебного разбирательства выяснится, что стороны не подходят, друг другу повозрасту и предполагаемый брак не имеет смысла. При заключении брака в рядеарабских государств согласие со стороны жениха или невесты, в отличие отзаконодательства большинства государств, вообще не включается в числообязательных условий. В соответствии с семейным правом Йемена, от имени невестыбрачный договор заключает её опекун, который может выдать в замужнесовершеннолетнюю девушку вообще без её согласия. Опекун имеет также широкиеполномочия и по распоряжению судьбой несовершеннолетнего юноши, которого онможет женить при условии, что последний достиг пятнадцатилетнего возраста.Следует обратить внимание на то обстоятельство, что в некоторых странах вообщене устанавливается возрастной ценз для лиц, вступающих в брак в частности,возраст брачной правоспособности не предусмотрен законодательством Йемена. Вкаждом конкретном случае он определяется индивидуально: десятилетний мальчик идевятилетняя девочка могут быть признаны совершеннолетними и, соответственно,иметь право на вступление в брак (при условии достижения ими половой зрелости).
Несоблюдениематериальных условии влечет впоследствии признание брака недействительным.Вместе с тем, наличие в каждом государстве своих материальных условий для лицвступающих в брак, способствует появлению “хромающих отношений” – такихотношений, которые в одном государстве признаются юридически действительными, ав другом считаются ничтожными и следовательно, не порождают правовыхпоследствий. Нарушение правил о брачном возрасте в каждом государстве порождаетразные правовые последствия, например, по законодательству Англии и Франции этонарушение влечет абсолютную недействительность брака (делает брак ничтожным); апо законодательству Аргентины, Бразилии и некоторых штатов Соединенных ШтатовАмерики брак будет считаться относительно недействительным (оспоримым).
Коллизионныенормы, определяющие выбор права при регламентации материальных условий длявступления в брак, закрепляются как в национальном семейном законодательствегосударств, так и в двусторонних и многосторонних конвенциях.
К такимконвенциям относятся: Приложение к Конвенции о международном частном праве 1928года (Кодекс Бустаманте), Конвенция о заключении брака и признании егодействительным 1978 года, Конвенция стран Содружество Независимых Государств оправовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовнымделам 1993 года. Коллизионные ситуации, возникающие в области семейно-брачныхотношений, можно рассмотреть на примере любого института семейного права:расторжения брака, признания его действительным (недействительным);установления усыновления, опеки, попечительства; регулирования отношений междусупругами, между родителями и детьми. Рассмотрим это на примере некоторых изних. Определенные законодательные “разночтения” имеются в вопросах касающихсяотношений между родителями и детьми. К ним относятся: регулированиепроисхождения детей, рожденных вне брака; установление отцовства, проблемаустановления происхождения ребенка от матери; имущественные отношения междуродителями и детьми. Один из основных вопросов – вопрос об установленииотцовства в одних государствах может решаться только на основе добровольногопризнания отцом внебрачного ребенка, (такое положение существует в странахконтинентальной Европы). В других же государствах (например, в Англии,некоторых штатах Соединенных Штатов Америки) одного заявления отца недостаточнодля этого требуется: специальное заключение медицинской экспертизы ипредставление других доказательств, подтверждающих факт отцовства внебрачногоребенка. При регулировании отношений между супругами в большинстве правовыхсистем в качестве доминирующего выступал принцип главенства мужа. Этопроявлялось и в том, что местом жительства жены считалось место жительствамужа, и в том, что на мужа возлагалась обязанность обеспечить жену жильем, а в законодательстверяда мусульманских стран вообще за мужем закреплялось власть над женой, котораяюридически обязывала жену подчиняться мужу.
Материально-правовыенормы семейного права различных государств очень разнообразны, что порождает напрактике возникновение коллизий при решении различных вопросов, связанных справоотношениями с иностранным элементом. Существенное влияние на регулированиесемейных отношений оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности итрадиции. Для семейного права ряда государств характерно главенство мужа, вомногих странах до сих пор сохраняется неравноправное положение мужа и жены всемье. Законодательство большинства государств исходит из единобрачия(моногамия). Однако до сих пор в отдельных странах Азии и Африки признаетсямногоженство, (полигамия), сохраняются архаические обычаи уплаты выкупа заневесту, установлен крайне низкий возраст для вступления женщины в брак. Всеэто свидетельствует о дискриминации женщины в семейном праве. Законодательствуи практике ряда стран известны расовые ограничения, не допускаются браки междулюдьми разной расы или разного вероисповедания. Из этих отдельных примероввидно, что при различиях в семейном законодательстве в тех случаях, когда вбрак вступают граждане разных государств, решение коллизионного вопросаприобретает большое значение. В государствах Запада коллизионные нормысемейного права отличаются большим разнообразием. Брачная правоспособность, тоесть само право вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак –все это определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов. Вслучае расторжения брака между супругами различного гражданства в ряде странприменяется законодательство страны гражданства мужа.
Брак,заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения,может быть не признан в другом государстве, что порождает так называемыехромающие браки.
Имущественные отношениясупругов определяются в ряде государств личным законом мужа. Согласно Закону омеждународном частном праве Венгрии, материально-правовые условиядействительности брака регулируются “общим личным законом” лиц, вступающих вбрак. Если личные законы этих лиц разные, то брак является действительным лишьв случае, когда условия действительности “существуют согласно законам обеихсторон”. В Венгрии к форме брака применяется право места заключения брака. ВКитайской Народной Республики при вступлении в брак гражданина КитайскойНародной Республики с иностранцем применяется закон места заключения брака, апри расторжении брака – закон места нахождения суда, принявшего дело крассмотрению». [9]
«Законодательствомногих государств содержит ряд условий, наступления которых приводит кзаключению брака. В обобщенном виде эти условия выглядят так: достижениебрачного возраста; не нахождение в другом официальном браке; отсутствие близкородственныхотношений; отсутствие перечисленных в законе болезней; разрешение на брак,даваемое родителями, опекунами и лицами, их замещающими». [10] Законодательстворазных стран относится по-разному в плане определения вышеуказанных условий. ВШвейцарии брачный возраст, например, установлен для женщин — 18 лет, для мужчин- 18 лет; во Франции для женщин — 15 лет, для мужчин 18 лет.
Всоответствии с Законом Республики Казахстан «О браке и семье» условиями длязаключения брака являются: взаимное добровольное согласие мужчины и женщины,вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста.
Брачныйвозраст устанавливается для мужчин и женщин в восемнадцать лет. При наличииуважительных причин органы записи актов гражданского состояния по местугосударственной регистрации заключения брака могут снизить брачный возраст насрок не более двух лет. Ходатайство, о снижении брачного возраста может бытьвозбуждено лицами желающими вступить, в брак или их родителями, либо опекунами(попечителями) с указанием причин, вызывающих необходимость сниженияустановленного брачного возраста. Во всех случаях снижение брачного возрастадопускается только с согласия лиц вступающих в брак. Брак между лицами, недостигшими брачного возраста, разрешается только с согласия родителей либоопекунов.
Всоответствии со статьей 11 Закона Республики Казахстана «О браке и семье»предусмотрены обстоятельства, при которых лица не могут заключить брак вмеждународном частном праве это, если хотя бы один из супругов уже состоит вдругом зарегистрированном браке; лица желающие вступить в брак являются прямымиродственниками по восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой,бабушкой и внуками), полнородными и не полнородными братьями и сестрами, имеющихобщих отца и мать; усыновителями (удочерителями) и усыновленными (удочеренными); лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствиепсихического заболевания или слабоумия.
«В однихстранах близкими родственниками признаются братья и сестры, в других – ктаковым отнесены другие родственники. В законодательстве ряда странпредусмотрено, чтобы молодые люди предъявляли друг к другу медицинскиедокументы об их здоровье. В семейном законодательстве Казахстана такого условияне содержится. В законодательстве некоторых стран содержится такое условиедействительности заключаемого брака, как дача согласия на брак со стороныродителей. В семейном законодательстве Казахстана такого условия нет. Наличиепротиворечивых регламентаций по условиям вступления в брак побудило государствакак-то унифицировать их в международных договоренностях, нашедшихдокументальное оформление в Договоре 1940 года о международном гражданскомправе, в Конвенций 1978 года о заключении брака и признании его действительным,в Кодексе Бустаманте 1928 года.
Взаконодательстве ряда государств существует симбиоз, двух вышеуказанных систем:применение и закона гражданства (или закона домицилия) и закона местазаключения брака. Коллизионное регулирование семейно-брачных отношенийосуществляется не только при определении материальных условий, но и при решенииразличных вопросов семейного права: установлении опеки (попечительства),регламентации алиментных обязательств, оспаривании отцовства, усыновлении идругие.
Основнымиколлизионными привязками в области семейно-брачных отношений являются:
-           законместа заключения брака (расторжения, признания брака не действительным);
-           личныйзакон лиц, вступающих в брак (расторгающих брак или обращающихся с требованиемо признании брака недействительным): общее гражданство или общее местожительства;
-           законгражданства усыновителя;
-           законгражданства лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека(попечительство).
В отношенииличного закона могут применяться различные комбинации: закон гражданства мужа,закон гражданства жены, закон общего гражданства. Аналогичная ситуацияскладывается и при использовании закона места жительства. При этом некоторыевопросы, например материальные условия заключения брака, для каждого лицарешаются индивидуально: определяются или законом гражданства, или законом местажительства для каждого лица вступающего в брак.
Особенностисемейного права, обусловленные колоритностью народных обычаев, традиций,религий, существенно затрудняют процесс создания единообразных норм. Вместе стем, в этой сфере принято достаточно много международных конвенций, посвященныхрегулированию отдельных вопросов семейного права: заключению и расторжениюбрака, признанию его действительным или недействительным, алиментнымобязательствам, защите несовершеннолетних детей, сотрудничеству в отношенииусыновления, определению режима собственности супругов.
Средиосновных конвенций следует назвать Конвенцию о взыскании алиментов за границей1956 года; Конвенцию о согласии на вступление в брак, брачном возрасте ирегистрации браков 1962 года; Конвенцию о праве, применимом к алиментнымобязательствам 1973 года; Конвенцию о признании разводов и решений о раздельномжительстве супругов 1974 года; Конвенцию о праве, применимом к режимамсобственности супругов 1978 года; Конвенцию о гражданских аспектахмеждународного похищения детей 1980 года; Конвенцию о защите детей исотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 года.
Применениеформулы привязок к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору праватого государства, которое компетентно регулировать семейные отношения,указанные в объеме этой нормы. Каждое государство создает свое коллизионноеправо, исходя из своих интересов, из особенностей своего исторического,национального, культурного развития. Однако при множестве способов выбораправа, устанавливаемых коллизионными нормами различных государств, каждый изних является вариантом некоторых общих коллизионных формул, которые сложились впроцессе многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний.Следовательно, все многообразие способов выбора права может быть сведено кограниченному числу предельно обобщенных, концентрированных правил – формулприкрепления. Их называют также типами коллизионных привязок или коллизионнымипринципами». [11]
«Всоответствии со статьей 1094 Гражданского Кодекса Республики Казахстан личныйзакон физических лиц это – наиболее распространенная формула прикрепления.Включает два варианта: национальный закон или закон гражданства; закон местажительства. Первый означает применение права того государства, гражданиномкоторого является данное лицо; второй применение права того государства, натерритории которого данное лицо проживает или находится». [12] «Личный закон –это закон физических лиц и поэтому используется он прежде всего для определенияправового положения физических лиц: гражданской правоспособности,дееспособности, личных прав (права на имя, места жительства, на честь и такдалее). Разграничение между сферами применения закона гражданства и законаместа жительства является главным образом территориальным – одни страны длярегулирования перечисленных вопросов используют личный закон в форме законагражданства, другие – в форме закона места жительства. Вместе с тем существуютстраны, в которых действует «смешанная система», то есть применяются обе формыличного закона. Необходимо отметить, что в настоящее время, предложенная схемапотеряла абсолютность и носит условный характер – во всех странах, кроменазванной формы личного закона, применяется в определенной степени и другаяформа. Можно говорить о той или иной форме личного закона лишь как об исходномколлизионном начале, имеющим преимущественное применение. В результате всебольший круг государств использует «смешанную систему» личного закона, котораяв значительно большей степени соответствует разнообразию регулируемыхотношений. Обратимся в качестве примера к Франции, которая традиционноотносится к странам, применяющим к личному статусу лица закон его гражданства.В соответствии с этим расторжение брака, в частности, рассматривается по законугражданства супругов. Последовательное применение этого правила при разномгражданстве супругов для решения всех вопросов, связанных с расторжением брака(возможность, основания расторжения и так далее), требовало обращения к правудвух различных государств. В результате чего создавались ситуации, когда вотношении одного супруга (француза) брак расторгался, а в отношении другогосупруга (например, итальянца) брак не расторгался. Возникали «хромающиеотношения», и закон гражданства не давал выхода из этого тупика. В конце концов,судебная практика при сохранении общей генеральной нормы (расторжение бракаподчиняется закону гражданства супругов) выработала субсидиарную коллизионнуюнорму: если супруги не имеют общего гражданства, то применяется законгосударства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Каквидим, субсидиарною стала применяться вторая форма личного закона – закон местажительства (домицилия). Смешанная система личного закона использована во всехновых кодификациях международного частного права. Характерным примером являетсяВенгерский Закон о международном частном праве 1979 года. В качестве общегоправила, он использует обобщающую форму «личный закон» где записано:«правоспособность, дееспособность и вообще личный статус, а также личныенеимущественные права, человека» которое необходимо рассматривать согласно еголичному закону. Затем законодатель уточняет понятие личного закона: во-первых,это закон того государства, гражданином которого человек является, во-вторых,это закон государства, на территории которого человек имеет место жительства.Таким образом, переход к смешанной системе личного закона является характернойчертой современного развития международного частного права, что повышает егоэффективность». [13]

2 ЗАКЛЮЧЕНИЯ ИРАСТОРЖЕНИЯ БРАКА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ. ОРГАНЫ, РЕГИСТРИРУЮЩИЕ АКТЫГРАЖДАНСКОГО СОСТОЯНИЯ
 
2.1 Процедуразаключения брака между гражданами Казахстана с иностранными гражданами
Процедура заключениябрака граждан Казахстана с иностранными гражданами регламентируется семейнымзаконодательством Республики Казахстан. Это означает, что органы записи актовгражданского состояния Республики Казахстан не вправе требовать соблюденияусловий заключения брака, не предусмотренных семейным законодательствомРеспублики Казахстана. Тот брак, который заключен в Казахстане, считаетсядействительным на всей территории Республики Казахстана, независимо от тогочто, данный брак признается недействительным по закону страны того иностранца,который вступил в брак с гражданином (гражданкой) Казахстана. Такойнежелательной ситуации можно избежать путем заключения международных договоров,в которых можно специально оговорить эти и другие вопросы.
«Казахстануже заключил ряд договоров с иностранными государствами об оказании правовойпомощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Так, Республика Казахстанподписала многостороннюю Конвенцию в рамках Содружества Независимых ГосударствКонвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным иуголовным делам от 22 января 1992 года. К примеру, в статье 26 данной Конвенциисказано: «Условия заключения брака определяются для каждого из будущих супруговзаконодательством договаривающейся Стороны, гражданином которой он является, адля лиц без гражданства – законодательством договаривающейся Стороны, имеющеепостоянное место жительство в этом государстве». Как видим, в вопросахзаключения брака и иных семейных правоотношений Конвенцией произведенаунификация норм семейного права в рамках Содружества Независимых Государств».[14]
«Всоответствии со статьей 201 Закона «О браке и семье» Республика Казахстан невозражает против заключения консульских браков, оформляемых в Казахстане. ВЗаконе Республики Казахстана «О браке и семье» говорится о том, что браки междуиностранцами, заключенные в Казахстане в посольствах и консульствах иностранныхгосударств, на условиях взаимности признаются в Казахстане, если эти лица былигражданами государства, назначившего посла, консула.
РеспубликаКазахстан признает действительными браки, которые заключены за пределамиКазахстана по законам тех или иных государств. В Казахстане считаетсядостаточным предъявление официального удостоверения (свидетельство о браке),выданного компетентным органом иностранного государства. Кроме того, мы должныиметь в виду, что между допущением определенного порядка совершения брака междуиностранцами внутри государства и признанием брака, заключенного ими заграницей, существует определенное различие. Полигамный брак, признаваемым в тойили иной стране, в Казахстане не может быть признан действительным». [3]
«ГражданеРеспублики Казахстана вправе регистрировать брак в соответствующих органах тогоили иного государства или в консульских учреждениях своей страны,функционирующих в зарубежных странах. Если оба лица являются Казахстанскимигражданами и при этом регистрируют свой брак у консула за рубежом, то этарегистрация с юридической точки зрения равнозначна с регистрацией брака ворганах записи актов гражданского состояния Республики Казахстан, внутристраны. В консульских конвенциях Казахстана с зарубежными государствамиопределены права и обязанности казахстанских консулов, среди которых закрепленыправомочия консула по совершению актов гражданского состояния». [15]
Семейноезаконодательство Казахстана допускает заключение браков казахстанскимигражданами не только в консульских учреждениях, но и в соответствующих органахзарубежных государствах. В тех случаях, когда браки между гражданами РеспубликиКазахстан с иностранными гражданами заключены вне пределов Республики Казахстанс соблюдением формы брака установленной законом места его совершения, эти бракипризнаются действительными в Республики Казахстан, если к признанию нетобстоятельств препятствующих к заключению брака предусмотренных ЗакономРеспублики Казахстана «о браке и семье» где говорится о том, что для заключениябрака необходимо взаимное согласие лиц, вступающих в брак и достижение имибрачного возраста а также отсутствие обстоятельств препятствующих к заключениюбрака это: одно из супругов уже находится в другом официальном браке,нахождение в родственных отношениях, признание лица недееспособным вследствиедушевной болезни или слабоумия.
