Акции и облигации как ценные бумаги

СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ЭМИСИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ
1.1 Вопросы эмиссионных ценных бумаг как объектовгражданско-правовых сделок
1.2 Понятие, правовая природа и основная классификация акций
1.3 Понятие, правовая природа и основная классификацияоблигаций
ГЛАВА 2. НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ЗАЩИТЫ ПРАВ ВЛАДЕЛЬЦЕВ ЭМИССИОННЫХЦЕННЫХ БУМАГ
2.1 Эмиссия ценных бумаг
2.2 Особенности обращения ценных бумаг
2.3 Защита права на акции
2.4 Способы обеспечения исполнения обязательств по облигациям
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

ВВЕДЕНИЕ
Актуальностьтемы исследования. Организация эффективно функционирующего рынка ценных бумагявляется важнейшей задачей на пути построения конкурентоспособной экономики.Развитие оборота ценных бумаг способствует быстрому перераспределениюфинансовых потоков из одной отрасли, ставшей менее привлекательной дляинвестиций, в другую, активно развивающуюся и испытывающую потребность вкапиталовложениях. Эмиссионные ценные бумаги являются широко востребованныминструментом для иностранных инвестиций в силу того, что инвестор получаетвозможность инвестировать свои средства в уже существующие и стабильнофункционирующие предприятия.
Фондовыйрынок одновременно является и важнейшим источником кредита, позволяягосударству и частным лицам заимствовать значительные денежные средства,необходимые для реализации государственных и частных инновационных программ, акредиторам — получать доход от инвестиций в ценные бумаги, выпускаемыепублично-правовыми образованиями или частными лицами.
Вместе с темперечисленные выше положительные свойства фондового рынка могут бытьиспользованы недобросовестными предпринимателями для различного родамошеннических операций, приводящих к разорению инвесторов, которые посредствомприобретения ценных бумаг вложили свои капиталы в подобные предприятия.
Такимобразом, необходимо отметить, что тщательное правовое регулирование отношений,связанных с обращением эмиссионных ценных бумаг, является насущной потребностьюразвивающейся российской экономики.
При этом передзаконодателем стоит двойная задача: с одной стороны, необходимо обеспечитьэффективное и свободное обращение ценных бумаг на биржевом и внебиржевом рынкахс тем, чтобы владельцы ценных бумаг могли без каких-либо административных помехзаключать любые гражданско-правовые сделки с ценными бумагами, что позволяет вполной мере реализовать положительные свойства фондового рынка, о которыхговорилось выше, а с другой — необходимо защитить интересы многочисленныхмелких инвесторов (прежде всего простых граждан), которые могут пострадать отнедобросовестности профессиональных участников фондового рынка. Массовоеразорение таких инвесторов может привести к утрате доверия к самому институтуценных бумаг и к иным тяжелым для экономики государства последствиям.
Российскомузаконодательству пока, к сожалению, не удалось до конца решить вышеуказанныезадачи. В настоящее время активно ведется поиск экономически оправданного ивзаимовыгодного баланса между интересами государства, основной обязанностьюкоторого в силу ст. 2 Конституции Российской Федерации является защита прав исвобод человека и гражданина, и интересами частных лиц, являющихсяпрофессиональными участниками фондового рынка, которые стремятся в первуюочередь к получению максимальной прибыли от различных (в том числе и чистоспекулятивных) операций с ценными бумагами. Достижению указанной цели будетспособствовать прежде всего разумная и научно обоснованная регламентациягражданско-правовых аспектов обращения эмиссионных ценных бумаг.
Учитываяизложенное, вопросы, рассматриваемые в данном дипломном исследовании,представляют как научный, так и практический интерес. Указанные обстоятельстватакже определяют актуальность темы исследования.
Степеньразработанности темы исследования. Вопросам правового регулирования обращенияэмиссионных ценных бумаг уделено значительное внимание в юридическойлитературе.
В частности,различные аспекты обращения таких наиболее распространенных в гражданскомобороте эмиссионных ценных бумаг, как акции и облигации, освещены в работахцивилистов дореволюционного периода, среди которых необходимо упомянуть Я.М.Гессена, И.О. Нерсесова, И.Т. Тарасова, Г.Ф. Шершеневича, П. Цитовича.
Необходимостьсоздания в нашей стране конкурентоспособной экономики, основанной напринципиально ином фундаменте, привела к необходимости серьезной научнойразработки вопросов обращения эмиссионных ценных бумаг. В настоящее времяуказанным вопросам уделяют внимание многие современные цивилисты, среди которыхнеобходимо отметить И.Г. Абраменкову, В.А. Белова, Е.П. Рубина, B.C. Ема, Л.Г.Ефимову, Е.А. Крашенинникова, Е.А. Суханова, А.Е. Шерстобитова, Л.Р.Юлдашбаеву, Т.В. Сойфер, А.Ю. Синенко и др.
Цельюисследования являются комплексное изучение и систематизация гражданско-правовыхнорм, содержащихся в законодательстве Российской Федерации, регулирующихобращение эмиссионных ценных бумаг, и поиск возможности совершенствованиягражданско-правовых отношений в этой области.
Всоответствии с указанными целями автор ставил перед собой следующие задачи:
— дать оптимальноеопределение понятия «обращение эмиссионных ценных бумаг»;
— определяется понятие акции и облигации и их места в системе объектовгражданских прав;
— рассматриваются способы охраны и защиты прав держателей акций и облигаций;
— проанализировать с точки зрения практической и теоретической целесообразностиосновные требования, предъявляемые российским законодательством к введениюэмиссионных ценных бумаг российских эмитентов в обращение на территорииРоссийской Федерации посредством подписки.
Объектомисследования является российское законодательство, практика его применения иправовая доктрина об акциях и облигациях.
Предметомисследования послужил комплекс проблем, связанных с гражданско-правовымрегулированием обращения эмиссионных цепных бумаг российских эмитентов;юридической природой сделок, опосредующих обращение эмиссионных ценных бумаг, вособенности срочных сделок с эмиссионными ценными бумагами; функционированиемосновных элементов юридической инфраструктуры организованного рынка ценныхбумаг.
Методологияисследования основывается на принципах объективности и системности научногоанализа. Исследование проводилось с помощью общенаучных методов:системно-структурного анализа, логического, сравнительно-исторического, а такжесравнительно-правового метода.
Структура работы.Дипломная работа состоит из введения, двух глав, заключения и библиографическогосписка.
/>ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ЭМИССИОННЫХЦЕННЫХ БУМАГ1.1 Вопросы эмиссионных ценных бумаг как объектовгражданско-правовых сделок
В последние годы отечественные цивилисты все чащеобращаются к вопросам правового регулирования эмиссионных ценных бумаг.Основные вопросы и ключевые проблемы были тщательно исследованы в трудах В.В.Долинской, М.И. Брагинского, Д.В. Мурзина, Е.Н. Решетиной, Е.А. Суханова, Д.И.Степанова, Г.С. Шапкиной, Г.Н. Шевченко, Л.Р. Юлдашбаевой и других ученых.Актуальность этих вопросов несомненна, ведь эмиссионные ценные бумаги служатосновным инструментом осуществления инвестиций на финансовом рынке России,обеспечивая эффективность развития механизмов рыночной экономики. Но именно вэтой сфере правового регулирования стали проявляться проблемные моменты, не впоследнюю очередь связанные с существом эмиссионных ценных бумаг как объектовгражданско-правовых сделок.
Актуальность и практический аспект данных проблемсвязаны еще и с тем, что эмиссионные ценные бумаги широко вовлечены всовременный хозяйственный оборот. Возникающие здесь вопросы важны как для огромногочисла граждан-владельцев, так и для юридических лиц — эмитентов ценных бумаг, атакже профессиональных участников рынка ценных бумаг, обеспечивающихцивилизованный характер фондового рынка.
Чтобы продемонстрировать связь теории и практики,сошлемся на деятельность высшей судебной инстанции в области экономическихотношений — практику ВАС РФ, уделяющего большое внимание вопросам единообразияприменения законодательства о ценных бумагах.
Следует отметить, что не только сделки займа, но ииные многочисленные виды гражданско-правовых сделок с ценными бумагами вызываютвсе больше вопросов в правовой теории и практике: от повседневной купли-продажидо более редкого наследования ценных бумаг.
При этом стало явным, что трудности правовой исудебной квалификации сделок с ценными бумагами во многом вызваны сложнымхарактером предмета правового регулирования и недостаточной проработанностьюзаконодательства, отрывом быстроразвивающейся практики от теоретических доктрини некогда закрепленных в законе норм. Для современных ученых очевидно, что"… нельзя забывать о двуединой природе ценных бумаг..." и что"… многие вопросы, связанные с понятием акций, их эмиссией и обращением,нуждаются в теоретическом исследовании".
Тем не менее для разрешения возникших вопросов иформирования единства обоснованной судебной практики в порядке ст. 16Федерального конституционного закона от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» автор считает необходимымприменять подход, который можно назвать легально-позитивным. Это означает, чтов первую очередь нужно непосредственно руководствоваться нормами действующегозаконодательства, но учитывая их теоретическое обоснование, доктринальноетолкование и правоприменительную практику, одновременно вырабатывая предложенияпо совершенствованию законодательства.
Так, согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумагаявляется документом, удостоверяющим имущественные права. Как осуществление, таки передача таких прав возможны только с предъявлением такого документа. Приэтом соответствующая совокупность имущественных прав неразрывно связывается сдокументом, но не отождествляется с ним. Принадлежность акции к ценным бумагамзакреплена в ст. 143 ГК РФ, а возможность существования ценной бумаги, в томчисле и акции, в бездокументарной форме следует из п. 2 ст. 142 ГК РФ. В то жевремя ст. 128 ГК РФ прямо относит ценные бумаги к вещам как к объектамгражданских прав, а п. 2 ст. 130 ГК РФ еще раз провозглашает это положение,уточняя отнесение ценных бумаг к движимым вещам.
При формулировании современного понятия ценнойбумаги в гражданском законодательстве отсутствовало определение ужепервоначального квалифицирующего признака — понятие документа. Сегодня лишьодин источник законодательства содержит понятие документа — Федеральный законот 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляредокументов». Закон определяет документ как материальный носитель сзафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы),изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени ипространстве в целях общественного использования и хранения. Такое определениеявляется достаточно широким и в необходимой степени точным. Однако спецификаценных бумаг и их многоаспектная природа в подобном определении вряд лиотражены.
