СмоленскийИнститут Экономики Филиал НГОУ
Санкт- Петербургской АкадемииУправления и Экономики
Контрольная работа
по дисциплине: «Правовые основыбанкротства»
Выполнила:
студентка гр. ГМУ 593
Карелина А.Н.
Смоленск 2009
1. Арбитражный управляющий: права,обязанности, ответственность
Управляющийв деле о несостоятельности (банкротстве) играет центральную роль в эффективномприменении законодательства.
Посколькуарбитражный управляющий наделен значительными правами и обязанностями в деле обанкротстве, и нередко от его действий зависит судьба должника, законодательствоо банкротстве предъявляет достаточно серьезные требования к кандидатуреуправляющего. Требования можно разделить на позитивные (те, которые обязательнодолжны присутствовать) и негативные (те, которые обязательно должныотсутствовать).
Позитивныетребования могут быть основными (обязательными) и дополнительными (возможными);охарактеризуем сначала основные требования:
— гражданство РФ;
— регистрация в качестве индивидуального предпринимателя;
— высшее образование;
— специальные знания в области конкурсного права и управления предприятиями, чтореализуется в сдаче теоретического экзамена по программе арбитражногоуправляющего. Постановление Правительства РФ от 28 мая 2003 г. N 308 утвердило«Правила проведения и сдачи теоретического экзамена по программеподготовки арбитражных управляющих», которые определяют, что Министерствоюстиции РФ утверждает программу подготовки арбитражных управляющих; формируеткомиссии по приему экзамена (на основании равного представительстваМинистерства юстиции и образовательного учреждения, осуществлявшего подготовкууправляющего); определяет порядок, дату и место проведения экзамена (в томчисле, повторного); порядок выдачи свидетельства о сдаче экзамена;
— стаж руководящей работы не менее чем 2 года в совокупности;
— стажировка в качестве помощника арбитражного управляющего в течение не менее 6месяцев. Постановление Правительства РФ от 9 июля 2003 г. N 414 утвердило«Правила проведения стажировки в качестве помощника арбитражногоуправляющего», которые устанавливают, что организация и проведениестажировки осуществляется саморегулируемой организацией; определяют требованияк помощнику управляющего, основания отказа в прохождении стажировки; порядокпривлечения помощника к деятельности управляющего (в частности, серьезноепрактическое значение имеют положения о том, что у одного управляющегоодновременно могут проходить стажировку не более трех помощников; о полномочияхруководителя стажировки); порядок разрешения споров между руководителемстажировки и помощником управляющего; порядок выдачи и учета свидетельств опрохождении стажировки и др.;
— членство в одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих;
— наличие предусмотренных Законом договоров страхования ответственности (этотвопрос регламентирован нормами п. 8 ст. 20 Закона — один договор страхованиязаключается обязательно на один год с обязательным последующим возобновлениемна тот же срок; страховая сумма должна быть не менее 3 млн. рублей в год;второй договор — дополнительный — должен быть заключен в течение 10 дней с датыутверждения лица арбитражным управляющим; этот договор необходим, еслибалансовая стоимость активов должника более 100 млн. рублей; страховая суммаопределяется в соответствии с пп. 4-6 п. 8 ст. 20 Закона;
Дополнительныетребования (возможность их установления является новеллой Закона 2002 г.) могутбыть предъявлены к кандидатуре управляющего кредиторами:
— конкретное высшее образование (экономическое, юридическое либо поспециальности, соответствующей сфере деятельности должника, — иные вариантыневозможны);
— наличие определенного стажа в соответствующей отрасли экономики;
— определенное количество проведенных процедур банкротства.
Обратимвнимание, что решение вопроса о предъявлении требований к кандидатуреуправляющего относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.
Негативнымитребованиями для кандидатуры управляющего являются следующие:
— заинтересованность в отношении должника или кредиторов (критериизаинтересованности установлены ст. 19 Закона — выделяется заинтересованность вотношении как юридических, так и физических лиц. При этом субъектами,заинтересованными в отношении юридического лица, являются:
1)материнская либо дочерняя компания;
2)руководитель юридического лица — должника либо кредитора;
3)члены совета директоров (наблюдательного совета);
4)члены коллегиального исполнительного органа;
5)главный бухгалтер (бухгалтер), включая субъектов последних четырех категорий,освобожденных от своих обязанностей в течение одного года до моментавозбуждения производства по делу о банкротстве;
6)субъекты, находящиеся с указанными выше физическими лицами в определенныхродственных отношениях: супруг (супруга); родственники по прямой восходящей инисходящей линиям; сестры, братья и их родственники по нисходящей линии; сестрыи братья супруга (супруги).