Конвенция оправовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовнымделам устанавливает, что условия заключения брака определяются для каждого избудущих супругов законодательством договаривающейся Стороны, гражданиномкоторой он является, а для лиц без гражданства – законодательствомдоговаривающейся Стороны, являющейся их постоянным местом жительства. Крометого, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюденытребования законодательства договаривающейся Стороны, на территории которойзаключается брак.
2.2 Процедура расторжениябрака между гражданами Казахстана с иностранными гражданами
«Всоответствии с Конвенцией об оказании правовой помощи по семейным, гражданскими уголовным делам устанавливает, что по делам о расторжении брака применяетсязаконодательство договаривающейся Стороны, гражданами которой являются супругив момент подачи заявления. Если один из супругов является гражданином однойдоговаривающейся Стороны, а второй – другой договаривающейся Стороны,применяется законодательство договаривающейся Стороны, учреждение которойрассматривает дело о расторжении брака». [16]
Порядокразвода в разных странах установлен по-разному. Решения о разводе принимаются вотношении тех браков, которые признаются таковыми в определенной стране. Многиестраны Европы и Латинской Америки в своем законодательстве этот вопрос решаютисходя от предписании норм национального права супругов или мужа. Если усупругов разное гражданство, то может применяться закон страны последнегообщего гражданства или национальный закон мужа. Оба варианта применения законао разводе могут оказаться несправедливыми для жены особенно тогда, когда онабыла гражданкой государства, разрешающего развод, а в результате заключенногобрака она стала гражданкой государства, которое в своем законодательстве недопускает развода.
«С цельюунификации коллизионных норм по вопросам развода были приняты международныеконвенции. Так, Гаагская Конвенция об урегулировании коллизий законов июрисдикции относительно разводов и судебного разлучения супругов установилаколлизионную привязку в двух случаях: развод разрешается как национальнымзаконом, так и законом места совершения действия. Другая Гаагская Конвенция,регулирующая признание развода и судебного разлучения супругов 1970 года, можетбыть применена к признанию в одном договаривающемся государстве развода исудебного разлучения, которые были совершены в другом договаривающемся государстве.В данной Конвенции перечисляются условия, соблюдение которых ведет к признаниюразвода, судебного разлучения, которые уже совершены в том или иномгосударстве». [17]
На территорииРеспублики Казахстан расторжение брака производится на основании казахстанскогозаконодательства, которое устанавливает порядок и условия развода. Об этомсвидетельствует содержание, статьи 204 Закона Республики Казахстана «О браке исемье» которое устанавливает, что расторжение брака граждан РеспубликиКазахстан с иностранными гражданами и лицами без гражданства, а также междуиностранцами на территории Республики Казахстан производится в соответствии сзаконодательством Республики Казахстан. В целом в Казахстане, как видим,применяется отечественный закон. Нормы международного договора могутприменяться к признанию развода, если в договоре Казахстана с тем или иныминостранным государством вопросы признания развода регулируются иначе, чем вотечественном семейном законодательстве.
РеспубликаКазахстан признает действительным расторжение браков, совершенных иностранцамиза пределами Казахстана по законам соответствующих государств. Но последствияразвода, которые могут случаться на территории Республики Казахстан, непризнаются законодательством республики. Когда расторжение брака казахстанскогогражданина с иностранцем происходит по законам того или иного зарубежногогосударства, то оно может быть признано действительным, если во времярасторжения один из супругов проживал вне пределов Республики Казахстан. Вслучае расторжения брака гражданами Республики Казахстан, проживающими за рубежом,их развод признается действительным, если его совершили по законам той страны,на территории которой они проживают. Если они захотят, то они могут расторгнутьбрак в казахстанском суде, в соответствии с требованиями законодательстваРеспублики Казахстан, при наличии оснований – в органах записи актовгражданского состояния Республики Казахстан. И это действительно так. В ЗаконеРеспублики Казахстан «О браке и семье» сказано что: «Расторжение браков междугражданами Республики Казахстан, совершенное вне пределов Республики Казахстанпо законам соответствующих государств, признается действительным в РеспубликеКазахстан, если оба супруга в момент расторжения брака проживали вне пределовРеспублики Казахстан».
«В пункте 2статьи 204 Закона Республики Казахстан «О браке и семье» регулируются отношениясупругов – граждан Казахстана, проживающих за пределами Республики по вопросамразвода: «Гражданин Республики Казахстан, проживающий вне пределов Республики,вправе расторгнуть брак с проживающим вне пределов Республики Казахстансупругом независимо от его гражданства в судах Республики Казахстан,рассматривающих эти дела по поручению Верховного суда Республики Казахстан». «В тех случаях – говорится далее в этой же статье Закона, — когда позаконодательству Республики Казахстан допускается расторжение брака в органахзаписи актов гражданского состояния, брак, может быть, расторгнут в посольствахили в консульских учреждениях Республики Казахстан»». [3]
«Исследованиепроблем, связанных с семьей, приобретает все большее значение как втеоретическом, так и в практическом, жизненном плане. Известно, чтонестабильность брака и семьи, проявляющиеся в росте числа разводов, характернапрактически для всех развитых стран мира. Это объясняется влиянием урбанизациии вызванной ею интенсивной миграцией населения, эмансипацией женщин,научно-технической революцией, причинами социально-экономического, культурного,этнического, религиозного характера. В настоящее время институт семьипереживает трудные времена. Отпали многие факторы, стабилизирующие семью извне:экономическая зависимость женщины от супруга, юридический, религиозный,моральный запрет или осуждение разводов. В этих условиях определяющее значениедля стабильности брака приобретают внутренние факторы, присущее семье. Многочисленныесоциологические исследования показывают: в основе развода в подавляющембольшинстве случаев лежит конфликт между супругами, достигший такой степени,что разрешить его можно только путем расторжения брака.
Выделяютсянесколько уровней супружеских взаимоотношений, на которых могут происходитьконфликты:
-           психофизиологическийуровень, здесь дисгармония проявляется в нарушений сексуальной жизни, в целомявление это встречается довольно часто, однако как основную причину решения оразводе его отмечают лишь немногие;
-           психологическийуровень, в семье создается нездоровый климат, проявляющийся в ссорах, взаимныхпридирках, раздражительности, которая зачастую вымещается на детях;
-           социально-ролевойуровень, симптомы нарушения стабильности этого уровня – неправильное,неравномерное распределение семейно-бытовой нагрузки, хаотичность семейногоуклада;
-           социально-культурный(духовный) уровень, здесь конфликты приобретают форму непонимания супругамидруг друга, неуважения, отсутствия интереса или неудовлетворенности общением спартнером, неприятия его жизненных ценностей, идеалов.
Причины,вызвавшие конфликт на том или ином уровне, могут быть самыми разнообразными. Нопо времени возникновения их можно разделить на две большие группы. Это причины,возникшие непосредственно во время брака, во время совместной жизни и общеговедения хозяйства, и причины, которые объективно существовали до моментасоздания семьи. Последнюю группу причин называют факторами риска, так какналичие их в период добрачного знакомства уже таит в себе опасность будущегоразвода. Факторы риска связаны как с личностью человека, его происхождением,воспитанием, так и с условиями заключения брака. К факторам риска относятся:большая разница в образовании и в возрасте между супругами (особенно еслинамного старше женщина); склонность к алкоголизму одного из супругов;легкомысленное отношение к браку, семье вообще; слишком ранний возраст длявступления в брак; вероятность скорого рождения ребенка; слишком малый срокзнакомства; резкое несогласие родителей на заключение брака; брак попринуждению, без взаимного согласия. Эти факторы дают о себе знать буквально впервые годы совместной жизни и во многом обуславливают то обстоятельство, чтоболее трети разводов приходится на семьи, имеющие стаж совместной жизни отодного до трех лет. Результаты опросов показывают, что значительная частьмолодых людей (около 1/3) вступали в брак на основе мотивов, лежащих внесемейной сферы: желание уйти из родительского дома, совершить ответственныйсамостоятельный шаг, отомстить кому-либо или просто за компанию с другом.Естественно, что такое поверхностное, несерьезное отношение к браку, отсутствиесоответствующей мотивации приводит к тому, что перед супругами не встают задачисамоопределения семьи, выяснения супружеских ролей, внутрисемейного статусакаждого из них, их общих целей.
Каждыйседьмой брак, заключенный в первой половине 80-х годов, — это брак междусупругами, возраст каждого из которых не превышает двадцати лет. В данномслучае проявляется чаще всего психологическая неготовность к браку. Молодыесемьи, как правило, не отделены от родителей и материально целиком от нихзависят. В подобной ситуации встают такие проблемы, как обеспечениесамостоятельности молодой семьи, лидерства в ней (зачастую на эту рольпретендует кто-либо из родителей супругов), проблема взаимоотношений междучленами молодой семьи и живущими с ними родителями, которые могут сложитсянеблагоприятно, и осложнить неизбежные в этом случае супружеские конфликты. Средипричин разводов встречается такая, как разочарование в партнере и утрата наоснове этого первоначального чувства любви. Эта опасность подстерегает в первуюочередь тех супругов, срок знакомства которых до свадьбы был непродолжителен(от трех до шести месяцев). Таким образом, мы видим, что ряд факторов,отрицательно влияющих на прочность брака, может быть выделен еще до созданиясемейного очага. Однако большая часть разводов происходит, разумеется из-запричин, возникающих (складывающихся) непосредственно в результате совместнойжизни. Наибольшее число расторгнутых браков приходится на возраст 25-30 лет,когда супруги становятся достаточно самостоятельными в материальном плане,успели неплохо узнать недостатки друг друга и убедиться в невозможности житьвместе. Также большее количество разводов приходится на возраст около 40 лет.Это связано с тем, что дети выросли и нет необходимости сохранять семью радиних, а у одного из супругов фактически имеется другая семья. Максимальная доляразводов падает на первые пять лет супружеской жизни. Наличие в семье детейпрямым образом влияет на прочность брака. В многодетных семьях, где количестводетей более трех, процент разводов много ниже среднего уровня.
Причины,которые указываются как ведущие при разводе, можно сгруппировать в три блока.
1 Бытовые(жилищные условия, неумение или нежелание одного из супругов вести домашнеехозяйство, материальная необеспеченность, вынужденное раздельное проживание).
2Межличностные конфликты (утрата чувства любви и привязанности, грубость, разныевзгляды на жизнь, болезнь одного из супругов, ревность). В этом блоке главнымфактором являются грубость и неуважение супругов друг к другу. Дляженщин-инициаторов развода эти причины чаще всего оказываются связанными салкоголизмом супруга, откуда и проистекают грубость, побои, оскорбление, угрозыи так далее. Для мужчин же, как правило, грубость жены имеет принципиальнодругое содержание. Это прежде всего неуважение к мужу, неверие в егоспособности, нежелание считаться с его интересами, пренебрежение к производственным(профессиональным) успехам и неудачам, попреки, мелочная опека, нелюбовь кдрузьям мужа и прочие. С этим тесно смыкается такой фактор, как различиевзглядов на жизнь – так называемое несходство характеров. Оно имеет гораздобольшее значение для мужчин, чем для женщин.
3 Внешниефакторы (измена, появление новой семьи или нового чувства у инициатора развода,вмешательство родителей и других лиц). Разные люди по-разному переживают распадсвоей семьи. По оценкам многих российских и зарубежных социологов, весьмараспространенными последствиями разводов являются снижение трудовой активности,высокая вероятность нервных стрессов, психических расстройств. Для обществаособенно тягостно, что ослабляется влияние родителей на воспитание детей и детистановятся предметом серьезных конфликтов между разводящимися супругами, причемзачастую такие конфликты выходят далеко за рамки предразводной и разводнойстадий и продолжаются в течение многих лет. И так, нестабильность брака создаетострые проблемы как для тех, кто хочет создать семью, так и для тех, чья семьяосталось разрушенной. Вместе с тем развод нельзя рассматривать как всецелоотрицательное явление, так как свобода расторжения брака – одно из средствобеспечения социальной справедливости в семейно-брачных отношениях, средствосохранения их моральных устоев». [18]
«Но мир всемье не покупается беспринципностью поведения женщины. Нередки ситуации, когдаженщина идет на унижение, мирится с тем, что в семье пьющий муж, от которогострадают и она, и дети. Конфликты чаще всего возникают на почве алкоголя нетолько в близких к распаду в семьях, но и в относительно благополучных.Исследования подтверждают, что немало женщин указывают на грубость мужа какодну из причин семейных конфликтов и разводов. Зачастую эта грубость идет рукаоб руку с пьянством. Именно пьянство супруга было поставлено женщинами на одноиз первых мест среди причин разводов. Среди причин разводов 95,4% разводящихсяженщин назвали пьянством мужа и 4,6% — пьянство жены. Следствием пьянства супруговявляются грубость, конфликты в семье, измены, угасание чувства любви, упрощениеи примитивизм отношений между полами и тому подобное.
И мировой, иотечественный опыт функционирования семьи показывает, что общество должномаксимально содействовать женщине в ее стремлении обеспечить рациональноесочетание ролей матери, работницы, хозяйки, облегчить ее положение посовмещению профессионального труда и материнства, помочь в воспитании детей ивыполнении родительских обязанностей, в оказании психологической ипедагогической помощи.
Еслисупруги имеют разное гражданство, возникает вопрос, закон какой страны долженприменяться к режиму собственности супругов. В некоторых странах, в том числе вИталии, есть коллизионная норма, указывающая на национальный закон мужа какрешающий закон в момент заключения брака. В Англии и Франции, например,конкретной коллизионной нормы указывающей на решающий закон, не существует.Здесь стороны могут осуществить право выбора между законом государства мужа изаконом государства жены. В Англии стороны тоже осуществляют свой добровольныйвыбор, но здесь коллизионная норма все же имеет место, особенно в том случае,когда стороны не сделали выбора в отношении применимого права или когда ониспорят по поводу выбора применимого права.
В связи стем, что законодательство ряда государств признает действительными бракиграждан своих государств с иностранными гражданами только тогда, когда лица,вступающие в брак, получили на это разрешение компетентного органа данногогосударства, орган записи актов гражданского состояния при приеме заявлениядолжен выяснить у заявителей, требуется ли получение такого разрешения откомпетентного органа государства, гражданином которой является иностранныйгражданин». [19]
«Конвенция огражданстве замужней женщины, устанавливает что коллизии в праве и практике,относящиеся к гражданству, возникают как результат постановлений об утрате илиприобретении гражданства женщинами вследствие вступления в брак, расторжениябрака или перемены гражданства мужем во время существования брачного союза.
Каждоедоговаривающееся государство соглашается, что ни заключение, ни расторжениебрака между кем-либо из его граждан и иностранцем, ни перемена гражданствамужем во время существования брачного союза не будут отражаться автоматическина гражданстве жены. Каждое договаривающееся государство соглашается, чтоиностранка, состоящая замужем за кем-либо из его граждан, может приобрести посвоей просьбе гражданство своего мужа в специальном упрощенном порядкенатурализации. Дарование такого гражданства может быть объектом ограничений,устанавливаемых в интересах государственной безопасности или публичногопорядка. Каждое договаривающееся государство соглашается, что Конвенция небудет толковаться как затрагивающая какие-либо законодательства или судебнуюпрактику, согласно которым иностранка, состоящая замужем за кем-либо из егограждан, может по праву приобрести по своей просьбе гражданство своего мужа».[20]
«При этомсогласно статье 15 Всеобщей декларации прав человека Генеральная АссамблеяОрганизации Объединенных Нации указала, что «каждый человек имеет право награжданство» и что «никто не может быть произвольно лишен своего гражданстваили право изменить свое гражданство»». [21]
 
2.3 Имущественныеправоотношения супругов и бывших супругов
«Присовершении нотариальных действий с участием иностранных граждан и лиц безгражданства нотариус в первую очередь должен руководствоваться действующимсемейным законодательством Республики Казахстан, но подлежит применению в рядеслучаев также и законодательство других стран. Например, в статье 202 части 2Закона «О браке и семье» установлено, что браки между иностранцами, заключенныеза пределами территории Республики Казахстан с соблюдением законодательствагосударства, на территории которого они заключены, признаются действительными вРеспублике Казахстан. То есть, если к нотариусу обращаются оралманы — гражданеРеспублики Казахстан с просьбой удостоверить сделку по распоряжению своимимуществом, то нотариусу следует выяснить, действительно ли данные лицазаключили законный брак между собой брак в стране прежнего проживания. Однако всилу статьи 212 Закона «О браке и семье» нормы брачно-семейногозаконодательства других государств не применяются в случае, если такоеприменение противоречит законодательству Республики Казахстан. В этом случае,поскольку нарушаются основы правопорядка, применяется законодательствоРеспублики Казахстан.
Приприменении норм иностранного семейного права нотариусы устанавливают содержаниеэтих норм в соответствии с официальным толкованием, практикой применения идоктриной в соответствующем государстве. Поэтому нотариус вправе обратиться заразъяснениями в Министерство юстиции Республики Казахстан и в другиекомпетентные органы. Если содержание иностранных правовых норм, не смотря напредпринятые меры, не установлено, применяется законодательство РеспубликиКазахстан.