Неслучайно существование двух основных концепцийценных бумаг — документарной (приверженцы которой считают ценными бумагами лишьто, что облечено в форму документа) и бездокументарной (последователи которойдопускают в семью ценных бумаг и те бумаги, которые существуют в иной форме,нежели бумажный документ).
Законодательство иностранных государств в основномиспользует не совсем тождественный понятию «ценная бумага» терминsecurity paper (охранная бумага — пер. с англ.). Однако российское гражданскоеправо давно и прочно стало использовать понятие документа как главногоопределяющего признака ценной бумаги: «Документы, предъявление которыхнеобходимо для осуществления выраженных в них прав, носят название ценныхбумаг».
В свою очередь научно-технический прогресс,глобализация экономики и развитие фондового рынка потребовали новых правовыхрешений, одним из которых стали существенные новеллы первой части нового ГК РФ,принятого в 1994 г. По сравнению с ранее действовавшим регулированием институтаценных бумаг (ГК РСФСР 1922 г., ГК РСФСР 1964 г.) новый ГК РФ по-новому определил: 1) понятие «ценная бумага», вводя в него упоминание о соблюденииустановленной формы и обязательных реквизитах документа; необходимостипредъявления ценной бумаги для передачи удостоверенных ею прав; достаточностидоказательства закрепления ценных бумаг в реестре (обычном или компьютеризированном)для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой (ст. 142 ГКРФ); 2) критерий деления ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные(принцип сочетания двух способов — обозначения и легитимации управомоченноголица) (ст. 145 ГК РФ); 3) порядок восстановления ценной бумаги (ст. 148 ГК РФ);4) выделение института бездокументарных ценных бумаг (ст. 149 ГК РФ) и др.
Таким образом, более или менее однозначно можнопризнать лишь три признака ценной бумаги: 1) она удостоверяет субъективныегражданские права; 2) обладает определенной формой и обязательными реквизитами;3) обеспечивает возможность передачи удостоверенных ею прав другому лицуособыми юридическими способами.
С учетом вышесказанного можно было бы предложитьновое определение ценной бумаги с позиций современного права, учитывающихреалии развития экономики. Ценная бумага — это совокупность субъективныхимущественных прав владельца, удостоверенных документом в бумажной или инойустановленной законом форме, которые могут осуществляться и/или передаваться впредусмотренном законом порядке.
Перспективная задача науки и практики усматриваетсяв выяснении возможности более тесного взаимодействия между экономическими иправовыми системами разных стран, в рамках которых развивается современнаяконцепция правового регулирования эмиссии и обращения ценных бумаг.
Можно, безусловно, согласиться с Д.И. Степановым втом, что главными дискуссионными проблемами являются: а) определение правовойприроды ценных бумаг; б) передача прав по бумагам, учитываемым записью насчета; в) защита прав владельцев эмиссионных бумаг. Также Д.И. Степановполагает, что норма п. 2 ст. 146 ГК РФ (передача прав в порядке цессии)является «досадным недоразумением». Таким образом, выработать единоепонятие ценной бумаги в ближайшем будущем невозможно, и дуализм вправопонимании ценных бумаг в скором времени неустраним.
Тем не менее есть возможность сделать ряд важныхвыводов. Прежде всего, до изменения ключевых норм ГК РФ (в первую очередьпонятия ценной бумаги) нельзя рассматривать ценные бумаги, в том числебездокументарные, эмиссионные, акции, иначе как движимые вещи. Также не видитсядостаточных оснований рассматривать такие ценные бумаги исключительно каксовокупность имущественных прав. Признавая акции движимыми вещами, нельзяотказывать им в присущей таким вещам гражданской оборотоспособности, в томчисле способности выступать предметом договора займа, отношений наследования идругих гражданско-правовых договоров и сделок. В условиях дискуссионности инеопределенности вопроса автор склонен рассматривать ценные бумаги, в том числеи эмиссионные, как вещи особого рода.
Проблема отнесения акций к вещам, определенныминдивидуальными, видовыми, родовыми признаками, не должна стать препятствием напути правоприменения и тем самым свести на нет усилия законодателя по правовойрегламентации соответствующих объектов прав и общественных отношений. Этапроблема решается путем научно-теоретического и доктринально-правовоготолкования и применения общеизвестных практических и юридических положений.
Поэтому можно согласиться с мнением, что акциибездокументарной формы выпуска являются движимыми вещами, определеннымиродовыми признаками, а значит, могут являться и предметом договора займа в силуст. 807 ГК РФ. Сказанное, впрочем, относится и к иным бездокументарнымэмиссионным ценным бумагам.
Проблема определения родовых признаков акцийрешается с использованием норм Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также иных многочисленных подзаконных правовыхактов, в том числе актов ФКЦБ (ФСФР) России. Родовыми признаками в данномслучае будут являться в совокупности: наименование эмитента ценной бумаги, ееноминал, единый государственный регистрационный (при отсутствии государственнойрегистрации — идентификационный) номер выпуска. При этом проблему отнесениявсех названных черт к родовым признакам эмиссионной бездокументарной ценнойбумаги также можно признать существующей. Указанные признаки подлежатоднозначному определению и фиксации в соответствующих законно создаваемых ииспользуемых документах (устав, решение о выпуске, решение о регистрациивыпуска, выписка по счету владельца).
Ценных бумаг к моменту их возврата по причиневозможной ликвидации эмитента, отсутствия ценных бумаг у заемщика, в продаже нарынке на самом деле вряд ли имеют отношение к вопросу о возможности заключениясоответствующего типа договора и его правовой квалификации. Ведь еслипроанализировать ситуацию с позиции практики, такие же проблемы могутвозникнуть и в случае, если заем был бы осуществлен не ценными бумагами, аиными вещами, определенными родовыми признаками. Данная проблема повлечетсоответствующие, но совершенно иные по отношению к рассматриваемым правовыезадачи, как-то: неисполнение обязательств по договору, юридическаяответственность за неисполнение обязательств.
Обязанности по юридически грамотному изложениютекста договора в соответствии с нормами закона, соблюдению соответствия воливыбранной правовой форме ее реализации, исполнению в ходе совершения сделкииных норм гражданского законодательства лежат исключительно на сторонах (можносказать, остаются на их совести). Поэтому вполне вероятна ситуация (очевидно,имевшая место в юридической практике), когда суд в конкретном деле установиттакие нарушения закона, которые приведут его к выводу о недействительностисделки, что будет совершенно правомерно.
Наконец, возможность передачи ценных бумаг в заемпрямо предусмотрена ФЗ «О рынке ценных бумаг» (п. 4 ст. 3). Это ещераз подтверждает мнение о способности акций (а при буквальном толковании — закона и иных ценных бумаг) выступать предметом договора займа.
С учетом всего сказанного сегодня можно признатьценные бумаги, в том числе эмиссионные, вещами особого рода, способными бытьпредметом договоров займа и иных гражданско-правовых сделок, и это не снимает сповестки дня вопросы о радикальном совершенствовании правового регулирования ихгражданского оборота.1.2 Понятие, правовая природа и основная классификацияакций
Акции- наиболее распространенные эмиссионные ценные бумаги. Однако, несмотря нанеоднократные упоминания об акциях в статьях ГК, в нем нет определения акции. Вэтом отношении ГК РФ отличается от Основ гражданского законодательства 1991 г. В то же время Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» дает конкретное определениев ст. 2, в которой согласно мнению некоторых современных исследователей неотражается правовая природа акций. С подобным мнением сложно согласиться,поскольку если под правовой природой понимать назначение и юридическуюсущность, то следует учесть, что определение Федерального закона отражаетправовую природу не полностью, но не игнорирует последнюю, посколькуопределение все-таки конкретно указывает на предназначение акции, что, по сути,и является большей частью ее юридической сущности.
Каквидно из определения, владелец акции обладает следующими имущественнымиправами:
— во-первых, право на получение части прибыли (дивиденда);
— во-вторых, право на часть имущества, остающегося после ликвидации.
Акционеробладает следующим основным неимущественным правом — правом управленияобществом. Хотя существует и другая точка зрения. Например, Л.Р. Юлдашбаеваотмечает: «Таким образом, право акционера на участие в управленииобществом является имущественным правом в широком значении понятия»имущественные права". Следовательно, решение вопроса о том, входитли право акционера на участие в управлении акционерным обществом в составимущественных прав, названных в ст. 142 ГК РФ, или нет, зависит от того, вкаком — широком или узком — значении употреблено здесь понятие.
Всоответствии с определением можно выделить следующие основные признаки:
— акция является эмиссионной ценной бумагой, следовательно, должна пройтиустановленную ФКЦБ РФ процедуру эмиссии;
— акция должна обладать необходимыми реквизитами в соответствии с ПостановлениемФКЦБ (номер, категория, номинальная стоимость, наименование АО и т.д.);
— сутью акции является титул собственности и право на доход (дивиденды).
Акцииможно разделить на две основные категории: обыкновенные и привилегированные.Рассмотрим каждую категорию в отдельности.
Обыкновенныеакции дают владельцу право голоса на собрании акционеров, делают владельцемакционера части собственности. Самое основное свойство данной категории даетему право получить часть прибыли данного предприятия в виде дивидендов вразмере, зависящем от прибыльности общества. В случае ликвидации обществаакционер имеет право на получение части имущества, пропорциональной количествуакций, которыми он владеет, согласно ст. 31 Федерального закона «Обакционерных обществах».
Еще вначале века Г.Ф. Шершеневич указал, что от простой акции отличаютсяпривилегированные, в значительной степени искажающие истинное значение акции.Привилегированные акции предполагают фиксированный процент (согласно ст. 32Федерального закона «Об акционерных обществах») вне зависимости отприбыльности предприятия. Привилегированные акции в отличие от обыкновенных неимеют права голоса. Привилегированные акции могут конвертироваться вобыкновенные, если это предусмотрено уставом акционерного общества.
Согласновышеуказанному Закону акции данной категории имеют право голоса в следующихслучаях:
— повопросам реорганизации и ликвидации акционерного общества;
— повопросу ограничения прав владельцев привилегированных акций определенного типа;
— повсем вопросам владельцев акций, по которым был определен размер дивидендов, ноне выплачен или выплачен частично (с этого момента они имеют право участвоватьв собрании с правом голоса до того момента, пока с ними полностью нерассчитаются);
— повсем вопросам владельцев, кроме владельцев кумулятивных акций, если годовоесобрание приняло решение не выплачивать дивиденды, начиная с данного момента идо полной выплаты положенных дивидендов.