Лицами,заинтересованными в отношении физического лица (гражданина), являютсяфизические лица шестой категории, перечисленные выше);
— дисквалификация (административное ограничение на осуществление деятельности поуправлению делами и(или) имуществом других лиц);
— судимость за преступления в сфере экономики, а также за преступления среднейтяжести, тяжкие, особо тяжкие;
— возбуждение в отношении кандидата производства по делу о несостоятельности(банкротстве);
— неполноевозмещение убытков, причиненных при исполнении обязанностей арбитражногоуправляющего.
Саморегулируемаяорганизация, которая была указана в заявлении либо которую выбрали кредиторы,подбирает из числа своих членов трех наиболее соответствующих предъявленнымтребованиям. Согласие управляющего на включение в список необходимо.
Кандидатурыдолжны быть указаны в списке в порядке уменьшения их соответствия предъявленнымтребованиям, а если их нет — в порядке уменьшения их профессиональных качеств.
В течение5 дней с даты получения запроса о представлении кандидатуры управляющегосаморегулируемая организация направляет список кандидатур в арбитражный суд,должнику, заявителю либо собранию (или представителю собрания). Важно заметить,что этот список должен содержать информацию о профессиональных качествахуправляющего (каждой из кандидатур) и мотивированное заключение об ихсоответствии предъявленным требованиям.
Прирассмотрении списка у должника и заявителя (представителя собрания кредиторов)возникает право отвода по одной из кандидатур. В результате назначен будет либооставшийся управляющий, либо (если право отвода не было реализовано) тот, чтозанимает в списке более высокую позицию.
Еслив течение 5 дней список не предоставлен, то суд имеет право обратиться врегулирующий орган (ныне – Регистрационная служба при Министерстве юстиции РФ),который в течение 7 дней обязан обеспечить представление (а не сам представить)списка кандидатур другими саморегулируемыми организациями.
Арбитражный управляющийнаделен следующими правами:
— созыв собрания либо комитета кредиторов;
— обращение в арбитражный суд (направление определенных ходатайств либо заявленийв арбитражный суд в случаях, предусмотренных Законом);
— привлечение для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основеиных лиц с оплатой их деятельности из средств должника, если иное неустановлено Законом о банкротстве либо соглашением с кредиторами;
— получение вознаграждения за осуществление арбитражного управления (его размер ипорядок выплаты должны быть предусмотрены законом). Вознаграждение арбитражногоуправляющего может складываться из двух составляющих — во-первых, ежемесячнаяоплата, размер которой устанавливается собранием или комитетом кредиторов иутверждается арбитражным судом; во-вторых, дополнительное вознаграждение порезультатам его деятельности.
Арбитражныйуправляющий, помимо рассмотренных выше прав, имеет и определенные обязанности:
— принятие мер по защите имущества должника (представляется, что это могут бытьмеры как фактического, так и юридического характера; при этом управляющий можетнастаивать на том, чтобы руководитель должника не препятствовал осуществлениюэтих мер);
— анализ финансового состояния должника, его финансовой, хозяйственной иинвестиционной деятельности, положения на товарных рынках (такой анализнеобходим на всех стадиях конкурса; осуществление анализа финансового состояниядолжника диктуется соображениями экономического характера — все мероприятияконкурса должны соответствовать интересам должника как хозяйствующего субъектав частности и экономики в целом);
— рассмотрение заявленных требований кредиторов (управляющий обязан анализироватьзаявленные требования, принимать меры к их установлению, в необходимых случаяхнаправлять кредиторам определенные уведомления и ответы, вносить требования вреестр);
— выявление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства;
— осуществление полномочий, связанных с реестром требований кредиторов — ведениереестра, внесение в него записей и исключение записей;
— сохранение конфиденциальности сведений, охраняемым законодательством (в т.ч.сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну), если эти сведения сталиему известны в связи с исполнением обязанностей управляющего;
— осуществление иных функций, установленных Законом (например, в некоторыхслучаях управляющий обязан созвать собрание кредиторов; обязан при заключенииопределенных сделок спрашивать согласие собрания либо комитета кредиторов;публиковать определенную информацию и т.д.).