Всоответствии со статьей 205 Закона «О браке и семье» личные неимущественные иимущественные отношения супругов определяются законодательством государства, натерритории которого они имеют совместное проживание, а при отсутствии общегоместа жительства – законодательством государства, на территории которого ониимели последнее совместное место жительство. Личные неимущественные иимущественные права и обязанности супругов, не имевших ранее совместного местажительства, определяются на территории Республики Казахстан законодательствомРеспублики Казахстан. При заключении брачного договора или соглашения об уплатеалиментов супруги, не имеющие общего гражданства или совместного местажительства, могут избрать законодательство определенной страны, подлежащееприменению для определения их прав и обязанностей по брачному договору в даннойстране». [3]
Особуюсложность при совершении нотариальных действий с участием иностранного элементапредставляют удостоверение сделок в отношении общего совместного имуществасупругов. Нотариусам следует тщательно разъяснять иностранным гражданамсущность требований действующего семейного законодательства, полностью и точновыяснять статус семейных отношений иностранцев или граждан Республики Казахстаннедавно принявших казахстанское гражданство. Поэтому у обращающихся гражданследует требовать документы, подтверждающие совершение актов гражданскогосостояния в стране их прежнего законодательства. Такие документы действительныдля нотариуса только после их консульской легализации. Вместе с тем следуетпомнить, что в результате применения законодательства другого государства недолжны нарушаться интересы обладателя личных неимущественных и имущественныхправ, являющегося гражданином Республики Казахстан. Например, при совершениинотариальных действий с участием оралманов прибывших из стран, где внутреннеезаконодательство основано на шариате или впрямую применяются нормы шариата, следуетобращать особое внимание на требование о равенстве супругов и недопустимостькакого-либо ущемления прав и интересов женщин и детей, как в вопросах семьи ибрака, так и в любых других вопросах. Любая форма дискриминации женщин всемейных отношениях недопустима, а приоритет интересов и прав ребенка закреплензаконодательно.
Присовершении нотариальных действий, затрагивающих интересы ребенка (соглашение обуплате алиментов, соглашение об установлении порядка участия в воспитанииребенка и других) нотариусам следует быть особо внимательными и обращатьвнимание на такие соглашения между гражданами Республики Казахстан ииностранцами. Необходимо разъяснять нашим гражданам на сложность в ряде случаевправового регулирования данных отношений из-за отсутствия соответствующихмеждународных договоров. Так например, соглашение об участии в воспитании исодержании ребенка, заключенное в соответствии с требованиями действующегосемейного законодательства Республики Казахстан, не может быть принято кисполнению компетентными органами другого государства, если отсутствуетсоответствующий международный договор или документ не прошел надлежащейустановленной легализации в другой данной стране. Если такой ребенок рождениностранцем и гражданкой Казахстана вне брака, то он ущемляется в своих правахпо законодательству ряда стран как незаконнорожденный.
В соответствии со статьей 207 Закона «О браке и семье» права иобязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержаниюдетей, определяются законодательством государства, на территории которого ониимеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительствародителей и детей права и обязанности родителей и детей определяютсязаконодательством государства, гражданином которого является ребенок. Потребованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям междуродителями и детьми может быть применено законодательство государства, натерритории которого постоянно проживает ребенок.
Имущественныеправа и обязанности супругов определяются законодательством государства, натерритории которого они имеют совместное место жительства, а при отсутствиисовместного места жительства – законодательством государства, на территориикоторого они имели последнее совместное место жительства. Имущественные права иобязанности супругов, не имевших ранее совместного места жительства,определяются на территории Республики Казахстан законодательством РеспубликиКазахстан. Поскольку в разных странах нормы, регулирующие взаимоотношениясупругов-иностранцев, разнятся, ряд международных конвенций берет на себямиссию по осуществлению унификации таких норм. «К примеру, Гаагская Конвенция околлизии законов относительно личных и имущественных отношений 1905 годаотсылает регулирование личных отношений супругов-иностранцев к национальнымзаконам. Положения данной Конвенции применяются тогда, когда иное непредусмотрено соглашением самих супругов. Конвенция предусматривает,имущественные отношения супругов определяются законом государства мужа намомент заключения брака, если нет соглашения супругов. Во многих странахбрачный договор является основным средством защиты имущественных интересов лиц,вступающих в брак и семейных отношений. Исходя из этого важного положения,Конвенция обращает особое внимание на порядок заключения и изменения брачногодоговора». [22]
«Взаимоотношениясупругов по алиментным обязательствам регулируются Конвенцией о праве,применимом к режиму имущества супругов, 1978 года. Конвенция предоставляетсупругам свободу выбора того или иного режима регулирования отношений междуродителями и детьми, а также того или иного режима регулирования совместногоимущества супругов». [23] В Законе Республики Казахстан «О браке и семье» нетколлизионных норм, которые отсылали бы к праву того или иного иностранногосударства для решения вопросов личных и имущественных взаимоотношенийсупругов. В договорах об оказании правовой помощи, заключенных РеспубликойКазахстан с другими государствами, регулируются вопросы отношений супругов,которые являются гражданами одного государства и проживают на территориидругого государства. Большинство европейских и латиноамериканских государствустановила в своих законах, что отношения между родителями и детьми, рожденнымив законном браке, регулируются личным законом отца, а в случае его смерти –личным законом матери. Практически все правовые системы мира единодушны ввопросе прав и обязанностей родителей в отношении личности ребенка: ониотсылают к применению закона суда. Алиментные обязательства в международномаспекте регламентируются рядом международных конвенции. «Так, ГаагскаяКонвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей,1956 года коллизионную привязку «страна обычного местожительства» считаетосновной. Это значит, что эта Конвенция применяется тогда, когда ребенокпроживает на территории государства — участника данной Конвенции». [24]
«Казахстанскоезаконодательство не проводит различий между гражданами Казахстана ииностранными гражданами – как родителями, так и детьми. Казахстанское законодательствораспространяет свое действие на отношения родителей и детей казахстанскихграждан, находящихся за рубежом. Это же самое можно сказать о регулировании дело взыскании алиментов. Кроме того, вопросы отношений родителей и детей,проживающих в разных государствах, могут регулироваться статьями договоров оправовой помощи. Гражданство ребенка определяет коллизионную привязку. Судыдолжны руководствоваться следующими правилами. Установление, оспариваниеотцовства суды решают согласно закону того государства, гражданином которогоявляется ребенок (получивший гражданство по рождению). Гражданство ребенкаявляется определяющим в плане определения закона, которым долженруководствоваться суд при вынесении решений, которые вытекают изправоотношений, сложившихся между внебрачным ребенком, его матерью, с однойстороны, отцом (предполагаемым отцом) – с другой. Если родители и детипроживают в одной стране, то суды руководствуются законом государства,гражданином которого является ребенок». [25]
И, так ЗаконРеспублики Казахстан «О браке и семье» предусмотрел наличие имущественныхпретензий супругов друг к другу являющимся одним из случаев расторжения брака всудебном порядке. Под имущественными претензиями понимаются споры о разделеимущества, являющегося их общей совместной собственностью, и о выплатесодержания нетрудоспособному нуждающемуся супругу.
Закон «Обраке и семье» предусматривает возможность раздела общего имущества супруговкак по прекращению брака, так и в любое время в период брака. Заявление о разделеимущества супругов может исходить либо от них самих (или одного из супругов),либо от кредитора одного из супругов с целью обращения взыскания на долю этогосупруга по его кредитным обязательствам. «Если на раздел общего имуществаполучено согласие обоих супругов, то они составляют соответствующий брачныйдоговор с указанием порядка раздела своего имущества. Данный брачный договорудостоверяется нотариально, по желанию супругов нотариально заверенным можетбыть также само их соглашение о разделе общего имущества. Раздел имуществасупругов в судебном порядке производится в случае спора между супругами, атакже в случае, когда вызывает затруднение определение долей супругов в этомимуществе. При разделе общего имущества супругов в судебном порядке суд потребованию супругов определяет, какое имущество подлежит передаче каждому изсупругов. В случае, если одному из супругов передается имущество, стоимостькоторого превышает причитающуюся ему долю, другому супругу может бытьприсуждена соответствующая денежная или иная компенсация». [26]
«При разделеимущества супругов не учитываются:
-           вклады,внесенные супругами за счет своего общего имущества на имя своих общихнесовершеннолетних детей;
-           вещи,приобретенные на общие доходы супругов, но предназначенные исключительно дляудовлетворения потребностей их несовершеннолетних детей (одежда, обувь,школьные и спортивные принадлежности, музыкальные инструменты, детскаябиблиотека и другие) – они не подлежат разделу и передаются без компенсациитому из супругов, с которым проживают дети».[27]
Всоответствии с Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях погражданским, семейным и уголовным делам имущественные правоотношения супруговопределяются по законодательству договаривающейся Стороны, на территории которойони имеют совместное местожительство. Если один из супругов проживает натерритории одной договаривающейся Стороны, а второй – на территории другойдоговаривающейся Стороны и при этом оба супруга имеют одно и то же гражданство,их имущественные правоотношения определяются по законодательству тойдоговаривающейся Стороны, гражданами которой они являются. Если один изсупругов является гражданином одной договаривающейся Стороны, а второй – другойдоговаривающейся Стороны и один из них проживает на территории одной, а второй– на территории другой договаривающейся Стороны, то их имущественныеправоотношения определяются по законодательству договаривающейся Стороны, натерритории которой они имели свое последнее совместно местожительство. Есливышеуказанные лица, не имели совместного жительства на территорияхдоговаривающихся Сторон, применяется законодательство договаривающейся Стороны,учреждение которой рассматривает дело. Правоотношения супругов, касающиеся ихнедвижимого имущества, определяются по законодательству договаривающейсяСтороны, на территории которой находится имущество. Вопрос о том, какоеимущество является недвижимым, решается в соответствии с законодательствомстраны, на территории которой находится это имущество. Право собственности на транспортныесредства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется позаконодательству договаривающейся Стороны, на территории которой находитсяорган, осуществивший регистрацию транспортного средства. Возникновение ипрекращение права собственности или иного вещного права на имуществоопределяется по законодательству договаривающейся Стороны, на территориикоторой имущество находилось в момент, когда имело место действие или иноеобстоятельство, послужившее основанием возникновения или прекращения такогоправа. Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного правана имущество, являющееся предметом сделки, определяется по законодательствуместа совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением Сторон.

2.4 Правовые последствиязаключения и расторжения брака в международном частном праве
«Говоря оправовых последствиях которые наступают при расторжении брака то конечно же онив основном являются негативными то есть неблагоприятными последствиями длясемьи в целом как социального института являющимся основной ячейкой общества. Всоответствии с пунктом 2 статьей 21 Закона Республики Казахстан «О браке исемье» судам необходимо принимать меры к защите прав и интересовнесовершеннолетних детей разводящихся супругов. Суд в ходе рассмотрения деладолжен выяснить, достигли ли супруги соглашение о том, с кем из них будутпроживать несовершеннолетние дети после расторжения брака, о порядке выплатысредств на содержание детей и о размерах этих средств. При этом соглашение обуплате алиментов должно быть совершено с соблюдением требований Закона «О бракеи семье». Суд также должен разъяснить, что проживающий отдельно от детейродитель обязан принимать участие в воспитании детей и имеет право общаться сними, а другой родитель не вправе ему в этом препятствовать, о чем производитсязапись в протоколе судебного заседания». [28]
«Приотложении рассмотрения дела и предоставление супругам срока для примирения вслучае, если заявлен иск о взыскании алиментов, суд вправе обсудить вопрос обучастии ответчика в содержании детей. Если будет установлено, что ответчик невыполняет эту обязанность, судья в соответствии со статьей 140 Гражданскогопроцессуального кодекса Республики Казахстан по заявлению истца выноситсудебный приказ о временном взыскании алиментов на содержание детей дорассмотрения дела. Если при обсуждении иска о взыскании алиментов на содержаниедетей, другая сторона оспаривает запись об отце или матери ребенка в актовойзаписи о рождении, оба эти требования подлежат выделению из дела о расторжениибрака для их совместного рассмотрения в отдельном производстве. В случае отказав иске о расторжении брака заявленное требование о взыскании алиментов, еслиистец настаивает на его рассмотрении, суд также выделяет в отдельное производство,о чем указывает в резолютивной части решения. Расторгая брак, суд по требованиюсупруга, имеющего право на получение содержания от другого супруга, обязанопределить размер этого содержания. По требованию супругов или одного из нихсуд также обязан произвести раздел имущества, находящегося в их общейсовместной собственности». [29]
Всоответствии со статьей 223 Гражданского Кодекса Республики Казахстан общейсовместной собственностью супругов, подлежащей разделу является любое нажитоево время брака движимое и недвижимое имущество, которое в силу статьи 115, 116,пункта 2 статьи 191 Гражданского Кодекса может быть объектом правасобственности граждан, независимо от того, на чье имя из супругов оноприобретено либо кем из супругов внесены деньги, если супругами в соответствиисо статьей 38 Закона «О браке и семье» не был установлен иной режим,определяющий их имущественные права и обязанности в браке и (или) в случае егорасторжения (брачный договор). В состав имущества, подлежащего разделу,включается общее имущество супругов, имеющееся у них в наличии на времярассмотрения дела либо находящееся у третьих лиц. Если суд установит, что одиниз супругов произвел отчуждение общего имущества или израсходовал по своемуусмотрению вопреки воли другого супруга и не в интересах семьи, либо скрылимущество, то при разделе учитывается это имущество или его стоимость.Учитываются также общие долги супругов и право требования по обязательствам,возникшим в интересах семьи. В то же время согласно Закону «О браке и семье» неявляется общим совместным и не подлежит разделу имущество, приобретенное хотя иво время брака, но на личные средства одного из супругов, принадлежавшие ему довступления в брак, полученное в дар, полученное в порядке наследования или поиным безвозмездным сделкам, а также вещи индивидуального пользования,приобретенные за счет общих средств супругов, за исключением драгоценностей идругих предметов роскоши. Если после фактического прекращения семейныхотношений и ведения общего хозяйства супруги совместно имущество неприобретали, суд согласно Закону «О браке и семье» может произвести раздел лишьтого имущества, которое являлось их общей совместной собственностью ко временипрекращения ведения общего хозяйства. Раздел общего имущества супругов при расторжениибрака производится по правилам, установленным статьями 36, 37 Закона «О браке исемье» и статьи 218 Гражданского кодекса, при этом стоимость имущества,подлежащего разделу, при отсутствии соглашения сторон определяется судом наосновании заключения эксперта, в том числе заключения государственного органапо оценке имущества. Если брачным договором изменен установленный законом режимобщей совместной собственности, то суду при разрешении спора о разделеимущества супругов необходимо руководствоваться условиями такого договора. Приэтом следует иметь в виду, что в силу части 2 статьи 42 Закона «О браке исемье» брачный договор в этом же производстве может быть признаннедействительным полностью или частично по требованию одного из супругов, еслиусловия договора ставят этого супруга в крайне неблагоприятное положение. Еслипри рассмотрении дела о расторжении брака и разделе общего имущества супругов (в случаях, когда они полностью не выплатили пай за предоставленные кооперативомв пользование квартиру, дачу, гараж, другое строение или помещение), одна изсторон просит определить, на какую долю пае накопления она имеет право, неставя при этом вопроса о разделе пая, суд вправе рассмотреть такое требование,не выделяя его в отдельное производство, при условии, что отсутствуют другиелица, имеющие право на пае накопления, поскольку этот спор не затрагивает правкооператива. Вклады внесенные супругами за счет общего имущества на имя ихнесовершеннолетних детей, в силу пункта 4 статьи 36 Закона «О браке и семье»считаются принадлежащими детям и не должны учитываться при разделе имущества,являющегося общей совместной собственностью. Если же третьи лица предоставилисупругам деньги и последние внесли их на свое имя в кредитные организации,третьи лица вправе предъявить иск о возврате соответствующих сумм по нормамГражданского кодекса, который подлежит рассмотрению в отдельном производстве. Втаком же порядке могут быть разрешены требования членов крестьянского(фермерского) хозяйства или членов бывшего колхозного двора и других лиц ксупругам – членам этого крестьянского (фермерского) хозяйства или бывшегоколхозного двора. Течение трехлетнего срока исковой давности для требований оразделе имущества, являющегося общей совместной собственностью, брак которых расторгнут,следует исчислять не со времени прекращения брака ( при расторжении брака всуде – дня вступления решения суда в законную силу, при расторжении брака ворганах записи актов гражданского состояния – дня регистрации расторжения бракав книге регистрации актов гражданского состояния), а со дня, когда супруг узналили должен был узнать о нарушении своего обязательства согласно пункту 1 статьи180 Гражданского кодекса Республики Казахстан.