Действующееакционерное законодательство особо выделяет кумулятивные привилегированныеакции, под которыми понимаются такие акции, дивидендный доход по которым связанс определенным периодом его начисления. Подобные акции называют такженакапливающими.
Пункт2 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах» ясно выделяеткумулятивные акции, в то время как из смысла нормы следует, что если выделяютсякумулятивные акции как исключение или как особенный вид привилегированныхакций, то нетрудно сделать вывод, что остальные (не кумулятивные) относятся кболее распространенному виду — так называемым обычным привилегированным акциям.Данная дифференциация весьма относительна и может быть оспорена. Основаниеподобной классификации — периодичность (или ее отсутствие) своевременновыплачиваемых дивидендов. Если в первом случае дивиденды выплачиваются сопределенной периодичностью согласно конкретному типу акций, согласноочередности, то во втором случае невыплаченные или не полностью выплаченныедивиденды накапливаются и выплачиваются впоследствии. Вышеуказанный видвыбирается обществом, так как закон гласит, что кумулятивные акции могутустанавливаться уставом.
Практикаакционерного дела знает и отзывные привилегированные акции. Ими признаютсяакции, которые эмитированы как таковые и которые могут быть предъявленывладельцем акционерному обществу для погашения. Привилегия владельца подобнойакции выражается в возможности самому установить срок погашения акции, условиякоторого определяются в уставе общества. Отзывные привилегированные акциинеобходимо отличать от облигаций, эмитированных акционерным обществом. Припогашении такой акции происходит уменьшение уставного капитала общества, тогдакак облигация (ее стоимость) не входит в уставный капитал общества.
Согласномнению В.В. Кудряшова привилегированные акции можно классифицировать также на:приоритетные, гарантированные, старшие и младшие, комбинированные. Появлениеподобной классификации — следствие неурегулированности или недостаточнойрегламентации типов привилегированных акций.
Статья27 Федерального закона «Об акционерных обществах» производитдифференциацию размещенных и объявленных акций. В соответствии с вышеуказаннойстатьей размещенные акции — это акции, приобретенные акционерами, а объявленные- акции, которые общество вправе размещать дополнительно к реализованным. Можноприсоединиться к мнению некоторых авторов в том, что «объявленныеакции» не являются акциями в традиционном понимании этого термина, посколькуони по своей природе не отвечают требованиям, предъявляемым к ценным бумагам.Дело в том, что они не могут удостоверять никаких имущественных прав. Их простонет, и неизвестно, появятся ли они когда-нибудь в будущем. Правильнее было бырассматривать «объявленные акции» как ограничение числа акций,которые общество вправе выпустить дополнительно без предварительного внесениясоответствующих изменений в устав. Поэтому для обозначения данного ограниченияследует употребить иной термин, исключающий смешение с понятием «акция».По нашему мнению, данная классификация практически не касается правовой природыакций, то есть совокупности прав, удостоверяемых ими. Соответственнообъявленными акциями могут быть как обыкновенные, так и привилегированные акцииразличных типов.
Следуеттакже отдельно рассмотреть специфику классификации акций на именные ипредъявительские. Существующее российское законодательство предусматриваетвыпуск только именных акций. В отличие от российского законодательстванормативные акты бывшего Союза допускали выпуск предъявительских акций. Так,союзное Положение о ценных бумагах 1990 г. предусматривало возможность обращения предъявительских акций, их владельцами не могли быть граждане (п. 5).Основы гражданского законодательства не содержали таких ограничений, определяя,что акции могут быть именными и предъявительскими (п. 1 ст. 36). Практически вовсех странах с развитыми рыночными отношениями существуют предъявительскиеакции. В США, Великобритании и Японии распространены именные акции, но вобороте имеются и предъявительские.
ВГермании превалируют предъявительские акции, число именных невелико. Во Франциии Италии распространены и те и другие.
Такназываемые предъявительские акции проигрывают по сравнению с именными по следующимоснованиям:
— онине могут существовать в бездокументарной форме, следовательно, оборот данныхценных бумаг значительно усложнен как на первичном, так и на вторичном рынке,на котором преобладает бездокументарная форма;
— осложняется контроль при совершении крупных сделок и сделок заинтересованности.
В тоже время, с другой стороны, предъявительские ценные бумаги лишены таких рисков,связанных с бездокументарной формой, как несанкционированное изменение реестравладельцев акций. В данном случае максимально облегчается доказывание наличияценной бумаги.
Бездокументарнаяакция — это совокупность прав участия в акционерном обществе, удостоверенная неакцией как ценной бумагой, а специальной записью в учетном регистре (на счете),открытом на имя соответствующего лица (п. 2 ст. 142, п. 1 ст. 149 ГК). Каждаябездокументарная акция приобретается участием лица в формировании одной долиуставного капитала акционерного общества. Существо бездокументарных акцийпредопределяет их исключительно именную природу (невозможность существованиябездокументарных акций на предъявителя). Ведение учетных регистров (счетов) свнесением в них записей о принадлежности бездокументарных акций происходит либоакционерными обществами, либо специализированными организациями, действующимина основании специального разрешения — лицензии. Акционерные общества-эмитентымогут вести учет только тех бездокументарных акций, которые они и выпустили, илишь при условии, что число их акционеров не превышает 50 (п. 3 ст. 44Федерального закона «Об акционерных обществах»). Специализированныеорганизации могут вести учет любых бездокументарных акций любых эмитентов (ст.28 Закона «О рынке ценных бумаг»). В.А. Белов указывает, что«возможность выплаты дивидендов без предъявления акций должна быть устраненав силу противоречия ее презентационной природы ценных бумаг». То естьпредлагается все акции представить в виде ценных бумаг, осуществление прав покоторым возможно только при предъявлении ценной бумаги, однако эта точка зренияпротиворечит сложившейся нормативной базе и правоприменительной практике, хотяимеет под собой научное обоснование.
Взависимости от типа акционерного общества согласно ГК и ст. 39 Федеральногозакона «Об акционерных обществах» акции можно классифицировать наакции открытого АО и на акции закрытого АО в зависимости от способа отчуждения,то есть акция открытого акционерного общества отчуждается неопределенному кругулиц (посредством осуществления публичной оферты), в то время как продажа акцийЗАО неопределенному кругу лиц и без соблюдения требования о правепреимущественной покупки невозможна. Причем акционеры ЗАО имеютпреимущественное право покупки по цене предложения другому лицу. В то время какОАО может проводить закрытую подписку, за исключением случаев, когда подобные действияограничены законом или уставом общества. В то время как ЗАО проводить открытуюподписку не вправе. Соответственно число акционеров ОАО не ограничено, а числоакционеров ЗАО не может превышать 50. В случае превышения лимита численностиакционеров общества в течение года должно преобразоваться в открытое. Акциизакрытого акционерного общества, переходящие от одного лица к другому ссогласия большинства акционеров либо уполномоченных органов общества,называются в практике винкулированными (законодательство такого термина несодержит).
Соответственноакции ЗАО конвертируются в акции открытого АО. Естественно, такая классификацияусловна, так как она не касается правовой природы.
Еслипри осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемыхакционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права наприобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретениеакционером целого числа акций невозможно, образуются части акций — дробныеакции.
Дробнаяакция предоставляет акционеру — ее владельцу права, предоставляемые акциейсоответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции,которую она составляет. Для целей отражения в уставе общества общего количестваразмещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае если врезультате этого образуется дробное число, в уставе общества количестворазмещенных акций выражается дробным числом.
Дробныеакции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретаетдве и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целуюи (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.
Российскаядоктрина не признает делимости акций, подкрепляя доводы тем, что ни акционер,ни акционерное общество не могут разделить акцию в натуре и таким образомнеограниченно увеличить число членов акционерного общества. Сделка, предметомкоторой является раздел акции, ничтожна. Также недопустима и ничтожна передачаотдельных правомочий акционера (к примеру, права голоса, права на обжалованиерешения общего собрания акционеров, права на ликвидационную квоту). Допустиматолько уступка права требования на начисленные дивиденды. Понятие дробных акцийотсутствует также и в корпоративном праве зарубежных государств.
ПоГ.Ф. Шершеневичу, акция опосредует собой минимальную долю в уставном капиталеакционерного общества. Следовательно, долевая акция представляет собой не чтоиное, как часть акции, как часть такой минимальной доли. Однако такое понятиеневозможно применить к акции как к ценной бумаге, поскольку ценную бумагунельзя разделить на несколько частей. Если акция выпущена в бездокументарнойформе, то она представляет собой способ фиксации определенных прав акционера.Если же разделить эти права чисто теоретически, то возникают проблемы из-затого, что акция закрепляет как имущественные, так и неимущественные права, т.е.права, подлежащие и не подлежащие исчислению.
Правовоезначение имеет деление акций в зависимости от того, кто по ним являетсяобязанным лицом, на акции, эмитированные российскими акционерными обществами, иакции, выпущенные иностранными эмитентами. На территории России отчуждениегражданами за наличную валюту акций, выпущенных российскими предприятиями, недопускается.
Взависимости от вида валюты, в которой выражены акции, они делятся на акции врублях и акции в иностранной валюте. В соответствии с валютнымзаконодательством для ввоза на территорию России ценных бумаг в иностраннойвалюте ограничений не существует, вывоз же ценных бумаг в валюте России и иностраннойвалюте ограничивается.
Особоеместо среди рассматриваемых акций занимает «золотая акция», выпусккоторой предусмотрен законодательством о приватизации в целях защитынационально-государственных интересов. Следует помнить, что «золотаяакция», впервые появившаяся как специфическая ценная бумага в УказеПрезидента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализациипромышленной политики при приватизации государственных предприятий»,претерпела столь серьезные эволюционные изменения в своей юридической природе,что в соответствии с Федеральным законом от 30 ноября 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», несмотря насвое название, ценной бумагой уже не является. На основании сказанного можносделать вывод о том, что по своей природе «золотая акция» является неценной бумагой, и даже не «специальным правом», а совокупностьюгражданских (корпоративных) и административных прав. Причем она дает своимдержателям (Российской Федерации и ее субъектам) не все, а только частькорпоративных прав (не представляет права на получение дивидендов иликвидационной квоты). Применение института «золотой акции»оправданно в тех случаях, когда целью участия государства в акционерномобществе является не получение доходов, а сохранение данного общества какпроизводителя товаров или услугодателя, предотвращение его ликвидации,разворовывания его имущества, изменения профиля деятельности. Вместе с темможно прогнозировать постепенное сужение сферы применения института«золотой акции», так как, участвуя в гражданско-правовых отношениях,государство все же должно оперировать частноправовыми механизмами.