Приэтом, исполняя свои обязанности, управляющий должен действовать добросовестно иразумно в интересах должника, кредиторов и общества.
Неисполнениелюбой из обязанностей влечет применение к управляющему определенных мер,предусмотренных Законом. Эти меры являются специальными последствиями,установленными ст. 25 Закона. Прежде всего последствием является отстранениеарбитражным судом управляющего от исполнения обязанностей. Представляется, чтосуд может сделать это по собственной инициативе, а не только при наличии соответствующегоходатайства собрания кредиторов; инициатива суда в этом случае можетосновываться на требовании лиц, участвующих в деле о банкротстве; при этомопределение суда об отстранении (равно как и об отказе от отстранения)управляющего может быть обжаловано; следует отметить, что отстранениеуправляющего возможно в силу факта ненадлежащего исполнения обязанностей — ниналичие убытков, ни вина управляющего могут не учитываться.
Практическийинтерес имеют специальные основания отстранения управляющего, связанные снарушением им правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего.Эти правила могут быть двух категорий:
— утвержденные Правительством РФ;
— утвержденные саморегулируемой организацией, членом которой являетсяуправляющий.
Принарушении правил, установленных постановлением Правительства (т.е. правовымактом, источником права), управляющий отстраняется определением суда, но отменаэтого определения в силу ч. 2 п. 1 ст. 25 Закона влечет восстановлениеуправляющего в рамках той процедуры, в которой он был отстранен.
Принарушении же правил, установленных самой организацией, управляющий может бытьисключен из нее, что влечет отстранение его судом от исполнения обязанностей,причем ни отмена, ни признание недействительным решения об исключенииуправляющего из организации не влечет его восстановления в конкурсном процессе.
Следующимпоследствием неисполнения управляющим обязанностей является возмещение убытков,причиненных действиями (бездействием) арбитражного управляющего, нарушающимизаконодательство РФ. Потребовать возмещения убытков могут как кредиторы, так идолжник.
Законо банкротстве, обязывая управляющего возместить причиненные убытки,устанавливает новое правило, в соответствии с которым неполное возмещениеубытков является препятствием для нового назначения данного лица арбитражнымуправляющим./>
2. Банкротство отсутствующего должника
Какизвестно, для юридического лица банкротство наступает, когда оно не способноудовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или)исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующиеобязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев сдаты, когда они должны были быть исполнены.
Основаниемдля признания гражданина банкротом служит его неспособность исполнить денежныеобязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей, еслисоответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течениетрех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма егообязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.
Этиположения не применяются при подаче заявления о признании отсутствующегодолжника банкротом.
Заявлениео признании отсутствующего должника банкротом принимается арбитражным судомнезависимо от размера кредиторской задолженности, а также при ее отсутствии.
Котсутствующим должникам Закон (ст.227) относит юридических лиц, которыефактически прекратили свою деятельность (не осуществляются текущие платежи втечение длительного времени), не находятся по адресу, указанному вучредительных документах, и установить их местонахождение не представляетсявозможным. Указанные два признака отсутствующего должника — юридического лицанепосредственно взаимосвязаны.
Подотсутствующим должником-гражданином понимается физическое лицо, котороепрекратило заниматься предпринимательской деятельностью, отсутствует по местужительства и местонахождение его неизвестно.
Заявлениео признании отсутствующего должника банкротом может быть подано в арбитражныйсуд конкурсным кредитором либо уполномоченным органом.
Заявлениео признании отсутствующего должника банкротом подается уполномоченным органомтолько при наличии средств, необходимых для финансирования процедур банкротствав отношении отсутствующих должников; порядок и условия финансирования процедурбанкротства, в том числе размер вознаграждения конкурсного управляющего,определяются Правительством Российской Федерации.