«Суд приотказе в удовлетворении иска о расторжении брака не вправе рассматривать в томже производстве иные, заявленные совместно с этим иском требования супругов, асогласно пункта 3 статьи 21 Закона «О браке и семье» выделяет их в отдельноепроизводство. Решение суда о расторжении брака равно как и решение об отказе вразводе должно быть законным и основанным на доказательствах, всестороннепроверенных в судебном заседании. В мотивировочной части решения в случае,когда один из супругов возражал против расторжения брака, указываютсяустановленные судом причины разлада между супругами, доказательства оневозможности сохранения семьи либо выводы суда о возможности сохранения семьи,доводы, на основании которых суд отвергает те или иные доказательства, законы,которыми руководствовался суд. Резолютивная часть решения об удовлетворениииска о расторжении брака должна содержать вывод суда по всем требованиямсторон, перечисленным в пункте 2 статьи 21 Закона «О браке и семье», в томчисле и соединенным для совместного рассмотрения. В этой части решенияуказываются также сведения, необходимые для государственной регистрациирасторжения брака (дата регистрации брака, номер актовой записи, наименованиеоргана записи актов гражданского состояния, зарегистрировавшего брак, фамилиисупругов в случае расторжения брака – сохранена ли общая фамилия либовосстановлены прежние, добрачные фамилии). Фамилии супругов записываются врешении в соответствии со свидетельством о браке, а в случае изменения фамилиипри вступлении в брак во вводной части решения необходимо указывать и добрачнуюфамилию. В решении должно быть указано, с кого из супругов и в каком размереподлежит взысканию государственная пошлина и кто из супругов с учетомматериального положения, нахождения на воспитании детей, и других конкретныхобстоятельств освобождается от ее уплаты. Момент прекращения брака это когдарешения суда вступит в законную силу. В случае примирения супругов послевынесения решения о расторжении брака, суд при наличии их письменного заявленияоб этом, вправе прекратить своим определением исполнение решения до истечениясрока для вступления решения в законную силу, а в отдельных случаях и донаправлении копии решения в орган записи актов гражданского состояния длясовершения регистрации расторжения брака. Если во время рассмотрения дела впорядке надзора будет установлено, что решение о расторжении брака представленов орган записи актов гражданского состояния и совершена регистрация расторжениябрака, то отмена такого решения с учетом указанного обстоятельства можетпоследовать лишь при выявлении существенных нарушений норм материального ипроцессуального права. После отмены в апелляционном и надзорном порядке решенияпо делу о расторжении брака суд при новом рассмотрении этого дела также обязанпроверить, не произведена ли регистрация расторжения брака в органах записиактов гражданского состояния. Вынося новое решение, суд при наличии в органахзаписи актов гражданского состояния записи акта о расторжении брака обязанразрешить вопрос об ее аннулировании. Если к тому времени один из супруговвступил в новый брак, то вопрос о недействительности этого брака долженразрешаться, по иску заинтересованных лиц после вступления в законную силурешения суда об отказе в расторжении первого брака». [30]

3 ПРАВОВОЙ СТАТУС, ПРАВАИ ЗАКОННЫЕ ИНТЕРЕСЫ ДЕТЕЙ, РОЖДЕННЫХ В БРАКЕ МЕЖДУ ГРАЖДАНАМИ КАЗАХСТАНА ИИНОСТРАННЫМИ ГРАЖДАНАМИ
 
3.1 Правовой статусдетей, рожденных в браке между гражданами Казахстана и иностранными гражданами
«Правовоерегулирование положение детей на сегодняшний день является актуальной итрудноосуществимой деятельностью по урегулированию правоотношений детей вчастности несовершеннолетних рожденные в браке так и вне брака. В данномразделе дается определение правового статуса ребенка, анализируются егоструктура и природа, рассматриваются права ребенка и их нормативноезакрепление, проводится сравнительный анализ профильного законодательстваКазахстана и международно-правовых документов.
Защита правчеловека характеризуется в настоящее время как одно из ведущих направлений вдеятельности демократических государств. В связи с тем, что Казахстан, вступилв период поступательного развития демократических начал общественной жизни ипостроения правового государства, заявил о приоритете в своей политики общечеловеческих ценностей – жизни, здоровья, свободы, чести, достоинства, прав изаконных интересов личности, первостепенное значение приобретают вопросыопределения и юридического закрепления в национальной правовой системеправового статуса ребенка, чьи права нуждаются в особой защите со стороныгосударства и общества». [31]
Регистрациярождения детей производится органами записи актов гражданского состояния поместу рождения ребенка или по месту жительства родителей либо одного из них.Если родители не состоят в браке между собой, рождение может быть зарегистрированопо месту жительства лица, признающего себя отцом ребенка, тогда одновременно сзаявлением о рождении подается заявление об установлении отцовства. Регистрациярождения детей, родившихся в экспедициях и в отдаленных местностях, а также вовремя нахождения матери на морском, речном, воздушном судне или в поезде,производится в органах записи актов гражданского состояния по месту жительствародителей или одного из них по возвращении их к месту жительства. Заявление орегистрации рождения должно быть подано в органы записи актов гражданскогосостояния не позднее двух месяцев со дня рождения. В случае рождения ребенка надому, рождение регистрируется на основании справки врача лечебного учреждения,другого медицинского работника или, при их отсутствии, заявление не менее двухсвидетелей.          При исключительных обстоятельствах, когда документ,удостоверяющий личность одного из родителей или обоих родителей, не может бытьпредставлен (неизвестно место нахождения, длительная командировка), органрегистрирующий акты не вправе отказать в регистрации рождения. Сведения ородителях, если не представлен документ, удостоверяющий их личность,записываются на основании свидетельство о браке или при наличии в данном органезаписи акта о заключении брака родителей, на основании этой актовой записи.Отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями ребенка вкниге записей рождений по заявлению любого из них. Основанием для такой записиявляется свидетельство о браке. Если регистрация рождения ребенка производитсяне родителями, а другими лицами, то должен быть представлен документ,удостоверяющий личность заявителей. Если родители не состоят в браке междусобой, запись о матери ребенка производится по заявлению матери, а запись оботце ребенка – по совместному заявлению отца и матери ребенка или по заявлениюотца ребенка или отец записывается согласно решению суда. В случае рожденияребенка у матери, не состоящей в браке, при отсутствии совместного заявленияродителей или при отсутствии решения суда об установлении отцовства фамилияотца ребенка в книге записей рождений записывается по фамилии матери, имя иотчество отца ребенка – по ее указанию. Если родители (или один из них) недостигли восемнадцатилетнего возраста, то рождения ребенка регистрируется вобычном порядке. Регистрация рождения ребенка у несовершеннолетних родителей,не состоящих в браке и не достигших шестнадцатилетнего возраста, производится вприсутствии законного представителя. Регистрация рождения детей, родившихсяметодом искусственного оплодотворения или путем имплантации эмбрионаосуществляется в общем порядке.
Прирегистрации рождения фамилия ребенка определяется фамилией родителей. Приразных фамилии родителей ребенку присваивается фамилия отца или матери посоглашению родителей. По желанию родителей фамилия ребенка может бытьпроизведена от имени отца или деда с учетом национальных традиций. Разногласия,возникшие между родителями в отношении фамилии ребенка, разрешаются в судебномпорядке. Не допускается присвоения ребенку двойной фамилии, однако еслиродители (или один из них) носят двойную фамилию, орган регистрирующий акты невправе отказать в присвоении этой фамилии ребенку. Ребенку может быть присвоенафамилия, производная от имени отца и деда в соответствии с национально-историческимитрадициями.
Имя ребенкудается по соглашению родителей, в случае отсутствия соглашения между родителямивопрос о присвоении имени ребенку решается в судебном порядке.
Отчестворебенку присваивается по имени отца либо по имени лица, записанного в качествеотца. Если отец в соответствии с документом, удостоверяющим личность, имеетнесколько имен, отчество ребенку присваивается по одному из них по выборуродителей. Лицам других национальностей по их желанию написание их фамилии,имен и отчеств также может быть произведена в соответствии с их национальнымиособенностями. На основании составленной записи акта о рождении выписываетсясвидетельство о рождении, которое выдается лицу, подавшему заявление орегистрации рождения. Вместе со свидетельством о рождении в обязательномпорядке выдается справка на получение единовременного пособия по случаюрождения ребенка для предъявления по месту работы.При регистрации рождениядетей иностранных граждан и лиц без гражданства требуется предъявлениедокументов, удостоверяющих личность обоих родителей, а также, в обязательномпорядке, их перевод на государственном или русском языках, заверенныйнотариально.
«Структураправового статуса ребенка должно включать, с нашей точки зрения, следующиеэлементы:
-           правовыенормы, устанавливающие правовой статус ребенка;
-           основныеправа ребенка, закрепленные в Конституции и Законах Республики Казахстан, атакже в международно-правовых документах, ратифицированных Казахстаном;
-           гражданстворебенка;
-           законныеинтересы ребенка;
-           правосубъектностьребенка;
-           правоотношения,в которые вступает ребенок.
Дляхарактеристики правового статуса ребенка требуют юридического уточнения такиебазовые понятия, как:
— «ребенок»;
-           «интересыребенка»;
-           «общественныеотношения», «правоотношения», «субъект правоотношения»;
-           содержаниепонятий «права ребенка», «социальный статус ребенка» и «социализация ребенка».
Согласно преамбулеКонвенции о правах ребенка, ребенок «нуждается в специальной охране и заботе,включая надлежащую правовую защиту, как до, так и после рождения». Вместе стем, из всего текста упомянутой Конвенции явствует, что здесь имеются в видуправа ребенка уже рожденного, правового же защита зачатого, но еще нерожденного ребенка не попадает в сферу регулирования этого международногодокумента. Генеральная Ассамблея провозглашает Декларацию прав ребенка с цельюобеспечить детям счастливое детство и пользование, на их собственное благо и наблаго общества, правами и свободами, которые здесь предусмотрены, и призываетродителей, мужчин и женщин как отдельных лиц, а также добровольные организации,местные власти и национальные правительства к тому, чтобы они признали истарались соблюдать эти права путем законодательных и других мер. ПринципыДекларации о правах ребенка: ребенку должно принадлежать с его рождения правона имя и гражданство; ребенок должен пользоваться благами социальногообеспечения, ему должно принадлежать право на здоровый рост и развития с этойцелью специальный уход и охрана должны быть обеспечены как ему так и егоматери, включая надлежащий дородовой и после родовой уход, должно принадлежатьправо на надлежащее питание, жилище, развлечения и медицинское обслуживание;ребенку, который является неполноценным в физическом, психическом илисоциальном отношении, должны обеспечиваться специальные режимы, образование изабота, необходимые ввиду его особого состояния; ребенок для полного игармоничного развития его личности нуждается в любви и понимании, он должен,когда это возможно, расти на попечении и под ответственностью своих родителей иво всяком случае в атмосфере любви и моральной и материальной обеспеченности,малолетний ребенок не должен, кроме тех случаев, когда имеются исключительныеобстоятельства быть разлучаемым со своей матерью, на обществе и на органахпубличной власти должна лежать обязанность осуществлять особую заботу о детях,не имеющих семьи, и о детях не имеющих достаточных средств к существованию;ребенок имеет право на получение образования, которое должно быть бесплатным иобязательным, по крайней мере на начальных стадиях, ему должно даватьсяобразование, которое способствовало бы его общему культурному развитию иблагодаря которому он мог бы на основе равенства возможностей, развить своиспособности и личное суждение, а также сознание моральной и социальнойответственности и стать полезным членом общества. Государства-участники уважаюти обеспечивают все права, предусмотренные данной Конвенцией, за каждымребенком, находящимся в пределах их юрисдикции, без какой-либо дискриминации.Государства-участники принимают все необходимые законодательные,административные и другие меры для осуществления прав, признанных Конвенцией, вотношении экономических, социальных и культурных прав государства-участникипринимают такие меры в максимальных рамках имеющихся у них ресурсов и, в случаенеобходимости, в рамках международного сотрудничества. Государства-участникиуважают право ребенка, который разлучается с одним или обоими родителями,поддерживать на регулярной основе личные и отношения и прямые контакты с обоимиродителями, за исключением случая, когда это противоречит наилучшим интересамребенка. Ребенок способный сформулировать свои собственные взгляды и поэтомугосударства-участники обеспечивают ребенку право выражать эти взгляды по всемвопросам, затрагивающие ребенка причем уделяется должное внимание всоответствии с возрастом и зрелостью ребенка. Некоторые государства-участникиКонвенции вправе сами устанавливать в своих законодательствах, с какого моментачеловеческое существо надлежит считать ребенком. Но в любом случае это недолжно быть позже момента отделения ребенка от организма матери. Посколькуребенок признается «лицом несамостоятельным, физически и умственно незрелым»,то при определении его социального и правового статусов необходимо руководствоватьсядополнительно нормативно правовым критерием, связанным с разницей в социальномположении и правовом регулировании разновозрастных категории детей. Вопределении возрастного рубежа, до достижения которого ребенок долженпользоваться особой правовой защитой, Международное гуманитарное право исходитиз собственных подходов. Согласно превалирующей в Международном гуманитарномправе норме, такой границей считается возраст до пятнадцати лет. Однако в рядеактов Международного гуманитарного права установлена возрастная граница довосемнадцати лет. Общественные отношения, правоотношения, субъектправоотношения, в современной правовой доктрине «правоотношения» определяетсякак общественное отношение, урегулированное правом. Ребенок не всегда являетсяучастником общественных отношении, поскольку не во всех случаях оказываетсясоциально активным в необходимой степени и способным реализовать актуальные длясебя интересы. Кроме того, он не обладает правом контроля за действиямивзрослого участника общественных отношении. Поэтому дети вступают, как правилоне в общественные а в фактические отношения». [32]
«Сегодня малокто оспаривает тот факт, кто ключевая роль в семье и что роль принадлежитженщине. Именно ее сознание, поведение, ее роль как супруги, матери, работницыпредъявляют к ней высокие требования. Несомненно, что профессиональнаядеятельность, общение с людьми, участие в общественной жизни расширяют кругозорженщины, обогащают ее интеллектуальный и эмоциональный мир и уже этим создаютвозможность для возрастания шансов матери как воспитательницы, повышают ееавторитет в глазах ребенка. Но наряду с этим вовлечение женщин в общественноепроизводство нередко оборачивается и серьезными потерями в областивоспроизводства главной производительной силы общества – человека. Статистикафиксирует обратную корреляцию между уровнем профессиональной занятости женщин иуровнем рождаемости. Причем на уход за детьми профессионально занятые женщинытратят значительно меньше времени, чем неработающие. Время, специально отведенноедля общения с детьми работающей матерью, практически малозначимо. Эта тенденциясокращения рождаемости особенно наглядно проявляет себя в условиях социальнойнеопределенности, что характерно на нынешнем этапе рыночных отношений. Этадвойственность влияния профессиональной занятости женщин непосредственнопереносится и на процесс воспитания. Однако положительные и отрицательныемоменты данного воздействия зависят как от нравственно-психологического климатав семье, так и от личности матери, уровня ее образованности, общей культуры,авторитета у ребенка. Следовательно, есть семьи и профессии, где указанноевлияние является положительным, но немало и таких (речь идет омалоквалифицированном труде), где профессиональная работа матери приноситбольше вреда, чем пользы. Огромная роль женщины как организатора семьи, какхранительницы семейного очага в самом лучшем смысле этого слова. Однаконевозможность вступления ребенка в общественные отношения порой зависит нетолько от субъективных причин – отсутствия у него «достаточно зрелой социальнойактивности», но и от причин объективного свойства, когда закон не наделяетребенка как субъекта взаимоотношения сторон необходимым объемом правомочии.Участники таких отношении являются субъекты права – физические и юридическиелица, выступающие в качестве носителей предусмотренных законом прав иобязанностей. Понятие «субъект права» и «субъект правоотношение» близки посмыслу. Однако некоторые ученые видят между ними различия, что новорожденные ималолетние дети, будучи субъектами права, не являются субъектами большинстваправоотношении. В таком случае фактически и юридически представителями детейстановятся их родители (или лица, законно их заменяющие) при совпадении ихинтересов с интересами детей. Если говорить о ребенке, то в семье он получаетпервые трудовые навыки: занимается самообслуживанием, оказывает помощь по дому,приобретает опыт заботы о родителях, братьях и сестрах, а главное, учитсяразумному потреблению материальных и духовных благ. Эффективность семейного воспитаниязависит, с одной стороны, от социально-экономического потенциала семьи, сдругой – от нравственно-психологического климата в ней. И наконец, говоря овоспитательной функции семьи, следует отметить, что, как никакая другаясоциальная группа, семья обладает огромным диапазоном воспитательноговоздействия. Это особенно доверительная нравственно-эмоциональная атмосферамежду ее членами, наглядный пример родителей в выполнении общественных исемейных обязанностей, совместный труд, беседы с детьми на интересующие ихтемы, наконец, авторитет родителей в решении сложных и важных для ребенка иподростка проблем и так далее». [33]
В основесоциального статуса ребенка лежит его фактический социальный статус, то естьреальное положение в конкретной системе общественных отношении. Правовой исоциальный статусы соотносятся как форма и содержание. Причем первый статусобъективно отражает как достоинства, так и недостатки государственно-правовыхоснов общества, сложившийся политико-юридической системы и характер следованиягосударства общепризнанным принципам демократии. Социализация ребенка, термин«социализация» вошел в научный оборот в ХХ веке, одним из его создателейявляется французский социолог и философ Э. Дюркгейм. Он обозначал этим терминомпроцесс введения новых поколений людей, «асоциальных к моменту своегорождения», в сферу «социальной жизни» и тесно связывал это понятие своспитанием личности. В настоящее время под социализацией понимается усвоениеиндивидом – членом социума системы знаний, ценностей и норм того общества(сообщества) к которому он принадлежит.
Личные праваребенка – это совокупность правомочий, отражающих естественно-правовые начала,обеспечивающие индивидуальность и оригинальность личности ребенка вовзаимоотношениях с государством и обществом. К личным правам ребенка относятся:право на жизнь, право жить и воспитываться в семье, право на нормальные условияжизни и надлежащее семейное воспитание, право на обеспечение его интересов,всестороннее развитие и уважение человеческого достоинства, право на фамилия,имя, отчество, гражданство, право на выражение собственного мнения, право наобщение с родителями и другими родственниками, право на защиту, право на особуюзаботу при утрате родительского попечения. В том случае, когда несовершеннолетнеелицо само становится родителем, у этого лица, наряду с сохранением за ним правребенка, возникают и родительские права. Социально-экономические права касаютсяподдержания и нормального закрепления социальных и материальных условий жизниребенка, определяют его положение в обществе и гарантируют его социальнуюзащищенность. Степень реализованности этих прав зависит как от возможностейсамой семьи ребенка, так и от уровня экономического развития государства.