Практическоезначение имеет деление на бумаги, в которых выражено основное требование, и нате, которые являются носителями дополнительного требования. Акции, если онивыпущены в материальной форме, могут снабжаться купонами, которые в случаеотделения от акции имеют самостоятельное значение. Профессор М.М. Агарковотмечает: «Купоны, отделенные от акций или облигаций, приобретают значениесамостоятельной бумаги. Лицо, приобретшее купон, отделенный от основной бумаги,приобретает право требования по нему, даже если право, выраженное в основнойбумаге, в силу того или другого основания прекратилось». Лицо, приобретаяотделенный от акции купон, становится кредитором по отношению к акционерномуобществу, объявившему о выплате дивиденда, и к нему переходит в порядке цессииправо требования. Такое право сохраняется, даже если акция в силу каких-тообстоятельств аннулирована. Действующее российское законодательство не содержитспециальных норм на этот счет. Поэтому подобные отношения регулируютсятрадиционными нормами гражданского права.1.3 Понятие, правовая природа и основная классификацияоблигаций
«Необходимостьувеличивать капитал, которым оперирует товарищество, находит двоякий выход: илиновый выпуск акций, то есть увеличение складочного капитала, или выпускоблигаций.
Первыйприем представляет ту невыгоду для товарищества, что число акционероввозрастает, а следовательно, уменьшается доля прибыли, причитающаяся каждому.
Чтобыне увеличивать число участников в разделе прибыли, общество прибегает кзайму».
Согласност. 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право еедержателя на получение от лица, выпустившего облигации, в предусмотренный еюсрок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в нейпроцента от номинальной стоимости либо иные имущественные права. Данная норманосит отсылочный характер, так как в третьем абзаце данной статьи сказано, чток отношениям между лицом, выпустившим облигации, и ее держателем правиланастоящего параграфа применяются постольку, поскольку иное не предусмотренозаконом в установленном порядке. Облигация опосредует отношения займа между еевладельцем (кредитором) и лицом, выпустившим ее (эмитентом). «Заем…представляет собой некоторые особенности. Необходимый капитал разбивается наопределенное количество долговых обязательств, облигаций, которые предлагаютсякаждому желающему приобрести их ввиду процента, даваемого ими».
Котношениям между эмитентом и держателем облигации применяются правила ст. 807-818ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке, атакже Законом «О рынке ценных бумаг» и другими нормативными актами.
Гражданскийкодекс устанавливает, что:
— во-первых, правоотношения, удостоверяемые облигацией, являются отношениями займа;
— во-вторых, специфическим признаком данной ценной бумаги является фиксированнаяпроцентная ставка;
— в-третьих, оговорка «иные имущественные права» означает, что доходможет быть получен не только в процентной, но и в дисконтной форме, причемсовмещение процентной формы с любой иной формой дохода не допускается;
— в-четвертых, все вышеуказанные правила действуют в том случае, «если иноене предусмотрено законом или в установленном им порядке».
СогласноФедеральному закону «О рынке ценных бумаг», облигация относится кэмиссионным ценным бумагам и обладает следующими признаками:
— закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащихудостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдениемустановленного законом порядка;
— размещаетсявыпусками;
— имеет равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, внезависимости от времени приобретения данной ценной бумаги.
Характернымичертами облигации являются:
— заемное средство;
— эмитент обязуется по истечении определенного срока погасить инвесторуноминальную стоимость облигации;
— инвестор дает ссуду на определенных условиях, за это эмитент обязуетсявыплачивать фиксированный процент.
СогласноФедеральному закону «О рынке ценных бумаг» можно дать болееконкретное определение специальной нормы, которая гласит, что облигация — этоэмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение отэмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иногоимущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественныеправа ее держателя, если это не противоречит законодательству РФ. В принципеданное определение, как и определение ГК, не является исчерпывающим, ивыражение «иные имущественные права» подлежит расширительному толкованию.
Облигацияимеет номинал (или номинальную цену), эмиссионную цену, курсовую цену и ценупогашения.
Номинальнаяцена — это та величина в денежных единицах, которая обозначена на облигации.
Эмиссионнаяцена облигации — это та цена, по которой происходит продажа облигаций их первымвладельцам. Эмиссионная цена может быть равна, меньше или больше номинала. Этозависит от типа облигаций и условий эмиссии.
Ценапогашения — это та цена, которая выплачивается владельцам облигаций поокончании срока займа. В большинстве выпусков цена погашения равна номинальнойцене, однако она может и отличаться от номинала.
Курсоваяцена — это цена, по которой облигации продаются на вторичном рынке. Если каждаяоблигация имеет строго определенную номинальную цену, цену погашения иэмиссионную цену, уровень которых зафиксирован при выпуске займа, то курсоваяцена претерпевает значительные изменения в течение срока жизни облигации.
Уровеньдоходности облигации зависит от величины процентной ставки, цены приобретения ипогашения облигации. Если облигация приобретена по номиналу и погашается пономиналу, то доходность такой облигации равна процентной (купонной) ставке.
Еслицена приобретения облигации выше номинала, а погашение происходит по номиналу,то такая облигация имеет уровень доходности ниже купонной ставки.
Когдапроисходит эмиссия облигации, первому покупателю известны все параметрывыпуска, и он может оценить выгодность вложений своих средств в облигационныйзаем.
Выпуски приобретение облигаций на длительный срок, особенно в условиях нестабильностифинансового рынка, является рискованным мероприятием как для эмитента, так идля инвестора. Если проценты по банковским вкладам растут, потери несетвладелец облигации (инвестор). При снижении банковских процентных ставок потеринесет эмитент облигации.
Еслиоблигация продается на вторичном рынке, то покупатель руководствуется теми жесоображениями, что и первый инвестор, приобретающий облигации на первичномрынке. А именно доходность от инвестиций должна быть сопоставлена с доходностьюпо банковским вкладам и другим финансовым инструментам.
Облигация,в отличие от акции, теоретически более стабильна, но процент по облигациямзначительно ниже, чем по акциям. Акция менее стабильна, но дает больший доход вслучае успеха предприятия.
Акцияограничена в обращении только временем существования предприятия, в то времякак облигация имеет ограниченный срок обращения, по истечении которогопогашается.
Облигации,как и акции, можно классифицировать по различным основаниям. Важнейшее из данныхоснований — по субъекту выпуска (эмитенту). По данному основанию облигацииможно классифицировать на следующие категории: корпоративные, государственные,муниципальные.
Корпоративныеоблигации представляют собой такой вид облигаций, эмиссия которых осуществляетсяакционерным обществом. Государственные облигации представляют собой такиеценные бумаги, которые выпускаются органами государства, наделеннымисоответствующими полномочиями. Муниципальные облигации, в свою очередь,выпускаются соответствующим муниципальным образованием. В соответствии сзаконодательством эмитент обязуется выплатить процент, который представляетсобой часть прибыли. В отличие от дивиденда процент остается неизменным иливарьируется незначительно.
Естьоблигации с переменным купоном, где процент выплачивается поквартально именяется в зависимости от решения эмитента, но данный вид облигаций скорееисключение, чем правило. Поэтому облигацию иногда называют ценной бумагой сфиксированным доходом. По некоторым облигациям процент официально неустанавливается, а выплачивается в виде разницы между ценой, по которойоблигации выпускаются в момент погашения, и ценой, по которой они были проданы(дисконт).
Взависимости от срока обращения облигации можно классифицировать накраткосрочные, среднесрочные и долгосрочные. Выпуск рентных (бессрочных)облигаций законодательством не предусмотрен. В качестве примера рентнойоблигации можно привести консоль — английскую бессрочную облигацию,выпускавшуюся в XVIII в.
ОблигацияАО должна иметь номинальную стоимость, а номинальная стоимость всех выпущенныхоблигаций не должна превышать размер уставного капитала общества.
Обществовправе обусловить возможность досрочного погашения согласно желанию владельца.В решении о выпуске в таком случае должна быть указана стоимость погашения исрок, ранее которого облигации не могут быть досрочно погашены.
Например,ст. 33 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержит такжеследующее ограничение: общество не может размещать облигации и иные ценныебумаги, конвертируемые в акции, если количество объявленных акций обществаопределенных категорий и типов меньше категорий и типов, право на приобретениекоторых предоставляют такие ценные бумаги.
Обществоможет выпускать облигации с единовременным сроком погашения или облигации сосроками погашения по сериям в определенные сроки. Погашение облигаций можетосуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением овыпуске.
Похарактеру обеспечения облигации АО делятся на следующие типы:
— облигации, обеспеченные залогом;
— облигации под обеспечение, представленное обществу для целей выпуска облигацийтретьими лицами;
— облигации без обеспечения.
Выпускоблигаций без обеспечения возможен не ранее третьего года существования и приусловии надлежащего утверждения двух балансов общества.
Коблигациям с обеспечением Закон относит облигации, исполнение обязательств покоторым обеспечивается:
— залогом;
— поручительством;
— банковской гарантией;
— государственной или муниципальной гарантией.
Облигацияс обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такогообеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, безпередачи прав на облигацию является недействительной.
Особенностьюэмиссии облигаций с обеспечением является то, что в решении о выпуске облигаций(а при необходимости также в проспекте облигаций и в сертификатах облигаций)должны содержаться условия обеспечивающего обязательства.
Облигации,как и акции, могут быть выпущены в бездокументарной форме. Среди бездокументарныхоблигаций наиболее известными являются государственные облигации (ГКО — государственные краткосрочные бескупонные облигации, КО — казначейскиеобязательства, ОФЗ-ПК — облигации федерального займа с переменным купоннымдоходом). Согласно п. 2.3, 2.4 Положения об обслуживании и обращении выпусковгосударственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденного ПриказомЦентробанка РФ от 6 мая 1993 г. (с последующими дополнениями и изменениями),указанные облигации (ГКО), «не изготовляемые в виде специальных бумажныхсертификатов» (то есть существующие лишь в форме записей в памяти ЭВМ),несмотря на это, могут быть приобретены на праве собственности илихозяйственного ведения «любым юридическим или физическим лицом, неявляющимся дилером», которое может владеть, пользоваться и распоряжатьсяими. Эти лица могут приобрести на ГКО любое вещное право (в том числе могутстать «собственником записи» в компьютере).