Приотсутствии надлежащего финансирования уполномоченные органы не вправеобращаться в арбитражный суд с заявлением о признании отсутствующего должникабанкротом. В случае получения арбитражным судом указанного заявленияарбитражный суд по этому основанию вправе его возвратить уполномоченному органусогласно п. 1 ст. 44 Закона о банкротстве.
Какправило, арбитражный суд в семимесячный срок с момента принятия заявления опризнании должника банкротом должен рассмотреть и принять решение по делу. Вотношении отсутствующего должника предусматривается сокращенный срокрассмотрения дела — один месяц, так как в отношении отсутствующего должника невводится процедура наблюдения, не применяются процедуры финансовогооздоровления и внешнего управления.
Лица,обращающиеся в арбитражный суд с заявлением о признании отсутствующего должникабанкротом, должны приложить к заявлению о признании должника банкротомдокументы, подтверждающие наличие признаков отсутствующего должника, в частностисведения (документы) из государственной налоговой службы о неисполненииюридическим лицом обязанностей, предусмотренных законодательством о налогах исборах; документальное подтверждение того, что органы юридического лица выбылис последнего известного места их нахождения и новый адрес их неизвестен; данные(справки) банков, в которых были открыты счета юридического лица, о закрытиисчетов либо о том, что банковские операции по ним не проводились в течениепоследних 12 месяцев; а также документ органов связи о невозможности вручить корреспонденциюи т.п.
В случаенепредставления таких доказательств арбитражный суд вправе принять указанноезаявление, поданное с соблюдением требований, предусмотренных АПК РФ и Закономо банкротстве, в соответствии со ст. 42 Закона о банкротстве и рассмотреть делов общем порядке, не применяя положения о банкротстве отсутствующего должника.
Приустановлении в ходе рассмотрения дела о банкротстве в процедуре наблюденияпризнаков отсутствующего должника (ст. 227 и 230 Закона о банкротстве)арбитражный суд по ходатайству временного управляющего вправе вынестиопределение о переходе на упрощенную процедуру банкротства и применить правила,установленные параграфом 2 главы XIЗакона о банкротстве. В этом случае отсутствует необходимость в проведениипервого собрания кредиторов.
Конкурсныйуправляющий осуществляет опубликование сведений о признании должника банкротоми об открытии конкурсного производства в порядке, предусмотренном ст. 28 Законао банкротстве. Помимо публикации, конкурсный управляющий письменно уведомляет обанкротстве отсутствующего должника всех известных ему кредиторов отсутствующегодолжника. Указанные кредиторы в месячный срок со дня получения уведомлениямогут предъявить свои требования. По его истечении реестр требований кредиторовможет быть закрыт.
Конкурсныйуправляющий имеет право созывать собрание кредиторов.
Процедурубанкротства в отношении отсутствующего должника-гражданина проводит конкурсныйуправляющий.
Если входе конкурсного производства конкурсный управляющий обнаружит имущество (какминимум, имущество должника — юридического лица должно позволить покрытьсудебные расходы и расходы на выплату вознаграждения конкурсному управляющему)должника, то он вправе ходатайствовать о прекращении упрощенной процедурыбанкротства и переходе к общей процедуре банкротства — конкурсномупроизводству, — осуществляемой в порядке, предусмотренном главой ХП Закона обанкротстве.
Дело обанкротстве отсутствующего должника рассматривается судьей арбитражного судаединолично. Поэтому в таком же порядке принимается и решение о признанииотсутствующего должника банкротом.
Действиеположений рассмотренных выше (параграф 2 главы XI Закона о банкротстве), распространяется также на случаи,когда имущество должника — юридического лица заведомо не позволяет покрытьсудебные расходы по делу о банкротстве или когда в течение последних 12 месяцевне проводились операции по его счетам, а также имеются в наличии иные признаки,свидетельствующие об отсутствии предпринимательской или иной деятельности.
Список литературы
1. Конституция РФ от12.12.1993 г.
2. Федеральный законот 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
3. Правилапроведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего (утв.постановлением Правительства РФ от 9 июля 2003 г. N 414).
4. Соломатина Т.Г., Иньков А.В. Основыпроведения процедур банкротства. Учебное пособие. Смоленск 2006.
5. Телюкина М.В.Признаки несостоятельности (банкротства) некоторых категорий должников //Хозяйство и право. №5, 2003.