К социально-экономическимправам ребенка в частности, относятся: право на охрану здоровья, право наобразование, право на жилище, право на социальное обеспечение, право наблагополучную окружающую среду, право на свободу труда, право на отдых и досуг.В данной главе подробно имеются каждое из упомянутых прав, раскрывается ихсодержание, выделяются особенности, а также указываются существующие проблемы всфере их защиты. Так, право ребенка жить и воспитываться в семье – автономно,оно не связано с иными его правами. Реализация права ребенка на нормальныеусловия жизни и семейное воспитание зависит прежде всего от его родителей,которые несут за это предусмотренную законом ответственность. Ребенок имеетправо на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннееразвитие, уважение его человеческого достоинства. В соответствии со статьей 64Закона Республики Казахстан «О браке и семье» родителям запрещается причинятьвред физическому и психическому здоровью и нравственному развитию своих детей.Право ребенка на надлежащее семейное воспитание имеет приоритетный характер,воспитанию ребенка в семье отдается предпочтение в сравнении с его воспитаниемразного рода воспитательных учреждениях. Именно поэтому ребенка, потерявшегородителей, семью, надлежит устраивать в соответствии с требованиями статьи 120Закона О браке и семье с начало в другую семью (на усыновления (удочерения),опеку (попечительство), патронат), и только если это оказывается невозможным,он направляется в воспитательное учреждение. Анализ осуществлениясоциально-экономических прав детей в Казахстане позволяет сделать вывод о том,что многие положения Конвенции о правах ребенка в нашей стране не выполняются всилу экономических причин. Вместе с тем государство обязано обеспечитьприоритет интересов детей в жизни общества, это будет соответствовать и общимпринципам Конституции Республики Казахстан, и положениям Конвенции о правахребенка». [34]
«Сравнительный анализ –международного и национального законодательства о правах ребенка» — выделяютсятри группы норм, содержащиеся в различных международных актах и документахкасающихся прав детей. К первой из них относятся нормы, направленные на охрануматеринства и детства; ко второй относятся нормы, семейного права, направленныена охрану прав детей; к третьей относятся нормы, запрещающие рабство, институтыи обычаи, сходные с рабством, а также нормы, направленные на охрану труда детейи подростков. В Конвенции о правах ребенка подчеркивается важность проявленияособой заботой государства и общества относительно социально депривированныхгрупп детей: сирот, инвалидов, беженцев а также правонарушителей. Однакомеждународные акты по правам ребенка не оказывают непосредственного воздействияна его жизнь. Цель закрепленных в них норм и возлагаемых на ратифицировавшиеэти акты государства соответствующих обязательств – в том, чтобы дать ориентирыдля национального законодателя. Воздействия Конвенции на жизнь ребенка вконкретной стране могут быть реализованы лишь в той мере, в которой ее нормыучтены в национальном законодательстве. Также анализируются важнейшие положениятех международно-правовых документов, в которых наиболее полно освещенывопросы, связанные с несовершеннолетними осужденными и которые смогли бытьвключены в законодательство Республики Казахстан. Это – Эр-Риядские руководящиепринципы, Пекинские правила, Правила Организаций Объединенных Наций, касающихсязащиты несовершеннолетних, лишенных свободы. Таким образом, международноезащита прав человека, включая права ребенка, представляет собой систему, кудаорганично входят: мировые стандарты (перечни) прав человека, закрепленныемеждународным и национальным правом; гарантии осуществления защиты правчеловека на международных и национальных уровнях; юридические механизмы правчеловека – как международные, так и национальные, созданные во исполнениямеждународных договоров по правам человека; ответственность государства заневыполнения и (или) нарушение взятых на себя обязательств по обеспечению правчеловека.
Всоответствии с Конвенцией о правах ребенка в 1989 году был учрежден Комитет поправам ребенка Организацией Объединенных Наций, которому государства-участникиконвенции должны представлять доклады о мерах, принятых в целях ее реализации.«Ювенальное право как элемент национальной правовой системы» — делается вывод онеобходимости выделения прав ребенка в отдельный объект правовогорегулирования. Практически во всех правоотношениях присутствуют ювенальныеотношения, затрагивающие в той или иной степени личные, имущественные и прочиеправа, свободы и законные интересы несовершеннолетних.
Анализрегулирования ювенальных правоотношений позволяет определить рядфундаментальных положений:
— объектрегулирования — общественные ювенальные правоотношение;
-           предметобщественных отношений – права, свободы и законные интересы несовершеннолетних;
-           методправового регулирования – системно комплексное использование всех методов,применяемых в отраслях, составляющих ювенальное право.
««Субъектызащиты интересов и прав детей» – рассматриваются составляющая роль родителей изаконных представителей детей, деятельность органов опеки и попечительства идругих субъектов системы профилактики, а также социально-педагогические функцииорганов народного образования в сфере защиты прав детей». В литературепо-разному решаются вопросы о правовой природе законного представителя и егоместе по отношению к другим правовым институтам. Например, представительство всудебном процессе существует в двух видах: договорное и законное. Первоеосновано на договоре между участниками процесса, второе на родстве. Важную рольв защите прав несовершеннолетнего призван выполнять его законный представитель,который является самостоятельным субъектом процессуальных правоотношении.Обеспечение прав несовершеннолетнего в ходе уголовного судопроизводствапредполагает свою специфику при проведении следственных и иных процессуальныхдействии с участием несовершеннолетнего, принятие отдельных процессуальныхрешений и применение мер уголовно-процессуального принуждения. Отмеченнаяспецифика обуславливается особым уголовно-процессуальным статусомнесовершеннолетнего. Органы и учреждения по профилактике правонарушениинесовершеннолетних и предупреждению детской безнадзорности и беспризорности –рассматриваются особенности деятельности каждого субъекта системы профилактики.Результативность борьбы с указанными негативными явлениями, эффективностьсоблюдения и защиты прав и законных интересов детей в большей степени зависитот координации деятельности всех субъектов профилактики между собой, а также сдругими заинтересованными структурами. От того, насколько четко будетосуществляться эта координация, зависит снижение количества правонарушениинесовершеннолетних. С принятием Закона Республики Казахстан «О профилактикеправонарушений среди несовершеннолетних и предупреждении детской безнадзорностии беспризорности» от 9 июля 2004 года была в основном создана правовая база длясоздания системы профилактики. «Органы образования» — рассматриваетсясовременное состояние казахстанской системы образования, развивающейся вусловиях проводимой государственной программы в сфере образования в целяхпоэтапного вхождения этой системы в мировое образовательное пространство. Школевменено обязанность в выполнении социально-педагогических функций, что должнобудет обеспечить каждому ребенку соблюдение его правового статуса и правовойзащиты и создать условия для реализации его личных и социально-экономическихправ». [35]
ВсеобщаяДекларация прав человека призывает все мировое сообщество содействоватьпризнанию, уважению прав человека и стремлению к их всеобщему соблюдению иэффективному осуществлению. Этот призыв прозвучал на Всемирной конференции поправам человека в 1993 году и был институализирован с провозглашениемОрганизации Объединенных Нации Десятилетие образования в области прав человека(1995-2004 годы). В этой связи всем международным организациям и национальнымучреждениям, субъектам гражданского общества и отдельным лицам было предложенососредоточить солидарные усилия в деле информирования общественности в областиправа, правового обучения, что в конечном счете приведет к повышению уровняправовой культуры каждого человека и всего общества в целом. По мнению автора,необходимо придать большую значимость учебному курсу «права человека» в рамкахшкольной программы, поскольку его усвоения учащимися как в теоретическом, так ив практическом аспектах дает им возможность с большей эффективностью отстаиватькак собственные права, так и права других людей. «Пути совершенствованияюридического механизма правового обеспечения интересов и защиты прав детей» –излагаются концептуальные основы совершенствования защиты правнесовершеннолетних, а также рассматриваются основные направления формирования вправовой системе Казахстана ювенальной юстиции.
В Казахстанерассматривается и решается вопрос о создании детского института (омбудсмена)это — «Институт уполномоченный по правам ребенка (омбудсмена) как одна изгарантии соблюдения и защиты интересов и прав детей» – анализируетсяотносительно новый для правовой системы Республики Казахстан и покамалоисследованный институт детского омбудсмена. Необходимость в этом институтевызвана тем, что дети являются наиболее уязвимой социальной группой, ибо онипрактически лишены возможности прибегать к помощи со стороны правозащитныхорганизаций. В силу своей социально-возрастной зависимости от взрослых дети немогут быть полностью защищены от нарушения своих прав в семье и обществе,поэтому, по разделяемому нами мнению российских правоведов, желательно созданиевневедомственной структуры, способной отстаивать права и законные интересыдетей на всех уровнях.
Насегодняшний день проблема детства является актуальной темой исследования, егоправового статуса, социализации личности ребенка в период кардинальныхполитико-правовых и социально-экономических реформ в Казахстане являетсясвоевременным и актуальным, поскольку позволяет определить приоритетыгосударственной политики в интересах детей, совершенствовать законодательнуюбазу, направленную на обеспечение прав и законных интересов целого поколениямолодых граждан. Одним из главных приоритетов в стратегии Казахстан – 2030названо образование детей, защита их прав и законных интересов в соответствии стребованиями Конституции Республики Казахстан. Детство является главным этапомв жизни человека, когда формируется. Первые попытки исправить положение детейпредпринимались в Советских Социалистических Союзов Республик еще в 80 годы ХХвека, когда государством были созданы законодательные предпосылки,регламентирующие условия ухода за малолетним ребенком, установлены пособия поего содержанию. Женщины, воспитывающие детей, были освобождены от работы.Совершенствование государственной поддержки продолжалось и в 90 годы, когдавыросло количество правовых гарантии по защите детства. Однако, шаги в этомнаправлении несоизмеримы с происходящими процессами в обществе, программызачастую не финансируются, а нередко просто декларируются. В Казахстане задесятилетний период независимости и суверенитета сделано немало в становлении иразвитии специально государственной молодежной политики, совершенствованиезаконодательной базы по защите государством семьи и детства. Принятый 8 августа2002 году Закон Республики Казахстан «О правах ребенка» впервые определилоснову осуществления государственной политики в области прав и законныхинтересов ребенка. Признание Конвенцией Организации Объединенных Нации о правахребенка, как особой части общества, нуждающейся в специальных мерах защиты,предопределило использован в правовой системе государств международныхдоговоров и определение международно-правовых норм в качестве непосредственногорегулятора отношений и механизмов реализации прав и свобод человека. И хотя вмировой практике проблемы детей, защита их прав являлись объектом пристальноговнимания ученых, политиков, государственных органов задолго до принятияКонвенции, в Казахстане они еще не стали предметом особого вниманиягосударства. В отечественной политологии отсутствуют базовые исследования подетской проблематике, развитию государственной политики в интересах детей.Недостаточно изучены и предпосылки становления и развития в Казахстане новойнауки — ювеналогии (наука о подрастающем поколении, juveniles – молодость, юность, logos – знание), составляющейоснову выделения нового социального и правового направления в государственнойполитике. Совершенствование законодательство Республики Казахстан в последниегоды, ориентация его на соответствие международным принципам и стандартам,проблема развития системы социальной службы по защите прав и законных интересовребенка, согласованных действии исполнительных органов власти инеправительственных организации, поддержка их государством остаются до конца неисследованными. Спорность многих позиции, идентичность проблем, изучаемыхполитологией, социологией, философией, юриспруденцией и педагогикой, не информированностьоб имеющихся в мировой практике эффективного подхода в реализации политики винтересах детей предопределили авторскую разработку методологических принциповгосударственной детской политики.
«Конвенция окомпетенции властей и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних1961 года считает судебные учреждения и административные органы государства, вкотором постоянно проживает несовершеннолетний, компетентными, уполномоченнымив отношение обеспечения защиты прав этого несовершеннолетнего. Вместе с темКонвенция поощряет применение мер по защите прав несовершеннолетнего властямилюбого государства-участника, Конвенции, на территории которого оказалсянесовершеннолетний». [36] «Необходимо знать содержание Конвенции о гражданскихаспектах похищения детей в международном масштабе, принятую в Гааге в 1980году. Государства-участники Конвенции обязались принимать меры по немедленномувозвращению детей, незаконно увезенных или незаконно удерживаемых на территорииодной из стран-участниц Конвенции. Кроме того, участники конвенции содействуютобеспечению прав ребенка». [37] «Аналогичное положение закреплено в статье 11Конвенции о правах ребенка от 2 ноября 1989 года, участником которой является иРеспублика Казахстан: «Государства-участники принимают меры для борьбы снезаконным перемещением и невозвращением детей из-за границы». [38] «Следуетобратить внимание наДоговор о международном гражданском праве 1940года, в котором закреплено положение о том, что решение вопросовучреждения опеки (попечительства) привязываются к закону домицилиянедееспособных лиц. К этому же закону осуществляется привязка права иобязанностей опекунов (попечителей). В Казахстане опека (попечительства)регулируется Законом «О браке и семье», вкоторой говорится отом, что опека (попечительства) над несовершеннолетними и над иностранцами,проживающими на территории Республики Казахстан, регламентируется Казахстанскимзаконодательством. В зарубежных странах вопросами опеки (попечительства)занимаются казахстанские консулы. Консулы свои функции по установлению опеки(попечительства) осуществляют на основе законодательство своей страны иконсульских Конвенции. Консулы имеют право предлагать властям государствапребывания конкретных лиц в качестве опекунов (попечителей) над гражданамисвоей страны, нуждающимися в опеки (попечительстве), а также вправе наблюдатьза деятельностью опекунов (попечителей)». [39] «Эти полномочия казахстанскихконсулов вытекают, в частности, из содержания статьи 31 Консульской Конвенциимежду Республикой Казахстан и Российской Федерации от 28 марта 1994 года,статьи 15 Консульского договора между Республикой Казахстан и Украиной от 20января 1994 года».[40]В последнее время в странах СодружестваНезависимых Государств имели место случаи незаконного или закамуфлированногоусыновления усыновителями разных стран, что означало торговлю людьми. ВКазахстане, к сожалению, нет отдельного Закона о защите детей в связи синостранным усыновлением. Между тем, в Гааге 29 мая 1993 года была подписанамеждународная Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношениииностранного усыновления. В данном международно-правовом акте изложеныследующие требования для иностранного усыновления. Согласно статьи 4 Конвенции,власти государства могут разрешить иностранное усыновление: если ониустановили, что ребенок может быть усыновлен; определили, что иностранноеусыновление отвечает наилучшим интересам ребенка; убедились в том, что будущиеусыновители проконсультировались оба всех последствиях усыновления, чтосогласие усыновителей на усыновление было дано добровольно, без вознаграждения,а также убедились с учетом возраста и степени зрелости ребенка в том, что сребенком советовались, принимали во внимание его желание и мнение, что ребенокдал согласие на усыновление (когда такое согласие требуется) и, что такоесогласие было дано ребенком добровольно, не за вознаграждения. Казахстануследовало бы присмотреться к этой Конвенции, присоединиться к ней и на ееоснове принять надлежащий закон, чтобы исключить коммерциализацию при осуществленииусыновления казахстанских детей иностранными усыновителями. Если вникнуть всодержание договоров Казахстана о взаимном оказании правовой помощи с другимигосударствами, то мы увидим, что при возникновении коллизионных вопросовдоговаривающиеся стороны указывают на необходимость применения закона страныгражданства усыновляемого или опекаемого лица. В свою очередь, казахстанскоесемейное законодательство ставит условие: «Если международным договоромРеспублики Казахстан установлены иные правила, чем те, которые содержатся взаконодательстве Республики Казахстан о браке и семье, то применяются правиламеждународного договора».
 
3.2 Имущественные и личныенеимущественные права детей
«Всоответствии с Конституцией Республики Казахстан имущественные и личныенеимущественные права детей возникают с момента рождения являются абсолютными инеотчуждаемыми и признаются, гарантируются Конституцией Республики Казахстан».[41] «Что же касается имущественных прав детей рожденных в браке междугражданами Казахстана и иностранными гражданами то согласно Закону РеспубликиКазахстан «О правах ребенка» ребенок имеет право на получение содержания отсвоих родителей и других членов семьи в порядке и размерах, установленныхзаконом. Суммы, причитающиеся ребенку в качестве алиментов, пособий и другихсоциальных выплат, поступают в распоряжения родителей (или их заменяющих) ирасходуются ими на содержание, образование и воспитание ребенка.
Каждыйребенок в установленном законом порядке вправе самостоятельно или через своихзаконных представителей совершать сделки, иметь вклады в банках и распоряжатьсязаработком, стипендией, или иными доходами и объектами права интеллектуальнойсобственности, приобретать и осуществлять иные имущественные права. Родителиили законные представители вправе на имя ребенка вкладывать в банки денежныесредства, выдаваемые государством в качестве детского пособия или материальнойпомощи.
Каждыйребенок имеет право собственности на полученные им доходы, имущество,полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое другоеимущество, приобретенное на средства ребенка.      
Ребенокполучающий доходы с собственного труда, вправе участвовать в расходах посодержанию семьи, если он проживает у родителей. Право ребенка на распоряжениепринадлежащим ему на праве собственности имуществом определяется гражданскимзаконодательством Республики Казахстан.
СогласноЗакону Республике Казахстан «О правах ребенка» все дети имеют права независимоот происхождения, расовой и национальной принадлежности, специального иимущественного положения, пола, языка, образования, отношения к религии, местажительства, состояния здоровья и иных обстоятельств, касающихся ребенка и егородителей или других законных представителей. Равной и всесторонней защитойпользуются дети, рожденные в браке и вне его. Согласно этому же закону каждыйребенок имеет право жить и воспитываться в семье, право знать своих родителей,право на их заботу и воспитание, за исключением случаев, когда это противоречитего интересам. Родители и другие законные представители обязаны создать впределах своих способностей и финансовых возможностей условия жизни,необходимые для всестороннего развития ребенка. Родители обязаны воспитыватьребенка, осуществлять уход за ним, содержать его материально, заботиться о егоблагосостоянии, обеспечивать жилищем.