Поформе владения облигации можно классифицировать на именные и напредъявительские, причем в первом случае право собственности подтверждается нетолько самой облигацией, а также наличием имени владельца, должным образомвписанным в реестр эмитента, а во втором для подтверждения права собственностидостаточно предъявления самой облигации.
Именнаяи предъявительская облигации различаются также по способу возобновления приутере. Так, утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумнуюплату, а облигация на предъявителя восстанавливается в судебном порядке, чтосвязано с более сложной идентификацией законного владельца предъявительскойценной бумаги. Деление облигаций АО на именные и предъявительские, в отличие отподобного деления акций, оправданно, так как облигация до своей конвертации недает права участия в управлении обществом.
Существующеероссийское законодательство предусматривает выпуск только именных акций. Вотличие от российского законодательства нормативные акты бывшего Союзадопускали выпуск предъявительских акций. Так, союзное Положение о ценныхбумагах 1990 г. предусматривало возможность обращения предъявительских акций,их владельцами не могли быть граждане (п. 5). Основы гражданскогозаконодательства не содержали таких ограничений, определяя, что акции могут бытьименными и предъявительскими (п. 1 ст. 36). Практически во всех странах сразвитыми рыночными отношениями существуют предъявительские акции. В США,Великобритании и Японии распространены именные акции, но в обороте имеются ипредъявительские. В Германии превалируют предъявительские акции, число именныхневелико. Во Франции и Италии распространены и те и другие.
Выпускордерных облигаций в настоящее время законодательством не предусмотрен, однако,как отмечал еще М.М. Агарков, «теоретически допустим выпуск облигационногозайма в форме ордерных облигаций», но он же далее указывал, что«практически едва ли у нас может существовать какая-либо потребность вэтом», с чем следует согласиться, учитывая, что облигации относятся кэмиссионным ценным бумагам.
/>ГЛАВА 2. НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ЗАЩИТЫПРАВ ВЛАДЕЛЬЦЕВ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ 2.1 Эмиссия ценных бумаг
Впоследние годы отечественные цивилисты все чаще обращаются к вопросам правовогорегулирования эмиссионных ценных бумаг. Основные вопросы и ключевые проблемыбыли тщательно исследованы в трудах В.В. Долинской, М.И. Брагинского, Д.В.Мурзина, Е.Н. Решетиной, Е.А. Суханова, Д.И. Степанова, Г.С. Шапкиной, Г.Н.Шевченко, Л.Р. Юлдашбаевой и других ученых. Актуальность этих вопросовнесомненна, ведь эмиссионные ценные бумаги служат основным инструментомосуществления инвестиций на финансовом рынке России, обеспечивая эффективностьразвития механизмов рыночной экономики. Но именно в этой сфере правовогорегулирования стали проявляться проблемные моменты, не в последнюю очередьсвязанные с существом эмиссионных ценных бумаг как объектов гражданско-правовыхсделок.
Актуальностьи практический аспект данных проблем связаны еще и с тем, что эмиссионныеценные бумаги широко вовлечены в современный хозяйственный оборот. Возникающиездесь вопросы важны как для огромного числа граждан-владельцев, так и дляюридических лиц — эмитентов ценных бумаг, а также профессиональных участниковрынка ценных бумаг, обеспечивающих цивилизованный характер фондового рынка.
Ключевымвопросом обсуждаемого информационного письма можно назвать вопрос о самойвозможности заключения договоров займа акций с учетом современной практикиразвития российского фондового рынка. Экономическая потребность в развитиимногообразия финансовых инструментов и реалии сложившейся практики операций сценными бумагами оказывают свое существенное влияние на проблему, которуюнельзя не учитывать.
Следуетотметить, что не только сделки займа, но и иные многочисленные видыгражданско-правовых сделок с ценными бумагами вызывают все больше вопросов вправовой теории и практике: от повседневной купли-продажи до более редкогонаследования ценных бумаг.
Приэтом стало явным, что трудности правовой и судебной квалификации сделок сценными бумагами во многом вызваны сложным характером предмета правовогорегулирования и недостаточной проработанностью законодательства, отрывомбыстроразвивающейся практики от теоретических доктрин и некогда закрепленных взаконе норм. Для современных ученых очевидно, что "… нельзя забывать одвуединой природе ценных бумаг..." и что "… многие вопросы,связанные с понятием акций, их эмиссией и обращением, нуждаются в теоретическомисследовании".
Темне менее для разрешения возникших вопросов и формирования единства обоснованнойсудебной практики в порядке ст. 16 Федерального конституционного закона от 28апреля 1995 г. N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации»автор считает необходимым применять подход, который можно назватьлегально-позитивным. Это означает, что в первую очередь нужно непосредственноруководствоваться нормами действующего законодательства, но учитывая ихтеоретическое обоснование, доктринальное толкование и правоприменительнуюпрактику, одновременно вырабатывая предложения по совершенствованиюзаконодательства.
Так,согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумага является документом, удостоверяющимимущественные права. Как осуществление, так и передача таких прав возможнытолько с предъявлением такого документа. При этом соответствующая совокупностьимущественных прав неразрывно связывается с документом, но не отождествляется сним. Принадлежность акции к ценным бумагам закреплена в ст. 143 ГК РФ, авозможность существования ценной бумаги, в том числе и акции, вбездокументарной форме следует из п. 2 ст. 142 ГК РФ. В то же время ст. 128 ГКРФ прямо относит ценные бумаги к вещам как к объектам гражданских прав, а п. 2ст. 130 ГК РФ еще раз провозглашает это положение, уточняя отнесение ценных бумагк движимым вещам.
Приформулировании современного понятия ценной бумаги в гражданскомзаконодательстве отсутствовало определение уже первоначального квалифицирующегопризнака — понятие документа. Сегодня лишь один источник законодательствасодержит понятие документа — Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. N 77-ФЗ«Об обязательном экземпляре документов». Закон определяет документкак материальный носитель с зафиксированной на нем информацией в виде текста,звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный дляпередачи во времени и пространстве в целях общественного использования ихранения. Такое определение является достаточно широким и в необходимой степениточным. Однако специфика ценных бумаг и их многоаспектная природа в подобномопределении вряд ли отражены.
Неслучайносуществование двух основных концепций ценных бумаг — документарной (приверженцыкоторой считают ценными бумагами лишь то, что облечено в форму документа) ибездокументарной (последователи которой допускают в семью ценных бумаг и тебумаги, которые существуют в иной форме, нежели бумажный документ).
Законодательствоиностранных государств в основном использует не совсем тождественный понятию«ценная бумага» термин security paper (охранная бумага — пер. сангл.). Однако российское гражданское право давно и прочно стало использоватьпонятие документа как главного определяющего признака ценной бумаги:«Документы, предъявление которых необходимо для осуществления выраженных вних прав, носят название ценных бумаг».
В своюочередь научно-технический прогресс, глобализация экономики и развитиефондового рынка потребовали новых правовых решений, одним из которых сталисущественные новеллы первой части нового ГК РФ, принятого в 1994 г. Посравнению с ранее действовавшим регулированием института ценных бумаг (ГК РСФСР1922 г., ГК РСФСР 1964 г.) новый ГК РФ по-новому определил: 1) понятие«ценная бумага», вводя в него упоминание о соблюдении установленнойформы и обязательных реквизитах документа; необходимости предъявления ценнойбумаги для передачи удостоверенных ею прав; достаточности доказательствазакрепления ценных бумаг в реестре (обычном или компьютеризированном) дляосуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой (ст. 142 ГК РФ);2) критерий деления ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные(принцип сочетания двух способов — обозначения и легитимации управомоченноголица) (ст. 145 ГК РФ); 3) порядок восстановления ценной бумаги (ст. 148 ГК РФ);4) выделение института бездокументарных ценных бумаг (ст. 149 ГК РФ) и др.
Такимобразом, более или менее однозначно можно признать лишь три признака ценнойбумаги: 1) она удостоверяет субъективные гражданские права; 2) обладаетопределенной формой и обязательными реквизитами; 3) обеспечивает возможность передачиудостоверенных ею прав другому лицу особыми юридическими способами.
Сучетом вышесказанного можно было бы предложить новое определение ценной бумагис позиций современного права, учитывающих реалии развития экономики. Ценнаябумага — это совокупность субъективных имущественных прав владельца,удостоверенных документом в бумажной или иной установленной законом форме,которые могут осуществляться и/или передаваться в предусмотренном закономпорядке.
Перспективнаязадача науки и практики усматривается в выяснении возможности более тесноговзаимодействия между экономическими и правовыми системами разных стран, врамках которых развивается современная концепция правового регулированияэмиссии и обращения ценных бумаг.
Темне менее есть возможность сделать ряд важных выводов. Прежде всего, доизменения ключевых норм ГК РФ (в первую очередь понятия ценной бумаги) нельзярассматривать ценные бумаги, в том числе бездокументарные, эмиссионные, акции,иначе как движимые вещи. Также не видится достаточных оснований рассматриватьтакие ценные бумаги исключительно как совокупность имущественных прав.Признавая акции движимыми вещами, нельзя отказывать им в присущей таким вещамгражданской оборотоспособности, в том числе способности выступать предметомдоговора займа, отношений наследования и других гражданско-правовых договоров исделок. В условиях дискуссионности и неопределенности вопроса автор склоненрассматривать ценные бумаги, в том числе и эмиссионные, как вещи особого рода.
Проблемаотнесения акций к вещам, определенным индивидуальными, видовыми, родовымипризнаками, не должна стать препятствием на пути правоприменения и тем самымсвести на нет усилия законодателя по правовой регламентации соответствующихобъектов прав и общественных отношений. Эта проблема решается путемнаучно-теоретического и доктринально-правового толкования и примененияобщеизвестных практических и юридических положений.
Поэтомуможно согласиться с мнением, что акции бездокументарной формы выпуска являютсядвижимыми вещами, определенными родовыми признаками, а значит, могут являться ипредметом договора займа в силу ст. 807 ГК РФ. Сказанное, впрочем, относится ик иным бездокументарным эмиссионным ценным бумагам.
Проблемаопределения родовых признаков акций решается с использованием норм Федеральногозакона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», а такжеиных многочисленных подзаконных правовых актов, в том числе актов ФКЦБ (ФСФР)России. Родовыми признаками в данном случае будут являться в совокупности:наименование эмитента ценной бумаги, ее номинал, единый государственныйрегистрационный (при отсутствии государственной регистрации — идентификационный) номер выпуска. При этом проблему отнесения всех названныхчерт к родовым признакам эмиссионной бездокументарной ценной бумаги также можнопризнать существующей. Указанные признаки подлежат однозначному определению ификсации в соответствующих законно создаваемых и используемых документах(устав, решение о выпуске, решение о регистрации выпуска, выписка по счетувладельца).