Ребенок имеетправо на совместное проживание со своими родителями или другими законнымипредставителями. Запрещается разлучать ребенка с родителями или другимизаконными представителями против воли ребенка, родителей или законныхпредставителей. Решение о разлучении принимается только судом в исключительныхслучаях и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты ребенка. Местожительства ребенка при раздельном проживании родителей устанавливается соглашениемродителей, а при его отсутствии спор между родителями разрешается судом. Приэтом суд учитывает личные качества и положения родителей, а также интересы имнение ребенка». [42] Конвенция о правах ребенка была принята ГенеральнойАссамблеей Организации Объединенных Нации 2 ноября 1989 году и вступила в силу2 сентября 1990 году. К 1994 году Конвенцию ратифицировали более ста пятидесятистран. Ратифицируя Конвенцию, государства тем самым принимают на себяобязательство предоставить детям в своей стране широкий спектр гражданских,политических, экономических и культурных прав независимо от расы, цвета кожи,пола, языка, вероисповедания, политических или иных убеждений, национального,этнического или социального происхождения, имущественного положения, состоянияздоровья и рождения ребенка, его родителей или законных представителей иликаких-либо иных обстоятельств. Согласно определению, данному в Конвенции,ребенком является «каждое человеческое существо, не достигшеевосемнадцатилетнего возраста, если по закону, применяемому к данному ребенку,он не достигает совершеннолетия ранее». Основной принцип Конвенции изложен встатье 3, в которой говорится, что «во всех действиях в отношении детей,независимо от того, предпринимаются они государственными или частнымиучреждениями, занимающееся вопросами социального обеспечения, судами,административными или законодательными органами, первоочередное вниманиеуделяется наилучшему обеспечению интересов ребенка». Несмотря на то, что многиеправа, провозглашенные Конвенцией, изложены в той или иной форме в существующихмеждународных договорах о правах человека, данная Конвенция впервые выделяетдетей как исключительных субъектов международного права, находящиеся подзащитой международных организации. Она стремится защитить от многочисленныхдействий, представляющих особую угрозу их благополучию, включая экономическуюэксплуатацию, незаконное употребление наркотиков, все виды сексуальнойэксплуатации и дурного обращения, а также торговлю детьми. Конвенция такжезапрещает призывать детей моложе пятнадцати лет в вооруженные силыгосударств-участников. Конвенция учреждает Комитет по правам ребенка,обязанностью которого является «рассмотрение программы, достигнутогогосударствами-участниками в выполнении обязательств, принятых в соответствии сданной Конвенцией».
3.3 Личныенеимущественные права родителей
Права и обязанностисупругов, возникающие в результате вступления их в брак, называютсясоответственно семейными правами и обязанностями.
В отличие от большинствадругих видов гражданских прав, семейные права и обязанности не заканчиваются спрекращением брачных отношений, то есть после развода. Такие права, как правонаследования за супругом, право нетрудоспособного супруга на содержание, правасупруга на имущество, нажитое ими в браке – являются либо пожизненными, либодлятся до устранения причины или предмета возникновения права (например,продажа имущества супругов). Семейные права и обязанности, возникающие послегосударственной регистрации брака, определены в Законе «О браке и семье». Впервую очередь к таким правам и обязанностям относятся: право на выбор каждымиз супругов рода занятий, профессии, места пребывания и места жительства; правона выбор каждым из супругов фамилии в браке и сохранения либо восстановления добрачнойфамилии в случае расторжения брака; право на материнство и отцовства,преимущественное право на воспитание и образование детей; право на общение ссобственными детьми; право на защиту своих семейных прав в суде и иныхгосударственных правозащитных органах; право подачи заявления на расторжениябрака либо признание барка недействительным. Вступая в брак, супруги должныстроить семейные взаимоотношения на основе уважения друг к другу ивзаимопомощи. Супруги равны в своих правах и обязанностях относительно вопросоввоспитания и образования детей. Каждый из супругов обязан содействоватьукреплению и благополучию семьи, заботится о должном воспитании, образовании иблагосостоянии своих детей. Граждане вольны в распоряжении своими семейнымиправами, однако свобода в осуществлении супругами любых своих прав разумноограничена законом, а именно: при осуществлении супругами, членами семьи своихправ и исполнении ими своих обязанностей не должны нарушаться права, свободы изаконные интересы других граждан, в том числе и членов их семей. Семейные правасупругов относятся к личным правам, охраняемым законом, однако еслиосуществление семейных прав производится в противоречии с назначением этих прав(например, если в семье имеют место факты жестокого обращения с детьми, другимичленами семьи, если родители не занимаются воспитанием детьми, если один изсупругов злоупотребляет алкоголем и тем самым ставит семью в неблагоприятноеположение) то по решению правозащитных органов (органов опеки (попечительство),суда) супруги могут быть ограничены в данных правах; лишены родительских правили права на долю имущества, нажитого в браке, ограничены в дееспособности итак далее.
Неблагоприятновлияют на воспитание подрастающего поколения слепая родительская любовь и верав безгрешность своих детей, прощение им любых неблаговидных поступков.«Культивирование в некоторых семьях принципов собственной выгоды в ущербобщественным интересам, безграничное потакание капризам подрастающего ребенка(в силу или сознательно реализуемого «педагогического принципа» или неумереннойродительской любви, или семейных распрей, или безволие не столь важно) – таковыосновные условия для формирования сугубо индивидуалистического, эгоистическогообраза мышления, граничащего с преступным. Создается своего рода вилка между сформированными притязаниями, потребностями и возможностями, их удовлетворенияза счет собственного труда», когда ребенок не умеет ограничивать своипотребности, считаться с близкими и окружающими его, тогда он может встать напуть нарушения общественных норм. Этому могут способствовать и другиепротиворечия в семейном воспитании. Например, некоторые родители опираются натакие «методы воспитания», как окрик, брань, побои. В результате растетотчуждение ребенка, особенно в подростковом возрасте, появляются озлобленность,обида, даже агрессивность, что и становится почвой для антиобщественныхпоступков. Воспитание же, основанное на материальном поощрении, приводит кразвитию у подростков и молодых ребят потребительских, накопительских ориентации,бездуховности, корыстного подхода ко всему и ко всем, жадности и так далее.
«В Пакте об экономических,социальных и культурных правах представлен более длинный и намного болееобстоятельный перечень экономических, социальных и культурных прав, чем воВсеобщей Декларации прав человека. Пакт признает следующие права: право натруд; право на справедливые и благоприятные условия труда; право создавать ивступать в профессиональные союзы; право на социальное обеспечение, включаясоциальное страхование; право на защиту семьи; право на достаточный жизненныйуровень; право на наивысший достижимый уровень физического и психическогоздоровья; право каждого человека на получение образования; право приниматьучастие в культурной жизни». [43]
         

4 УСЫНОВЛЕНИЕ И ОПЕКА ВМЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
         
«Усыновление(удочерение), как известно, порождает фиктивное родство. Условия и целиусыновления, последствия усыновления в разных государствах регулируютсяпо-разному. П/>ри разрешении таких вопросов какразрешение усыновления, возможность усыновления, необходимость получениясогласие на усыновления, возможность сохранения правовой связи междуусыновленным и его кровными родственниками, возникает потребность в правильномприменении коллизионных привязок. Коллизионные нормы, имеющие отношение курегулированию вопросов усыновления, указывают на личный закон усыновителя,которым должны руководствоваться суды при вынесении своих решении. При этомследует добавить, что в этих государствах происходит совокупное применениеправа усыновителя и право усыновляемого. В Великобритании, например,усыновление производилось по английскому праву. В связи с присоединениемВеликобритании к Европейской Конвенции об усыновлении 1967 года в этой странебыл принят закон об усыновлении, который предоставил право судам выдаватьприказ об усыновлении в тех случаях, когда усыновители и дети проживают нетолько в Великобритании, но и на территории других государств-участниковКонвенции». [44]
«При этомследует обратить внимание на Гаагскую Конвенцию о компетенции, о применимомправе и признании решении в отношении усыновления 1965 года, в которойсодержатся требования к лицам – усыновителям и к усыновляемому. При усыновлениикомпетентные органы применяют внутренний закон. Но рассматриваемая Конвенцияпредусматривает некоторые исключения из этого правила. Конвенция призываетучитывать любое положение, запрещающее усыновление, которое содержится внациональном законе государства усыновителя, если применение закона гражданстваребенка при решении вопроса о согласии на усыновление лиц, которые не являютсячленами семьи усыновителя. Что касаетсяЕвропейской Конвенции обусыновлении детей, то она регулирует отношения междустранами-участницами Европейского Совета. Достоинство этой Конвенции состоит втом, что она содержит в себе материальные нормы об усыновлении, об ихпоследствиях в унифицированном виде». [45]
«В Конвенции оюридическом статусе детей, рожденных вне брака, 1975 года сформулированыпринципы определения родства ребенка с одной стороны, матери и отца – с другой,признания отцовства в добровольном порядке, оспаривания отцовства,регламентации прав и обязанностей родителей по отношению к рожденным в браке ивне брака детей. В случаях, когда по законодательству Республики Казахстандопускается установление отцовства в органах записи актов гражданскогосостояния, проживающие вне пределов Республики Казахстан, родители ребенка, изкоторых хотя бы один является гражданином Республики Казахстан вправеобращаться с заявлением об установлении отцовства в загранучреждения РеспубликиКазахстан. Законодательство о браке и семье в Республике Казахстан разрешаетусыновление иностранцами детей, являющихся как казахстанскими, так ииностранными гражданами, проживающими на территории Республики Казахстан. Еслиусыновитель не является гражданином Республики Казахстан, для усыновленияребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан, необходимо полученияразрешения Министерства образования Республики Казахстан. Если ребенок, являясьгражданином Республики Казахстан, проживает в другом государстве, то егоусыновление производят в консульском учреждении Республики Казахстан,функционирующем в государстве проживания данного ребенка. В подписанныхКазахстаном договорах об оказании правовой помощи видно, что республикаруководствуется следующими принципами: а)усыновление и отмена усыновленияпроизводятся по закону государства усыновителя; б)усыновление рассматриваетсякомпетентными органами государства усыновителя; в)если усыновляемый и усыновительотносятся к гражданству разных государств, при решении вопроса об усыновлениитребуется получение разрешения на усыновление от соответствующего органагосударства усыновляемого». [46]
«Правовыесистемы многих стран определяют понятие опеки как охрану нуждающихся в защите:в связи с их несовершеннолетием, умалишенностью, иными дефектами лиц. Во многихгосударствах эти вопросы разрешаются по закону гражданства опекаемого лица. Неявляется исключением и Республика Казахстан. «Опека (попечительства) над несовершеннолетними,недееспособными или ограниченными в дееспособности гражданами РеспубликиКазахстан, проживающими вне пределов Республики Казахстан, а также надиностранными гражданами, проживающими в Республики Казахстан, -устанавливаютсяпо законодательству Республики Казахстан». Исходя из того, что при учрежденииопеки (попечительств) применяются процессуальные нормы, привязку законагражданства обычно сочетают с привязкой к закону суда. Гаагская Конвенция обопеки над несовершеннолетними 1902 года, Гаагская о попечительстве наднесовершеннолетними 1905 года предусматривают, что опека (попечительства)осуществляются на основе национального закона лица, взятого под опеку(попечительства). Кроме того, в этих Конвенциях говорится о том, что надиностранцем опека (попечительства) может быть установлена в тех случаях, еслигосударство, гражданином которого является опекаемый, в своих законах неустановило правило о том, что только ему принадлежит право установлениеисключительной опеки (попечительства) над своими гражданами. Конвенция об опекинад несовершеннолетними заменена Конвенцией 1961 года о компетенции властей иприменимом праве в отношении защиты несовершеннолетних». [47]
В даннойработе рассматриваются практические вопросы, связанные с институтом усыновления(удочерения). Число таких детей в Казахстане в последние годы уменьшается.Психологические преграды для усыновителей (удочерителей) обычно возникаютвследствие отсутствия соответствующего понимания и поддержки со стороныгосударства и общества, закрытости самой проблемы, опасения возможного наличияу таких детей отягощенной наследственности, которая может проявится в будущем.После передачи ребенка на усыновление (удочерение) надзор за его дальнейшейжизнью и устройством никто, в том числе и органы опеки и попечительства, неосуществляют, со ссылкой на необходимость сохранения тайны усыновления(удочерения). Из-за отсутствия контроля за усыновителями (удочерителями)уполномоченные органы очень поздно получают информацию о нарушениях и насилии,допущенных в отношении усыновленных (удочеренных), или в том, что усыновители(удочерители) не занимаются их воспитанием.
«Основные функции органовопеки (попечительства): выявления детей, оставшихся без попечения родителей инуждающихся в государственной помощи и защите; выбор формы устройства детей,исходя из конкретных обстоятельств утраты попечения. Кроме того, имеетсяфункция, обеспечивающая контроль: за соблюдением прав детей, в воспитательных илечебных учреждениях; за исполнением ограничения родительских прав; за опекуномребенка, имеющего несовершеннолетнего родителя; за доверительным управляющим.Участие органа опеки (попечительства) (а в необходимых случаях и представителяоргана внутренних дел) является обязательным при принудительном исполнении судебногорешения, связанного с отобранием ребенка от родителей и передачей его другимлицам». [48] «Отметим в этой связи, что в статье 26 Закона Республики Казахстан«Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей» закрепленобязательность привлечения в случае необходимости представителя органавнутренних дел, однако не предусмотрено обязательное участие органа опеки(попечительства). В этой связи мы предлагаем текст статьи 26 вышеназванногоЗакона изготовить в следующей редакции: «об обязательном привлечении к участиюв исполнении решении суда в отношении несовершеннолетних органа опеки(попечительства)». [49]
«Приосуществлении контрольной функции органы опеки и попечительства могут приниматьпрямые меры к устранению выявленных ими нарушений. Одной из этих мер могут бытьотобрание ребенка при установлении непосредственной угрозе жизни и здоровьюребенка, то производится его изъятия у родителей или у других лиц на попечениикоторых он находится. Возможность неоднозначной трактовки сторонами обстоятельств,повлекших за собой процедуру отобрание ребенка обуславливает, на наш взгляд,необходимость более детальной юридической проработки данной процедуры с еепоследующим закреплением в законодательстве. Понятие «дети, оставшиеся безпопечения родителей», фигурирующие в статьях Закона «О правах ребенка»,закрепляющих функции органов опеки (попечительства), по мнению ученых, суживаетсферу деятельности указанных органов, которые начинают предприниматьопределенные меры порой только тогда, когда упущение в воспитании ребенка всемье уже приобрели необратимый характер. Поэтому в работе предлагаются ввестив понятийный аппарат семейного права такую категорию, как «дети, нуждающиеся вгосударственной поддержке» (то есть дети, чье благополучие не может быть обеспеченобез вмешательства органа опеки (попечительства)), с включением в нее такихпонятий, уже содержащиеся в законодательстве Республики Казахстан, как«дети-сироты», «дети, оставшиеся без попечения родителей». Кроме того,предлагается принять ряд мер, направленных на повышение эффективности системыпатроната, в связи с тем, что вопросу преодоления социального сиротства,масштабы которого в Казахстане постоянно растут, общество стало уделять всебольшее внимание». [50]
Конвенция озащите детей и сотрудничестве в отношений иностранного усыновления, государстваподписавшие Конвенцию признали что, ребенку для полного и гармоничного развитияего личности необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любвии понимания, напоминая что каждое государство должно в качестве приоритетнойзадачи принять соответствующие меры для обеспечения того, чтобы ребеноквоспитывался в своей собственной семье, признавая, что иностранное усыновлениеможет предоставить ребенку преимущества, связанные с наличием постоянной семьи,если подходящая семья не может быть найдена для него в стране происхождения,будучи убежденными в необходимости принятия мер для обеспечения того, чтобыиностранное усыновление совершалось с учетом наилучших интересов ребенка и суважением его основных прав и для предотвращения похищения, продажи илиторговли детьми. Конвенция применяется, когда ребенок, постоянно проживающий водном договаривающемся государстве (государство происхождения), переехал,переезжает или должен переехать в другое договаривающееся государство(принимающее государство) либо после его усыновления в государствепроисхождения супругами или лицом, обычно проживающими в принимающемгосударстве, либо в целях такого усыновления в принимающем государстве или вгосударстве происхождения. Конвенция распространяется только на те усыновления,которые создают постоянную связь между родителями и детьми. Усыновление посмыслу Конвенции имеет место только в случае, если компетентные властигосударства происхождения: установили, что ребенок может быть усыновлен;определили после надлежащего рассмотрения возможностей устройства ребенка вгосударстве происхождения, что иностранное усыновление отвечает наилучшиминтересам ребенка; убедились, что лица, учреждения и власти, согласие которыхнеобходимо для усыновления, были должным образом проконсультированы иинформированы о последствиях их согласия, в частности в отношении того,приведет ли усыновление или нет к прекращению правовой связи между ребенком исемьей его происхождения, такие лица, учреждения и власти дали свое согласиедобровольно, в требуемой юридической форме, выраженное илизасвидетельствованное письменно, согласие не было дано за вознаграждения иликомпенсацию какого-либо рода и не было взято назад; убедились с учетом возрастаи степени зрелости ребенка, что с ребенком советовались и его должным образоминформировали о последствиях усыновления и необходимости его согласие наусыновление, если такое согласие требуется, принимались во внимание желание имнение ребенка, согласие ребенка на усыновление, если такое согласие требуется,было получено добровольно, в надлежащей юридической форме, выраженной илизасвидетельствованной письменно и такое согласие не было дано за вознагражденияили компенсацию какого-либо добра. Договаривающееся государства назначаетЦентральный орган для выполнения обязанностей, которые возложены на такиеорганы согласно Конвенции. Центральные органы сотрудничают друг с другом иразвивают сотрудничество между компетентными властями в своих государствах вобласти защиты детей и для достижения других целей Конвенции. Они непосредственнопринимают все соответствующие меры, чтобы: предоставлять информацию в отношениизаконов своих государств, касающихся усыновления, и другую общую информацию,такую как статистика и стандартные формы; информировать друг друга о действииКонвенции и, насколько это возможно, устранять все препятствия для ееприменения.
Лица,постоянно проживающие в договаривающемся государстве, которые желают усыновитьребенка, постоянно проживающего в другом договаривающемся государстве,обращаются в Центральный орган государства своего постоянного места жительства.Если Центральный орган принимающего государства убежден в том, что заявителиимеют право на усыновление и подходят для этого, он подготавливает доклад,включающий информацию об их личности, правах и пригодности осуществитьусыновление, биографические данные, медицинскую карту и историю семьи,социальное окружение, причины усыновления, способность осуществить иностранноеусыновление, а также характеристику детей, о которых они должны будутзаботиться. Если Центральный орган происхождения убежден в том, что ребенокможет быть усыновлен, то он: подготавливает доклад, включающий информацию о еголичности, возможности быть усыновленным, данные биографии, о социальномокружении, историю семьи, медицинскую карту, включая таковую семью ребенка, илюбые особые требования ребенка; должным образом учитывать воспитание ребенка иего этнические, религиозные и культурные связи и окружение; обеспечивает, чтобыбыло получено согласие в соответствии со статьей 4; определяет, в частности, наоснове докладов, относящихся к ребенку и предполагаемым родителям,осуществляющим усыновление, отвечает ли предусмотренная передача лучшиминтересам ребенка. Он передает Центральному органу принимающего государствасвой доклад о ребенке, доказательства того, что необходимое согласие былополучено, и причины намерения перемещения, не раскрывая тайны личности матери иотца, если в государстве происхождения они не должны быть раскрыты.
Любое решениев государстве происхождения о том, что ребенок должен быть доверенпредполагаемым приемным родителям, может быть принято только в случае, если:Центральный орган этого государства обеспечил согласие предполагаемых приемныхродителей; Центральный орган принимающего государства одобрил такое решение,где такое одобрение требуется по закону такого государства или Центральныморганом государства происхождения; Центральные органы обоих государствсогласились с тем, что усыновление может иметь место; принимающее государствоопределило в соответствии со статьей 5, что предполагаемые приемные родителиимеют право на усыновление и подходят для этого и что ребенку разрешается илибудет разрешено въезжать в принимающее государство и постоянно проживать в нем.Центральные органы обоих государств принимают все необходимые шаги для того,чтобы получить для ребенка разрешение покидать государство происхождения ипостоянно проживать в принимающем государстве и въезжать в него. Центральныеорганы информируют друг друга о процессе усыновления и принятых мерах для егозавершения, а также о процессе размещения, если требуется испытательный срок.Там, где усыновление имеет место после передачи ребенка принимающемугосударству и Центральный орган этого государства выясняет, что продолжающеесянахождение ребенка у предполагаемых приемных родителей не отвечает наилучшиминтересам ребенка, такой Центральный орган принимает необходимые меры длязащиты ребенка, в частности: отбирает ребенка у предполагаемых приемных родителейи организует временную опеку над ребенком; по консультации с Центральныморганом государства происхождения организует без задержки новое размещениеребенка с целью его усыновления или, если это не подходит, организуетальтернативную долговременную опеку, усыновление не будет иметь места, покаЦентральный орган государства происхождения не будет должным образоминформирован относительно новых предполагаемых приемных родителей; в качествепоследнего средства организует возвращение ребенка, если того требуют егоинтересы. В зависимости от возраста и степени зрелости ребенка с нимконсультируются и, где это необходимо, получают его согласие в отношении мер,принимаемых согласно данной норме. Функции Центрального органа, согласно этойглаве, могут осуществлять государственные власти или уполномоченныеорганизации, согласно главе 3, в том объеме, который допускается по законам егогосударства. Любое договаривающееся государство может заявить депозитариюКонвенции, что функции Центрального органа по статьям 15-21 могут выполняться втаком государстве в объеме, разрешенном законом, и при контроле компетентныхвластей этого государства также организациями или лицами, которые: отвечаюттребованиям честности, профессиональной компетентности, опыта и отчетности передэтим государством; наделены этическими качествами, образованием или опытом дляработы в области иностранного усыновления. Договаривающееся государство,которое делает заявление, предусмотренное в пункте 2, информирует Постоянноебюро Гаагской конференции по международному частному праву о наименованиях иадресах этих организации и лиц. Любое договаривающееся государство можетзаявить депозитарию Конвенции, что усыновление детей, постоянно проживающих наего территории, может иметь место только в том случае, если функции Центральныхорганов выполнены в соответствии с пунктом 1. Несмотря на любые заявления,сделанные согласно пункту 2, доклады, предусмотренные статьями 15 и 16, в любомслучае подготавливаются под руководством Центрального органа или других властейили организаций в соответствии с пунктом 1. Усыновление, оформленноекомпетентной властью государства, где производится усыновление в соответствии сКонвенцией, признается законом других договаривающихся государств. Каждоедоговаривающееся государство во время подписания, ратификации, принятия,одобрения или присоединения уведомляет депозитария Конвенции о наименовании ифункциях органа или властей, которые имеют право выдавать свидетельства в этомгосударстве. В признании усыновления может быть отказано в договаривающемсягосударстве только тогда, когда усыновление явно противоречит егогосударственной политике, принимая во внимание наилучшие интересы ребенка.Признание усыновления включает: признания правовых взаимоотношений междуребенком и его приемными родителями; ответственности приемных родителей заребенка; прекращения ранее существовавших правоотношений между ребенком и егоматерью и отцом, если усыновление имеет такие последствия в договаривающемсягосударстве, в котором оно имело место. В случае, если усыновление приводит кпрекращению ранее существовавших правоотношений между родителями и ребенком,ребенок получает в принимающем государстве и в любом другом договаривающемсягосударстве, где признается усыновление, такие же права, которые вытекают изусыновлений, имеющих данные последствия в каждом таком государстве.Предшествующие пункты не препятствуют применению любого положения, болееблагоприятного для ребенка, действующего в договаривающемся государстве,которое признает усыновление. Там, где усыновление, разрешенное в государствепроисхождения, не имеет последствий, прекращающих ранее существовавшиеправоотношения между родителями и ребенком, оно может в принимающемгосударстве, которое признает усыновление согласно Конвенции, быть превращено вусыновление, имеющие такие последствия, в случае: если закон принимающегогосударства допускает это; если согласие, на усыновление получено или будетполучено для целей такого усыновления.
Всоответствии с Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях погражданским, семейным и уголовным делам усыновление или его отмена определяетсяпо законодательству договаривающейся Стороны, гражданином которой являетсяусыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене. Еслиребенок является гражданином другой договаривающейся Стороны, при усыновленииили его отмене необходимо получить согласие законного представителя икомпетентного государственного органа, а также согласие ребенка, если этотребуется по законодательству договаривающейся Стороны, гражданином которой онявляется. Если ребенок усыновляется супругами, из которых один являетсягражданином одной договаривающейся Стороны, а другой — гражданином другойдоговаривающейся Стороны, усыновление или его отмена должны производиться в соответствиис условиями, предусмотренными законодательством обеих договаривающихся Сторон.По делам об усыновлении или его отмене компетентно учреждение договаривающейсяСтороны, гражданином которой является усыновитель в момент подачи заявления обусыновлении или его отмене, а в случае, предусмотренном пунктом 3рассматриваемой нормы, компетентно учреждение той договаривающейся Стороны, натерритории которой супруги имеют или имели последнее совместное местожительство или место пребывание. Установление или отмена опеки (попечительства)производится по законодательству договаривающейся Стороны, гражданином которойявляется лицо, в отношений которого устанавливается или отменяется опека(попечительства). Правоотношения между опекуном или попечителем и лицом, находящимсяпод опекой или попечительством, регулируются законодательством договаривающейсяСтороны, учреждение которой назначило опекуна или попечителя. Обязанностьпринять опекунство или попечительство устанавливается законодательствомдоговаривающейся Стороны, гражданином которой является лицо, назначаемоеопекуном или попечителем. Опекуном или попечителем может быть лицо, являющейсягражданином одной договаривающейся Стороны, может быть назначен гражданиндругой договаривающейся Стороны, если он проживает на территории Стороны, гдебудет осуществляться опека (попечительства). По делам об установлении илиотмене опеки (попечительства) компетентны учреждения договаривающейся Стороны,гражданином которой является лицо, в отношении которого устанавливается илиотменяется опека (попечительства), если иное не установлено данной Конвенцией.
Под опеку(попечительства) в основном берут родственные лица. В 2006 году было выявлено68 детей оставшихся без попечения родителей из них 23 ребенка круглые сироты.Под опеку передаются дети до четырнадцати лет, а от четырнадцати довосемнадцати лет под попечительства. И так, в городе Кокшетау орган опеки(попечительства) находится при Департаменте образования или городского отделанародного образования. «Одна из основных функции органов опеки (попечительства)это заниматься выявлением детей оставшихся без попечения родителей. Какимобразом выявляются дети сироты или дети оставшиеся без попечения родителей,информация (сведения) о том что ребенок является сиротой или остался безпопечения родителей то источником информации (сведении) в первую очередьявляется средне образовательная школа, затем лечебные учреждения и другиеорганизации также информация (сведения) могут поступить от родственников и иныхлиц к примеру соседи и другие лица. Но чаще всего такие дети выявляются черезшколу. С момента выявления таких детей орган опеки (попечительства) включают ихв специальный список. Затем в течение одного месяца ребенок должен быть устроенв первую очередь должен быть усыновлен (удочерен), передан в другую семью навоспитание в качестве патроната либо передан под опеку (попечительство), и есливсе это невозможно то должен быть направлен в детский дом». [51] Лица желающиеусыновить (удочерить), взять под опеку (попечительства), либо взять навоспитание приходят в орган опеки (попечительства) консультируются затемсотрудники органа опеки (попечительства) разъясняют им порядок усыновления(удочерения) далее сотрудники собирают необходимый характеризующий материалкасающихся лиц желающих усыновить (удочерить) детей, это различного родахарактеристики с места работы, места жительства, от соседей, от круг лиц скоторыми они общаются, от родственников и так далее. Затем различного родасправки о судимости, о наличии недвижимого имущества, о наличии доходов которыенеобходимы в будущем для содержания ребенка, справки с лечебных учреждении осостоянии здоровья не состоял ли ранее на учете психического диспансера,наркологического диспансера и так далее. После прохождения данной процедурылица желающие усыновить (удочерить) детей предоставляют необходимые документы сзаявлением установленного образца. Затем Совет опеки один раз в неделюрассматривает заявления и составляют проект постановления местногоисполнительного об учреждении опеки (попечительства), и направляется в местныйисполнительный орган для прохождения экспертизы которое исследуетсяспециалистами различных отраслей которые дают свое заключение по данномупроекту, если имеются замечания по неправильному составлению, оформлению и такдалее то этот проект передается обратно в орган опеки (попечительства) надоработку. После исправления допущенных ошибок она заново передается в местныйисполнительный орган затем когда специалисты исследуют и дадут свое заключениепо данному проекту то после этого в последнюю очередь подписывает проект Аким послеподписания проекта оно вступает в законную силу и передается в орган опеки(попечительства) для назначения опекуна или попечителя или для направленияребенка в детский дом которое возглавляет департамент образования. Что жекасается усыновления (удочерения) то здесь лица желающие усыновить (удочерить)собирают документы и подают вместе с ними заявления в территориальный суд поделам об усыновлении (удочерении) которое будет рассматриваться в особом производстве.Затем если суд сочтет необходимым для назначения лиц в качестве усыновителей(удочерителей) которые будут отвечать всем вышеперечисленным требованиям законав интересах ребенка и вынесет решение об усыновлении (удочерении) то послевступления решения суда в законную силу ребенок считается усыновленным(удочеренной) и на основании этого решения лица являются усыновителями(удочерителями) а ребенок усыновленным (удочеренной).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Нами было,рассмотрена тема коллизионные вопросы семейного права в международном частномправе и что мы видим, в данной работе мы видим, что семья как одна из наиболеедревних социальных институтов. Семья обуславливает своей ценностью каквоспроизводства и производства где происходит непосредственная жизнь личности,как члена семьи. Где родители занимаются воспитанием детей, формированием ихиндивидуальных сознаний. И так, можно постепенно делать выводы. Исходя изсмысла семейного законодательства семья — это социальный институт союз междумужчиной и женщиной, то есть брак, заключенный между супругами с целью созданиясемьи. Люди своим сознанием и поведением признают и стремятся создать семью,дальнейшей ее развитию, функционированию и укреплению семейного очага, сознаниекоторое протекает у молодых людей на протяжении всей их ней личной жизни.Стремление к созданию семьи, ее развитию, укреплению, воспитание детей все этосоставные части семьи как весь сложный комплекс взаимодействия супругов и детейкоторое изменяется под воздействием как личных, так и общественных факторовкоторые составляют основу семьи для ее развития и укрепления. Все это являетсяна сегодняшний день актуальной темой и, по мнению исследователей, претерпеваеткризис. Для урегулирования семейно-брачных отношений осложненных иностраннымэлементом необходимо принять, подписать и ратифицировать международныеконвенции в области семейного права. Возникает вопрос, стоит ли заключатьмеждународные конвенции да стоит, так как при регистрации брака на той или инойтерритории государства устанавливаются. Прежде всего, условия, которые должныбыть соблюдены, прежде чем заключить брак, эти и другие условия определяются, ирегулируются, по-разному в каждом государстве и для того чтобы не было такихнеблагоприятных последствий в этом и суть заключения международных конвенции.Международное частное право считает закон места заключения брака решающимзаконом, так как на одной территории государства брак, зарегистрированный, ипризнанный действительным в то же время возникает вопрос, а на территориидругого государства будет ли признан действительным. Практическое удобстватакого подхода заключается в том, что место заключения брака легко определить,неудобства заключается в том, что лица могут заключить брак на той территориигосударства, в которой отсутствуют препятствия к заключению брака и такимобразом запреты установленные национальным законодательством обходятся. С этойцелью непризнания брака заключенного в стране законодательства, которогопозволяет, обходить запреты принимают специальные акты, постановление дляурегулирования этого вопроса. И так, например это выглядит, следующим образомпри заключении брака правовая система каждого государства закрепляет такойинститут семейного права как заключение брака, которое в будущем повлекут засобой правовые последствия, и придаст «юридическую силу». Основаниемвозникновения коллизии в области семейно-брачных отношений как впрочем, и влюбой другой области является применения различного правового регулирования кодинаковым фактическим обстоятельствам. Что же касается коллизионных нормопределяющих выбор права, которое регламентирует материальные условия длявступления в брак, который в будущем будет признаваться действительным. Тоданные коллизии закрепляются в национальном законодательстве государств так и вдвусторонних и многосторонних международных конвенциях. Таких как приложение кКонвенции о международном частном праве, Конвенция о заключении брака ипризнания его действительным, Конвенция стран Содружества НезависимыхГосударств об оказании правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,семейным и уголовным делам.
Основнымиколлизионными привязками являются: закон места регистрации брака (заключения,расторжения); личный закон лиц, вступающих в брак это закон гражданства и законместа жительства. И тем и иным законом лица могут руководствоваться взависимости от того, каким законом они на данный момент обладают. Если лицоимеет, гражданство своего государства то лицо будет применять ируководствоваться непосредственно законодательством своего государства, то естьгражданство, которого лицо имеет, если лицо, не имеющее, гражданство никакогогосударства то будет применять и руководствоваться законом государства, натерритории которого оно проживает, то есть по закону места жительства. Вмеждународном частом праве может возникнуть такое понятие как разночтение врезультате чего возникают коллизионные ситуации которые обусловленыколоритностью исходя из исторических народных обычаев, традиций, религийсущественно затрудняющие процесс создания единообразных норм. Но разграничениемежду сферами применения закона гражданства и закона места жительства являетсяглавным образом территориальным – одни страны для урегулирования всех вопросовв семейном праве используют личный закон в форме закона гражданства, другой в формеместа жительства. Но вместе с тем существуют страны, в которых действует«смешанная система», то есть применяются, обе формы личного закона в результатевсе больший круг государств использует «смешанную систему» личного закона,которая в большей степени соответствует разнообразию регулируемых отношений. Новсе — таки личный закон не решал вопрос окончательно, где возникали «хромающиеотношения» и не давал выхода из этого тупика, так как при расторжении бракамежду супругами имеющих гражданство различных государств на территории одногогосударства он признавался расторгнутым, а на территории другого государства онне признавался. И, в конце концов, можно сказать, что судебная практикавыработала коллизионную норму. Если супруги не имеют общего гражданства, топрименяется закон государства, на территории которого они имеют совместноеместо жительства и как видим субсидиарная стала применяться вторая формаличного закона – закон места жительства, которая, и сохранила «смешаннуюсистему», которая кодифицирована в международном частном праве. Таким образом,переход к «смешанной системе» личного закона является характерной чертойсовременного развития международного частного права, что повышает егоэффективность.