Отмеченныеспециалистами при обсуждении упоминавшегося выше проекта информационного письмаВАС РФ проблемы отсутствия таких же ценных бумаг к моменту их возврата попричине возможной ликвидации эмитента, отсутствия ценных бумаг у заемщика, впродаже на рынке на самом деле вряд ли имеют отношение к вопросу о возможностизаключения соответствующего типа договора и его правовой квалификации. Ведьесли проанализировать ситуацию с позиции практики, такие же проблемы могутвозникнуть и в случае, если заем был бы осуществлен не ценными бумагами, аиными вещами, определенными родовыми признаками. Данная проблема повлечетсоответствующие, но совершенно иные по отношению к рассматриваемым правовыезадачи, как-то: неисполнение обязательств по договору, юридическая ответственностьза неисполнение обязательств.
Обязанностипо юридически грамотному изложению текста договора в соответствии с нормамизакона, соблюдению соответствия воли выбранной правовой форме ее реализации,исполнению в ходе совершения сделки иных норм гражданского законодательствалежат исключительно на сторонах (можно сказать, остаются на их совести).Поэтому вполне вероятна ситуация (очевидно, имевшая место в юридическойпрактике), когда суд в конкретном деле установит такие нарушения закона,которые приведут его к выводу о недействительности сделки, что будет совершенноправомерно.
Признание выпуска эмиссионных ценных бумагнедействительным затрагивает интересы абсолютно всех инвесторов, число которыхдостаточно велико и многие из которых могут быть не заинтересованы в признаниивыпуска недействительным. Не учитывать интересы таких лиц нельзя. Поэтому вслучае, когда нарушения допущены в отношении отдельных инвесторов приосуществлении определенных этапов эмиссии, следует применять не признание всеговыпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным, а иные способы защитынарушенного права, предусмотренные гражданским законодательством, напримерпризнание недействительной сделки, связанной с размещением ценных бумаг. Потакому пути и идет судебная практика. Президиум ВАС РФ по делу № 4665/07установил, что размещение дополнительных акций ЗАО «Волна» былопроизведено с нарушением установленного порядка. «Сделка по размещениюценных бумаг является одним из этапов их выпуска и может быть оспорена в самостоятельномпорядке». При этом Президиум ВАС РФ указал, что совершенные с нарушениемустановленного порядка сделки являются недействительными как не отвечающиетребованиям правовых актов (ст. 168 ГК РФ).
Наконец,возможность передачи ценных бумаг в заем прямо предусмотрена ФЗ «О рынкеценных бумаг» (п. 4 ст. 3). Это еще раз подтверждает мнение о способностиакций (а при буквальном толковании — закона и иных ценных бумаг) выступатьпредметом договора займа.
Сучетом всего сказанного сегодня можно признать ценные бумаги, в том числеэмиссионные, вещами особого рода, способными быть предметом договоров займа ииных гражданско-правовых сделок, и это не снимает с повестки дня вопросы орадикальном совершенствовании правового регулирования их гражданского оборота.2.2 Особенности обращения ценных бумаг
Статья 1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»,определяющая сферу действия этого нормативного акта, указывает, что Закономрегулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценныхбумаг. Таким образом, законодатель различает понятия «эмиссия» и«обращение» эмиссионных ценных бумаг. Статья 2 ФЗ «О рынкеценных бумаг» определяет обращение как «заключениегражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценныебумаги», т.е. законодатель все операции с ценными бумагами послезавершения их эмиссии объединяет термином «обращение». Однако,определяя размещение эмиссионных ценных бумаг как стадию эмиссии, законодательвновь указывает, что это — отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первымвладельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Нетрудно заметить, чтоздесь допущено пересечение вышеуказанных понятий, которое можно объяснитьтолько несовершенством законодательства. Представляется, что под обращением ценныхбумаг законодатель все-таки понимает заключение гражданско-правовых сделок,влекущих переход права собственности на ценные бумаги после их эмиссии.
В юридической литературе было высказано и иноемнение относительно понятия обращения. Так, М.Г. Локшин в понятие обращениявключает и размещение эмиссионных ценных бумаг.
Аналогичного мнения придерживается и А.Ю. Бушев,отмечающий, что обращение акций может иметь место как при их размещении средипервоначальных владельцев, т.е. «при отчуждении эмиссионных ценных бумагэмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок — самимакционерным обществом или от его имени иным лицом (ч. 14 ст. 2 ФЗ „О рынкеценных бумаг“), так и при отчуждении акций их первыми приобретателями(владельцами) другим лицам — при „вторичном обращении“ или на такназываемом вторичном рынке».
Следует обратить внимание, что согласно действующемузаконодательству под понятие «обращение ценных бумаг» подпадаюттолько сделки, влекущие переход права собственности. Поэтому доверительноеуправление ценными бумагами не может рассматриваться как сделка, подпадающаяпод обращение, поскольку доверительное управление ценными бумагами непредусматривает переход права собственности на ценные бумаги, как иногдаотмечается в правовой литературе. Вместе с тем следует признать, чтозаконодательная формулировка обращения как заключение гражданско-правовыхсделок, влекущих переход права собственности, неточна, посколькузаконодательство о рынке ценных бумаг традиционно оперирует не понятием «собственникценных бумаг», а понятием «владелец эмиссионной ценной бумаги» — лицо, которому ценные бумаги принадлежат не только на праве собственности, но ина ином вещном праве (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»), вследствиечего возможна смена владельца ценных бумаг без изменения фигуры собственника.Однако, если следовать логике закона, при этом не будет обращения, что вряд лиможно признать правильным.
Кроме того, как уже отмечалось в юридическойлитературе, ФЗ «О рынке ценных бумаг» не всегда корректен виспользуемых юридических понятиях. Как известно, гражданско-правовые сделки вотличие от договоров не заключают, а совершают, поэтому переход права на ценныебумаги может иметь место как в результате заключения гражданско-правовыхдоговоров, так и при совершении односторонних сделок.
С учетом ранее высказанных замечаний, с нашей точкизрения, более правильным следует признать следующее определение обращения: этосмена владельца эмиссионных ценных бумаг в результате совершениягражданско-правовых сделок, а также при наступлении других, указанных в законе,юридических фактов после завершения эмиссии (на вторичном рынке).
В юридической литературе встречается термин«оборот ценных бумаг». Например, монография Л.Р. Юлдашбаевой так иназывается «Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг(акций, облигаций)».
Термин «оборот» в законодательстве несодержится, более того, «оборот» не является и специальнымюридическим понятием. Обычно под оборотом ценных бумаг понимается совокупностьсделок, совершенных участниками имущественного оборота по поводу ценных бумаг.Е.А. Суханов отмечает, что «сделки по отчуждению или иной передаче ценныхбумаг от одних лиц другим составляют понятие оборота ценных бумаг».
В теории гражданского права и на практике весьмаважным является вопрос, связанный с особенностями перехода прав на эмиссионныеценные бумаги.
Переход прав на эмиссионные ценные бумаги зависит отспособа легитимации управомоченного на ценную бумагу лица, от формы выпускаэмиссионных ценных бумаг и от порядка учета прав на эмиссионные ценные бумаги.Согласно действующему законодательству эмиссионные ценные бумаги могут бытьдокументарными и бездокументарными по форме выпуска и предъявительскими иименными по способу легитимации управомоченного лица. Ордерных эмиссионныхценных бумаг действующее в настоящее время законодательство не предусматривает.
В соответствии с п. 1 ст. 146 ГК РФ и ст. 29 ФЗ«О рынке ценных бумаг» передача прав на предъявительские ценныебумаги, которые могут быть только документарными, осуществляется путем простоговручения документа приобретателю, но если сертификаты таких бумаг находятся нахранении в депозитарии, то права к приобретателю переходят в моментосуществления приходной записи по счету депо приобретателя. При учете прав напредъявительские ценные бумаги в депозитарии происходит стирание грани вобращении бездокументарных ценных бумаг и документарных ценных бумаг напредъявителя, так как переход прав на такую ценную бумагу осуществляется невручением, а путем внесения приходной записи по счету депо приобретателя.
В юридической литературе было высказано мнение, чтопередача сертификатов предъявительских ценных бумаг на хранение в депозитарийвлечет за собой полную «бездокументаризацию» таких бумаг.Представляется, что это не так, и следует согласиться с М.Г. Локшиным в том,что при передаче сертификатов предъявительских ценных бумаг на хранение вдепозитарий не изменяется порядок реализации управомоченным лицом прав,удостоверенных предъявительской ценной бумагой, так как для их реализациинеобходимо предъявление депозитарием сертификатов ценных бумаг по поручению ихвладельцев с приложением списка этих владельцев.
Таким образом, способ передачи права напредъявительские ценные бумаги достаточно четко урегулирован в законе и поэтомуне вызывает споров.
Переход же прав на именные ценные бумаги вызываетгораздо больше сложностей. Статья 146 ГК РФ устанавливает, что права,удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном дляуступки требований (цессии). Такой порядок передачи именных ценных бумагвызывает возражения, и, как верно отмечает Д. Степанов, эту норму «нельзяпризнать ничем иным, как досадной оплошностью, обусловленной недостаточнымразвитием отечественной теории ценных бумаг во время, непосредственно предшествовавшееразработке Кодекса». Еще в 1995 г. Е.А. Крашенинников убедительно доказал«теоретическую несостоятельность и практическую непригодность тойклассификации ценных бумаг, которая закреплена в ГК РФ» и в соответствии склассификацией, разработанной еще М.М. Агарковым, предложил различать именныеценные бумаги, держатель которых является легитимированным в качестве субъектаподтвержденных ими прав, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и вкниге обязанного лица, и обыкновенные именные ценные бумаги, которыелегитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумагиили является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступкитребования). Установленное п. 2 ст. 146 ГК РФ правило о том, что права,удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке цессии, относитсятолько к обыкновенным именным ценным бумагам (ректа-бумагам).