Процедуразаключения брака между гражданами Республики Казахстан, иностранными гражданамии лицами без гражданства регламентируется семейным законодательством РеспубликиКазахстан. Если лица желающие заключить брак на территории Казахстана и укоторых гражданство разных государств, то они имеют право заключить брак позаконодательству Республики Казахстан с соблюдением всех требований. Органы,регистрирующие акты не вправе требовать соблюдения условий, не предусмотренныхзаконодательством Республики Казахстан. Брак, заключенный в международномчастном праве признается действительным на всей территории Республики Казахстаннезависимо от того, что данный брак признается на территории иностранногогосударства недействительным. Республика Казахстан уже заключила рядмеждународных договоров об оказании правовой помощи и правовых отношениях погражданским, семейным делам где указан весь порядок регистрации актов. Бракзаключенный и оформленный в консульском учреждении Республики Казахстан натерритории иностранного государства Республика Казахстан не возражает противтакого брака при условии с соблюдением всех требований семейногозаконодательства. Следовательно, граждане Республики Казахстан имеют правозаключать брак на территории иностранного государства по законам этогогосударства и в консульских учреждениях Республики Казахстан, которыйприобретет юридическую силу наравне с браком заключенным на территорииРеспублики Казахстан. Для признания его действительным достаточно предъявлениесоответствующего документа, то есть свидетельство о заключении брака выданноекомпетентным органом иностранного государства. Международной Конвенциейустановлено что условия для заключения брака определяется для каждого избудущих супругов законодательством договаривающегося государства, гражданиномкоторой он является, а для лиц без гражданства законодательствомдоговаривающегося государства являющимся их постоянным местом жительства. Крометого, в отношений препятствий к заключению брака должны быть соблюденытребования законодательство договаривающегося государства, на территориикоторой заключается брак. Что же касается дел о расторжении браков применяетсязаконодательство договаривающегося государства, гражданами которой являютсясупруги в момент подачи заявления. Если один из супругов является гражданиномдругого государства, то применяется законодательство договаривающегосягосударства, учреждение которой рассматривает дело о расторжении брака. Порядокразвода в разных странах установлен по-разному, поэтому коллизионные нормы повопросам о разводе были приняты международными конвенциями в частности ГаагскаяКонвенция установила коллизионную привязку по разводу в двух случаях: разводразрешается национальным законодательством и законодательством места совершениядействия. Развод на территории Республики Казахстан производится согласносемейному законодательству Республики Казахстан между гражданами РеспубликиКазахстан, иностранными гражданами и лицами без гражданства, если иное непредусмотрено международными договорами заключенные между Республикой Казахстани иностранными государствами. И так, лица состоящие в браке в международномчастном праве в частности гражданин Республики Казахстан проживающий натерритории иностранного государства со своим супругом независимо от гражданстваимеет право расторгнуть брак на территории Республики Казахстан в суде либо впосольстве или в консульских учреждениях Республики Казахстан. Также добавимчто брак расторгнутый на территории иностранного государства с соблюдениемтребований законодательства этого государства признается также действительнымна территории Республики Казахстан. Имущественные правоотношения супруговвозникают с момента регистрации брака которое определяется супругамисамостоятельно. Следовательно, никто не имеет право вмешиваться в семейныеотношения. Брачный договор как одно из средств защиты имущественных прав иинтересов супругов и детей которое также заключается добровольно по своемуусмотрению. Что же касается время заключения брачного договора то значения неимеет. При заключении необходимо обращать внимание на порядок заключения иизменения брачного договора потому что если не будут соблюдены имущественныеправа и интересы супругов по отношению к их имуществу то в будущем может бытьвозникнуть имущественный спор. Семейным законодательством Республики Казахстанпредусмотрены имущественные претензий супругов друг к другу в частности оразделе имущества который может быть произведен как по прекращению брака так иво время брака. Супруги могут произвести раздел имущества самостоятельно вслучае если возникнет имущественный спор то он может разрешен в судебномпорядке. Правовые последствия заключения брака многообразны но в первую очередьведет к созданию семьи, возникают семейные правоотношения, рождения детейследовательно правоотношения между родителями и детьми который представляетсобой большой комплекс семейных взаимоотношений. Что же касается правовыхпоследствий расторжения брака они являются негативными последствиями для семьив целом. Тем самым, можно говорить почти о распаде семьи влекущее в наступленийнеблагоприятных последствий особенно для несовершеннолетних детей которыестрадают особенно от такого случая. Таким образом, развод супругов ведет кразличным негативным последствиям как: вопрос с кем из родителей останутсядети; вопрос о дальнейшей жизни детей их обеспечения и выплаты алиментов насодержание детей; вопрос о разделе имущества и многое другое. Дети как слабозащищенные слои населения имеют приоритетное право на благополучную жизнь,здоровья, на хорошее воспитание, право на имущества в том числе и денежныесредства которые переданы родителями детям для удовлетворения их духовных иматериальных потребностей и поэтому, все перечисленное является абсолютным инеотчуждаемым а имущества следовательно не относится к имуществу подлежащегоразделу между супругами.
Ребенокдолжен быть воспитан независимо от того рожден ли он в браке или вне брака. Всоответствии с Конституцией Республики Казахстан приоритетным направлением вполитике является признания и охраны – жизни, здоровья, свободы, прав изаконных интересов, чести и достоинства ребенка как личности. Такжепервостепенное значение приобретают определения юридического закрепления взаконодательстве правового статуса ребенка, чьи права нуждаются в особой защитесо стороны государства и общества. И поэтому ребенок не может самостоятельновступать в различные отношения так как он не может самостоятельно защищать иотстаивать свои права и интересы. Правовой статус ребенка представляет собойсовокупность прав и интересов ребенка и правоотношения в которые вступает ребенок.Ребенок с момента рождения приобретает личные права которые отражаютестественно-правовые начала необходимые для жизни. Поэтому ребенок должен бытьнадлежащим образом воспитан, осознавать что он является личностью и чтопроисходит вокруг него и без помощи родителей ему не обойтись. Дети являютсянаиболее уязвимой социальной группой и что не всегда они могут прибегнуть кпомощи в правозащитные организаций. И так, детства на сегодняшний день являетсяактуальной темой но оно мало исследована. Одним из главных приоритетов встратегии Казахстан – 2030 названо образование детей, защита их прав иинтересов в соответствии с Конституцией. Детство является главным этапом вжизни человека где формируется личность, его отношение к жизни, окружающейдействительности где ребенок должен понять что представляет собой жизнь, егобудущее, жизненная позиция в целях для подготовки его к самостоятельной жизни.С принятием Закона «О правах ребенка» государство определило основуосуществления государственной политики в области прав и интересов ребенка.Недостаточна изучена в Казахстане такая наука как ювеналогия то есть наука оподрастающем поколении которое стало бы объектом исследования и правовым,социальным направлением в государственной политики с помощью которой можно познатьвсе что связано с детьми, их желаниями и интересами к жизни. Существует ещетакая проблема как похищения детей в международном масштабе. И поэтому намеждународном уровне была принята Конвенция о гражданских аспектах похищениядетей в международном масштабе. Тем самым, государства-участницы Конвенцииобязуются выполнять необходимые меры для обеспечения защиты прав и интересовдетей и по их возвращению к себе домой незаконно увезенных или незаконноудерживаемых на территории одной из стран-участниц Конвенции. В соответствии сКонституцией Республики Казахстан имущественные и личные неимущественные правадетей признаются и гарантируются Конституцией которые возникают с момента ихрождения и следовательно являются абсолютными и неотчуждаемыми.
Ребенок рожденныйв браке в международном частном праве имеет те же права что и ребенокродившийся в обычном браке. Имущественные права даны ребенку от рождения истрого реализуемые им для жизни и удовлетворения потребностей. Также необходимоотметить что ребенок родившийся вне брака пользуются равной и всестороннейзащитой и равными правами. И таким образом, все дети имеют право жить ивоспитываться в семье не разлучая их от родителей. Международная Конвенция поправам ребенка обязывает государств-участниц Конвенции о предоставлении детямспектр гражданских, политических, экономических и культурных прав независимо отрасы, цвета кожи, пола, языка и другие которые необходимы детям для их негоблагополучия. Они предусматриваются как в международных конвенциях так и в национальномзаконодательстве каждого государства. Родители и дети это единая и целая семьягде у родителей и детей имеются семейные права и обязанности по отношению другк другу. Например, каждый родитель обязан воспитывать своих детей деятельностькоторых направлена преимущественно на воспитание детей. Воспитать должнымобразом, вырастить, дать образование является личными неимущественными правамии одновременно обязанностью родителей.
Усыновления(удочерения) как одна из форм принятия ребенка на воспитание. ГаагскаяКонвенция предусматривает требования к усыновителю и усыновляемому. Но иимеются исключения, необходимо учитывать положение закона усыновителя котороезапрещает усыновление. Иностранные граждане желающие усыновить ребенка имеющегогражданства Республики Казахстан то они должны получить разрешенияуполномоченного органа Республики Казахстан на усыновления (удочерения). Еслиребенок проживает на территории иностранного государства но имеющий гражданстваРеспублики Казахстан то усыновление (удочерение) может производиться натерритории иностранного государства с соблюдением семейного законодательстваРеспублики Казахстан то есть применяется принцип закона гражданства ребенка. Кэтому можно добавить что в международных конвенциях ратифицированных РеспубликойКазахстан видно что государства-участницы руководствуются такими принципамикак, если усыновляемый и усыновитель относятся к гражданству разных государств,при решении вопроса об усыновлении требуется получение разрешения наусыновления (удочерения) от соответствующего органа государства усыновляемого.Граждане, несовершеннолетние дети имеющие гражданства Республики Казахстанпроживающие на территории иностранного государства а также иностранные гражданепроживающие на территории Республики Казахстан опека (попечительства) над нимиустанавливается по законодательству Республики Казахстан. Гаагские конвенции обопеки и попечительства предусматривают что при установлении опеки(попечительства) применяется закон гражданства лица взятого под опеку (попечительства)таким образом, можно сделать вывод о том согласно этой Конвенции о том чтоРеспублика Казахстан устанавливает опеку (попечительства) над своими гражданаминезависимо от того где они проживают но тем не менее в Конвенции имеетсяисключение, если иностранное государство над гражданами которогоустанавливается опека (попечительства) предусмотрело в своем законодательствеправило о том что только она имеет право устанавливать опеку (попечительства)над своими гражданами то следовательно, другое иностранное государство не можетсамостоятельно устанавливать опеку (попечительства) над иностраннымигражданами. Есть еще одна проблема это надзор за усыновителями (удочерителями)в том плане что имеют место когда усыновители (удочерители) нарушают, ущемляютправа, свободы, законные интересы категорически не занимаются воспитаниемдетей.
Тем самым,органы опеки (попечительства) не осуществляя должного контроля в результатечего очень поздно узнают о нарушениях и насилии допущенных в отношенийусыновленных (удочеренных) в конечном счете приводит детей в неблагополучноеположение. Таким образом, дети оставшиеся без попечения родителей устраиваютсячерез органы опеки (попечительства) которые занимаются выявлением и устройствомдетей а также в выполнении других функции к примеру, предпринимают меры поустранению выявленных нарушений как отобрание ребенка. И так, можно сказать,что иностранное усыновление (удочерение) влечет за собой правовые последствиякак возникновения взаимоотношений ребенком и приемными родителями, осознание ипризнания усыновителями (удочерителями) ответственности за ребенка.Следовательно, ребенок усыновленный (удочеренный) иностранными усыновителями(удочерителями) будучи проживающем со своими приемными родителями в принимающемгосударстве то есть в государстве усыновителей (удочерителей) приобретает такиеже права что и по закону своего государства.
Исходя изэтого можно сделать выводы что брак в международном частном праве возникаетнепосредственно после регистрации брака и после чего наступают правовыепоследствия как семейные права и обязанности супругов, рождение детей котораяна сегодняшний день слабо урегулирована. И тем самым, возникает необходимость вразработке проекта Закона в области семейного права в международном частномправе в котором будут урегулированы все семейные правоотношения а такжеколлизионные привязки по отношению к законодательству которая будет применено ибудет регулировать вопросы семьи осложненное иностранным элементом.
Что жекасается оценки то не все вопросы в области семейного права в международномчастном праве урегулированы семейным законодательством Республики Казахстан ина сегодняшний день слабо реализуема и мало исследована как отдельныйзаконопроект и в итоге не совершенствуется.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1.  ЗаконРеспублики Казахстан «О гражданстве» от 20.12.1991 г. С. 6
2.  УказПрезидента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О правовом положениииностранных граждан в Республике Казахстан» от 19.06.1995 г. – С. 6, 9
3.  ЗаконРеспублики Казахстан от 17 декабря 1998 года № 321-I «О браке и семье» (сизменениями и дополнениями на 10 января 2006 года). — С. 8, 21, 23, 28
4.  Правилао порядке регистрации актов гражданского состояния в Республике Казахстанутвержденное постановлением Правительства Республики Казахстан от 22 мая 1999года № 620, (с изменениями, внесенными постановлением Правительства РК от14.02.05г. № 140). – С. 10
5.  ЗаконРК «О государственной пошлине». Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года №321-I«О браке и семье» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10 января 2006года). – С. 10
6.  ПисьмоМинистерство юстиции РК от 21.01.1997г «О порядке регистрации браков гражданКазахстана с иностранными гражданами и лицами без гражданства». – С. 10
7.  ТощенькоЖ.Т. Социология. – Москва, Издательство Прометей, Юрайт, 1999. – С. 11
8.  СарсембаевМ.А. Международное частное право. — Алма-Ата, 2001. – С. 13
9.  ФедосеевГ.Ю. Международное частное право. – Москва, Издательство Остожье, 1999. – С. 16
10.      ДулатбековН.О., Амандыкова А.В. Основы государства и права современного Казахстана. –Алма-Ата, 2000г C. 16
11.      БогославскийМ.М. Международное частное право. – Москва, Издательство Юрист, 1999. – С. 18
12.      ГражданскийКодекс Республики Казахстан Особенная часть от 1 июля 1999 года по состояниюзаконодательства на 1 августа 2006 года. – Алма-Аты, Издательство НОРМА-К,2006. – С. 18
13.      ЗвековВ.П. Международное частное право. – Москва, Издательство НОРМА-ИНФРА, 1999. –С. 19
14.      МеждународноеКонвенция от 22 января 1992 года « Об оказании правовой помощи и правовыхотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам». – С. 20
15.      КонсульскаяКонвенция между Республикой Казахстан и Российской Федерации от 28 марта 1994года. – С. 21
16.      МеждународноеКонвенция стран Содружества Независимых Государства «Об оказании правовойпомощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от31.03.1993г. – С. 21
17.      ГаагскаяКонвенция регулирующая вопросы, признания развода и судебного разлучениясупругов. Гаага, 1970г. – С. 22
18.      ЛавриненкоВ.Н. Социология. – Москва, Издательство Культура и спорт, ЮНИТИ, 1998. — С. 26
19.      СергеевА.П. Семейное право. – Москва, 1999г. – С. 26
20.      Конвенцияо гражданстве замужней женщины ЗаконРеспублики Казахстан от 30 декабря 1999 г. N 19-II «О присоединении РеспубликиКазахстан к Конвенции о гражданстве замужней женщины». – С. 27
21.      Всеобщаядекларация прав человека. // Под ред. Р. Бернхардт, Я.А. Йолович, ГенеральнаяАссамблея ООН, 1987. – С. 27
22.      ГаагскаяКонвенция о коллизии законов относительно личных и имущественных отношений, — 1905г. – С. 29
23.      МеждународнаяКонвенция о праве, применимом к режиму имущества супругов, — 1978г. – С. 29
24.      ГаагскаяКонвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, — 1956г. – С. 30
25.      МеждународнаяКонвенция от 05.09.1962г «О взыскании за границей алиментов», Закон Республики Казахстан от 30 декабря 1999года N 33-II «О присоединении Республики Казахстан к Конвенции «О взыскании заграницей алиментов». – С. 30
26.      СосипатроваН.Е. Государство и право № 3 // Брачный договор, 1999г. — С. 31
27.      БурдейныйМ.А. Семья и брак. – Москва, Издательство «ВЛАДОС-ПРЕСС», 2005г. – С. 31
28.      АкбергеноваМ.Н. Обзор практики рассмотрения семейных споров Актюбинским городским судом,2000г. – С. 32
29.      Гражданскийпроцессуальный кодекс РК по состоянию законодательства на 01.01.2005г. –Алма-Ата, Издательство НОРМА-К, с изменениями № 179-180 от 27.07.1999г; № 181от 29 07.1999г; № 182-183 от 30.07.1999г. – С. 33
30.      ПостановлениеПленума Верховного Суда РК от 28.04.2000г № 5 О применении судамизаконодательства при рассмотрении дел о расторжении брака. – С. 35
31.      Государственно-правоваязащита интересов детей: Автореферат // Под ред. Б.А. Есентимирова. – Алма-Ата,2005г. – С. 36
32.Сабикенова А.С.Международное частное право. – Алма-Ата, 2002г. – С. 40
33.МеждународнаяКонвенция от 28.06.1952г «Об охране материнства». – С. 41
34.Калашникова Н.П.Государственная политика в области защиты прав детей в Казахстане // Автореферат.– Астана, 2002г. – С. 42
35.Закон РК от09.07.2004г «О профилактике правонарушений среди несовершеннолетних ипредупреждении детской безнадзорности и беспризорности». – С. 44
36.Конвенция окомпетенции властей и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних. –1961. — С. 46
37.Конвенция огражданских аспектах похищения детей в международном масштабе. Гаага, – 1980. –С. 46
38.Конвенция о правахребенка. Алма-Ата, Издательство ТОО «Аян Эдет», — 1999. – С. 46
39.Международный договоро международном гражданском праве. — 1940. – С. 47
40.Консульские Конвенциимежду РК и РФ от 28 .03. 1994г., Консульский договор между РК и Украиной от20.01.1994г. – С. 47
41.Конституция РК от30.08.1995г, Издательство «Юридическая литература» 2004г. – С. 47
42.Закон РК «О правахребенка». Алма-Ата, 2005. — С. 48
43.Пакт об экономических,социальных и культурных правах. – С. 51
44.Европейская Конвенцияоб усыновлении 1967. – С. 52
45.Конвенция окомпетенции, о применимом праве и признании решений в отношений усыновления.Гаага, 1965. – С. 52
46.Конвенция оюридическом статусе детей, рожденных вне брака. – С. 53 47.Конвенция об опекинад несовершеннолетними. Гаага, 1902.,
Конвенция о попечительственад несовершеннолетними. Гаага, — 1905. – С. 53
48.«Положениеоб органах опеки и попечительства Республики
Казахстан». Утвержденопостановлением Правительства Республики Казахстан от 9.09.1999 г. № 1346. – С.54
49.Закон РК «Обисполнительном производстве и статусе судебных исполнителей». – С. 54
50.«Положениео патронате». Утверждено постановлением
ПравительстваРеспублики Казахстан от 9.09.1999 г. №1346. – С. 55
51.«Правилаорганизации централизованного учета детей, оставшихся без попечения родителей».Утверждены постановлением Правительства Республики Казахстан от 9.09.1999 г. №1346.– С. 59