Именные ценные бумаги не могут передаваться впорядке цессии, поскольку это не согласуется ни с природой таких бумаг, ни сприродой удостоверенных ими прав. В соответствии со ст. 29 ФЗ «О рынкеценных бумаг» права на именную бездокументарную ценную бумагу переходят кприобретателю:
— в случае учета прав на ценные бумаги в системеведения реестра — с момента внесения приходной записи по лицевому счетуприобретателя;
— в случае учета прав на ценные бумаги у лица,осуществляющего депозитарную деятельность, — с момента внесения приходнойзаписи по счету депо приобретателя.
Таким образом, вопрос об операциях сбездокументарными именными ценными бумагами и ГК РФ, и ФЗ «О рынке ценныхбумаг» в принципе решают одинаково. ГК РФ следующим образом регулирует этиотношения: «Операции с бездокументарными ценными бумагами могутсовершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записиправ. Передача, предоставление и ограничение прав должны официальнофиксироваться этим лицом» (ст. 149 ГК РФ). Статья 29 ФЗ «О рынкеценных бумаг» более подробно регламентирует этот вопрос: момент приобретенияправ на бездокументарные ценные бумаги определяется временем совершения записиоб этом официальным лицом, а поскольку закон называет два таких официальныхлица, то фиксация может осуществляться либо депозитарием, либореестродержателем. Следует признать: кто бы ни осуществлял фиксацию прав(депозитарий или реестродержатель), главным для определения момента переходаправ к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо посчету депо приобретателя, либо по лицевому счету приобретателя в системе веденияреестра. А такое оформление перехода прав на ценную бумагу нельзя признатьцессией. Еще с дореволюционных времен переход прав на акции, когда для этогонеобходимо было совершить запись по книге обязанного лица, получил названиетрансферта, под которым в широком смысле слова понимаются всякие изменения,вносимые в текст реестровой записи. Современное законодательство, как и ранеедействовавшее законодательство, «не знает каких-либо положений, которыеслужили бы основанием для распространения на трансферт по заявлению отчуждателяположений, установленных в ГК для цессии».
В крупных акционерных обществах акционеры не всегдасамостоятельно осуществляют принадлежащие им права. Высокий уровень управленияценными бумагами им могут обеспечить лица, обладающие специальными знаниями ипрактическим опытом работы на рынке ценных бумаг, с которыми акционерызаключают специальные договоры. Для качественного и своевременногопредставления интересов акционеров такие лица должны быть зарегистрированы вреестре владельцев именных ценных бумаг в качестве держателей акций. Нопоскольку они не являются собственниками акций, а только действуют от своегоимени по поручению акционеров, такие лица получили название номинальныхдержателей.
В настоящее время понятие номинального держателясодержится в п. 2 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».Номинальный держатель — это «лицо, зарегистрированное в системе веденияреестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющеесявладельцем в отношении этих ценных бумаг», т.е. номинальным держателемценных бумаг является лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени попоручению другого лица, не являясь собственником этих ценных бумаг.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»устанавливает, что в качестве номинальных держателей ценных бумаг могутвыступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Далее особоотмечается, что номинальными держателями могут быть брокеры и депозитарии.Депозитарий может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценныхбумаг в соответствии с депозитарным договором. Брокер может бытьзарегистрирован в качестве номинального держателя в соответствии с договором,на основании которого он обслуживает клиента. Этот договор может называтьсядоговором на брокерское, информационно-консультационное обслуживание.
Операции с ценными бумагами между владельцами ценныхбумаг, зарегистрированными на имя одного номинального держателя, отражаются всистеме учета только номинального держателя и не отражаются у держателя реестравладельцев именных ценных бумаг. Реестродержатель не должен отслеживатьдвижение бумаг у номинального держателя, так как общее количество ценных бумагна счете не меняется.
Номинальный держатель может осуществлять права,закрепленные ценной бумагой, только в случае получения соответствующегополномочия от владельца ценных бумаг.
Номинальный держатель ценных бумаг по требованиювладельца обязан обеспечить внесение в систему ведения реестра записи опередаче ценных бумаг на имя владельца (п. 2 ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).На основании этого новому зарегистрированному лицу открывается новый лицевойсчет, если до этого его не было.
Для осуществления владельцами прав, закрепленныхценными бумагами, держатель реестра имеет право требовать от номинальногодержателя ценных бумаг предоставления списка владельцев ценных бумаг.Номинальный держатель обязан составить требуемый список и направить егодержателю реестра в течение семи дней после получения требования.
На практике между агентом акционера — номинальнымдержателем и агентом эмитента — держателем реестра акционеров возникаютмногочисленные проблемы. Ряд авторов предлагают решать их путем заключениясоответствующего договора между номинальным держателем и регистратором. Другиеполагают, что договорные отношения между этими субъектами нецелесообразны,поскольку не смогут обеспечить надлежащую защиту прав акционеров.Представляется, что вторая точка зрения более обоснованна.
На обращение эмиссионных ценных бумаг влияютразличные факторы, среди которых представляет определенный интерес обращениеэмиссионных ценных бумаг, удостоверенных «глобальным» сертификатом.Как известно, законодательство устанавливает, что выпуск федеральныхгосударственных ценных бумаг возможен только в документарной форме. Всефедеральные облигации, за исключением облигаций государственных сберегательныхзаймов, выпускаются в документарной форме с обязательным централизованнымхранением; в качестве примера можно назвать государственные краткосрочныебескупонные облигации (ГКО) и облигации федеральных займов (ОФЗ). Средивыпусков региональных и муниципальных ценных бумаг также немало примеровпредъявительских облигаций с обязательным централизованным хранением. На весьвыпуск оформляется один глобальный сертификат, удостоверяющий права,закрепленные облигациями всего выпуска. Глобальный сертификат отражает основныепараметры эмиссии и находится на хранении в депозитарии, обращение же самихценных бумаг осуществляется в бездокументарном режиме, путем осуществлениязаписей по счету депо, открываемому на имя конкретного владельца ценных бумаг.Легитимация владельцев ценных бумаг и передача таких бумаг осуществляются впорядке, установленном для бездокументарных именных ценных бумаг.
Глобальный сертификат, признаваемыйзаконодательством документарной формой всех ценных бумаг выпуска, не выдаетсяна руки ни одному владельцу облигаций, и, как образно замечает О.В. Ишутина,«все о них слышали, но никто не видел».
Вопрос о правовой природе ценных бумаг,удостоверенных глобальным сертификатом, неоднократно обсуждался в юридическойлитературе. Представляется, что следует согласиться с мнением Л.Г. Ефимовой иМ.Г. Локшина о бездокументарном характере эмиссионных ценных бумаг, в том числена предъявителя, возникающем в случае удостоверения всех эмиссионных ценных бумагвыпуска одним «глобальным» сертификатом, передаваемым на обязательноецентрализованное хранение. Совершенно справедливо О.В. Ишутина отмечает, что«выпуск ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованнымхранением и оформлением глобального сертификата — надуманная правоваяконструкция, неудачный компромисс между документарными и бездокументарнымиценными бумагами. Нет препятствий для того, чтобы называть такие ценные бумагисвоим именем — бездокументарные ценные бумаги, а „глобальный“ сертификатучетным документом».
Право собственности на эмиссионные ценные бумагиможет переходить по гражданско-правовым договорам (купли-продажи, мены, даренияи т.д.), на основании судебного решения, в порядке наследования. Заключатьдоговоры купли-продажи эмиссионных ценных бумаг могут как предприниматели(коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели), так и иныелица, не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Однако еслидеятельность по покупке или продаже ценных бумаг носит постоянный,систематический характер, то заниматься ею могут только профессиональныеучастники рынка ценных бумаг.
Договор купли-продажи ценных бумаг в соответствии сныне действующим ГК РФ может быть заключен как в отношении ценных бумаг,которые имеются у продавца, так и в отношении тех, которые еще не имеются всобственности продавца, а будут приобретены им в будущем. Такая продажа ценныхбумаг без покрытия на жаргоне участников рынка ценных бумаг называется«короткой» продажей. К таким продажам прибегают игроки на понижение.Как отмечает Л.Р. Юлдашбаева, еще в начале XX в. крупные инвесторы довольночасто занимали «короткую» позицию в отношении акций той или инойкомпании. Их массированные продажи приводили к снижению цены акций, поэтомумелкие инвесторы в панике избавлялись от акций по низкой цене. Покупали же этиценные бумаги крупные инвесторы, которые с помощью дешевых покупок осуществлялипоставки по ранее заключенным договорам. «Короткие» продажи способнысерьезно дестабилизировать рынок, поэтому в развитых странах установленыспециальные ограничения на их совершение. Например, как указывает Б.Б. Рубцов,перед тем как совершить «короткую» продажу, клиент обязан внести насвой кредитный счет половину рыночной стоимости ценных бумаг, т.е. половинувыручки от их продажи по рыночной цене. В Российской Федерации, в которойтолько формируется рынок ценных бумаг, специального правового регулирования«коротких» продаж не существует, что следует признать пробелом взаконодательстве. Торговля эмиссионными ценными бумагами может осуществлятьсякак на биржевом, так и на внебиржевом рынке. Особую группу гражданско-правовыхсделок с ценными бумагами составляют биржевые сделки, получившие достаточноширокое распространение. По своей юридической сущности биржевые сделки представляютсобой традиционные двусторонние сделки, т.е. договоры. Правовые особенностибиржевых сделок состоят главным образом в порядке их совершения.«Отличительные признаки таких сделок следует искать не в их юридическойприроде, а в условиях, при которых они совершаются». В ГК РФ в настоящеевремя не содержится норм о биржевых сделках, что, по справедливому мнению О.Н.Садикова, «надо считать его пробелом». В п. 1 ст. 29 Основгражданского законодательства Союза ССР и республик, которые не применяются с 1января 1995 г., содержалось понятие биржевой сделки. Биржевой сделкой, согласноэтому нормативному акту, признавалось соглашение в отношении имущества(товаров, ценных бумаг и др.), допущенного к обращению на бирже, котороезаключается участниками биржи в биржевом собрании в порядке, установленномзаконодательством о товарных и фондовых биржах и биржевыми уставами. Внастоящее время легальное определение биржевой сделки содержится в Законе РФ«О товарной бирже и биржевой торговле». Представляется, чтоопределение биржевой сделки, содержавшееся в Основах, позволяет выделитьосновные признаки биржевых сделок и может быть взято за основу. Г.Ф. Шершеневичотмечал, что биржевые сделки имеют существенные особенности, вызванные условиями,при которых совершается сделка, а именно: где, между кем, по поводу какогообъекта и каким образом.
2.3 Защита права на акции
Вкруг проблем, связанных с развитием отношений собственности, входит обеспечениезащиты права участников акционерных обществ на принадлежащие им акции.Сложившаяся в сфере акционерного предпринимательства ситуация дает немалопримеров нарушения этого права, что приводит к ущемлению законных интересоввладельцев акций, нередко используется как способ передела собственности,создавая нестабильность в экономических отношениях, ограничивает в некоторыхслучаях конституционное право граждан на свободный выбор форм участия впредпринимательской деятельности. Наметившаяся в последние годы активность в изменениии дополнении акционерного законодательства и законодательства о рынке ценныхбумаг не дала, к сожалению, реального эффекта в устранении этих недостатков.
Причинтакого положения несколько; одна из них — отсутствие в законодательстве и вправовой теории четкой позиции в определении акций как объекта гражданскогоправа и, соответственно, способов защиты права на них применительно ксовременному уровню развития акционерных обществ и рынка ценных бумаг.Выработку этой позиции следует поставить в ряд актуальных задач российскойцивилистики.
ГК РФотносит ценные бумаги, в том числе акции, к объектам вещного права (ст. 128),определяя ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдениемустановленной формы и реквизитов имущественные права, осуществление и передачакоторых возможны только при его предъявлении (ст. 142). Включение таких бумаг вперечень объектов вещного права с использованием в целях его защиты известныхцивилистике способов защиты права собственности традиционно и не вызываеткаких-либо возражений.
Проблемывозникли в связи с переходом на бездокументарные акции, которые в соответствиис Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг) являются на сегодняшний деньединственной их формой. Выпуск ценных бумаг в бездокументарной формедопускается ГК РФ, где говорится о «бездокументарной форме фиксацииправ», удостоверяемых ценной бумагой, об «операциях сбездокументарными ценными бумагами», о том, что к такой форме фиксацииприменяются правила о ценных бумагах, если иное не вытекает из особенностейфиксации (ст. 149). Эти положения создают правовые предпосылки для введенияновой формы ценных бумаг, однако они недостаточны для регулирования отношений,связанных с их применением.
Регламентацияусловий выпуска и обращения акций в бездокументарной форме дается в Законе орынке ценных бумаг. Здесь они рассматриваются как объекты права собственности,говорится об основаниях и моменте возникновения такого права и т.д. Кроме того,об акциях как объекте права собственности идет речь в ряде статей Федеральногозакона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»(далее — Закон об акционерных обществах) и некоторых других правовых актах. Новсе эти нормы существуют и действуют как бы автономно, в отрыве от ГК РФ,являющегося основополагающим актом в системе гражданского законодательства.Несогласованность в законодательстве ряда принципиальных положений создаетизвестные трудности в практике его применения.
Мненияпо поводу правовой квалификации бездокументарных акций в цивилистической наукеразделились, высказываемые точки зрения порой диаметрально противоположны.
Рядспециалистов отрицают возможность применения к таким акциям категорий вещногоправа. Е.А. Суханов пишет, что на бездокументарные акции не могут переноситьсясвойства вещей, они не могут являться объектами вещного права, а могутрассматриваться лишь как особый способ фиксации прав акционера — участникаакционерного общества. В последующей работе он критически оценивает то, чтоправовой режим ценных бумаг, не существующих в реальной осязаемости, нередкоопределяется с помощью традиционных категорий, рассчитанных на ценную бумагукак документ (вещь). Применительно к бездокументарным ценным бумагам, по егоутверждению, исчезает такое понятие, как «право на бумагу» по причинеотсутствия самой бумаги.
ДоводыЕ.А. Суханова о том, что предмет, не существующий в реально осязаемой форме,нельзя называть «вещью» (понимая под этим материальный объект),справедливы. Но в данном случае речь идет не о признании наличия убездокументарной бумаги соответствующих физических свойств, а о возможностираспространения на них, как указывает Е.А. Суханов, «режима» ценныхбумаг, применения к ним общих правил размещения и обращения ценных бумаг, заисключением тех, которые определяют форму и порядок фиксации соответствующихправ.
Резкоотрицательное отношение к бездокументарным ценным бумагам выражает В.А. Белов.По его утверждению, «основной юридический порок концепции ценных бумаг вбездокументарной форме — в противоречии ее общим нормам теории ценныхбумаг». Именно с этих позиций им проводится анализ бездокументарных акцийи отмечается отсутствие у них ряда признаков классической ценной бумаги, отмеченныхв ст. 142 ГК. В одной из более поздних работ он пишет: «Ценные бумаги — это документы, бездокументарные ценные бумаги — это не документы,следовательно, бездокументарные ценные бумаги — это не ценные бумаги».
Негативнооценивая бездокументарные акции, В.А. Белов не может, однако, отрицать ихсуществования и позволяет в связи с этим более лояльное высказывание, предлагая«попытаться исследовать данное явление как новый правовой институт,выявить его существенные качественные характеристики и сравнить схарактеристиками уже существующих. Возможно, окажется, что институт фиксацииправ из ценных бумаг в безналичной форме действительно представляет собойособое правовое образование».
Довольноблизкую позицию занимает Л.Р. Юлдашбаева. Не подвергая сомнению возможностьприменения бездокументарных ценных бумаг, она вместе с тем утверждает, чтобездокументарная ценная бумага «представляет собой только объектобязательственного права — совокупность имущественных прав… в случае сбездокументарной ценной бумагой дуализм ценной бумаги исчезает.Бездокументарная ценная бумага не существует как объект вещного права».
Исключаяотнесение бездокументарных ценных бумаг к объектам вещного права, Л.Р.Юлдашбаева вместе с тем считает возможным применение к их режиму, определяемомув целом как обязательственно-правовой, некоторых вещно-правовых элементов.
Рядспециалистов придерживаются иных взглядов. О возможности и целесообразностиприменения к бездокументарным ценным бумагам категорий вещного права, понятияправа собственности пишет Д.В. Мурзин. Проанализировав эту проблему, он делаетвывод: «Ничто не препятствует совершению с ценными бумагами сделок,приводящих к смене собственника». Интересно следующее его рассуждение:«Нельзя согласиться с мнением, что использование бездокументарных ценныхбумаг нуждается в принципиально новых правилах, а не в традиционных,рассчитанных на оборот вещей. Гражданский кодекс подразумевает как раз инуюпрезумпцию, предусматривая, что к такой форме фиксации применяются правила,установленные для ценных бумаг». Необходимость учитывать их естественнуюспецифику «не означает, что у законодателя прослеживается какое-либо иноенамерение, кроме того, что бездокументарные акции (т.е. права) будут выступатьв обороте как вещи». В дальнейших рассуждениях этого автора прослеживаетсянекоторая неоднозначность позиции, например, когда он отмечает: «Самыйважный вывод относительно возникновения права собственности на ценную бумагубудет в том, что с исчезновением документа, бланка ценной бумаги исчезаетдвойственность ценной бумаги: остается только „право из бумаги“
Оприемлемости конструкции бездокументарных эмиссионных ценных бумаг говорится вработах Д.И. Степанова, использующего применительно к ним понятие»идеальная оболочка". «Именно в отношении такой оболочки, — считает он, — возможно возникновение, изменение и прекращение гражданскихправ...». И далее: «С законодательным закреплением подобной оболочкистановится возможным использование в отношении ценных бумаг тех же институтоввещных и обязательственных прав, которые применяются в отношении прочихобъектов гражданских прав, особенно материальных вещей, если они не входят впротиворечие со спецификой ценной бумаги...». Это положение автор относиткак к документарным, так и бездокументарным ценным бумагам. Подобныхвысказываний можно привести еще ряд. Поддерживает это мнение, например, Г.Н.Шевченко: «Бездокументарные ценные бумаги, — пишет она, — нельзярассматривать только как имущественные и неимущественные права;бездокументарные ценные бумаги — это еще, выражаясь терминологией Д. Степанова,и идеальная оболочка — то, что мыслится как ценная бумага… Юридическаяприрода ценных бумаг, независимо от формы их выражения, одинакова… Правовойрежим документарных и бездокументарных ценных бумаг во многом аналогичен, иименно это позволяет обеспечить защиту прав их владельцев...».
Дискуссияпо поводу природы бездокументарных акций выходит за рамки академического спора.Сторонниками разных точек зрения выдвигаются предложения, адресуемыезаконодательным и правоприменительным органам в качестве рекомендаций посовершенствованию законодательства и практики его применения; и на них следуетостановиться.
Предлагаемыеназванными и другими авторами подходы к решению рассматриваемой проблемы можносвести к трем вариантам.
Первый- бескомпромиссный. Исходит из недопустимости какого-либо отступления отклассического определения ценной бумаги как документа, имеющего материальноевоплощение в виде бумажного носителя, отвечающего по форме и реквизитамустановленным законом требованиям. Бездокументарные акции при этом вариантенеприменимы.
Такойподход был оправдан на более ранних этапах акционерного предпринимательства,когда его масштабы были несравненно меньше, а количество выпускавшихсябольшинством акционерных обществ акций выражалось небольшими числами. Сегодняво многих крупных обществах количество выпускаемых акций исчисляетсямиллионами, а нередко десятками миллионов.
Многократновозросший объем операций на фондовых рынках, необходимая мобильность ихпроведения потребовали применения новых технологий (с использованиемсовременных технических средств) в организации обращения ценных бумаг.Дематериализация эмиссионных ценных бумаг отражает эту потребность — стремлениек снижению материальных затрат на их выпуск, большей оперативности в проведениисоответствующих операций. Попытки возврата к прежней, только документарнойформе акций, даже если бы они были поддержаны, вряд ли оказались быреалистичными.
Неприемлемымпредставляется и второй вариант, не исключающий использование бездокументарныхакций, но предлагающий рассматривать их лишь как совокупность удостоверяемыхакцией обязательственных прав. Близким к этому является предложение о признаниитаких акций особым объектом права, но только не вещного. Во-первых, принятиеэтой модели привело бы к утрате тех преимуществ, которые связаны с введением воборот ценных бумаг как специальных объектов, наделенных свойствами вещей, чтоспособствовало активному вовлечению в обращение имущественных прав сиспользованием хорошо отработанного и достаточно эффективного механизмаправового регулирования обращения материальных объектов.
Во-вторых,не менее серьезные отрицательные последствия проявились бы при таком вариантеиз-за снижения уровня правовой защищенности владельцев акций — ввиду отказа отпонятия «право на бумагу».
Присамой тесной взаимосвязи «права на бумагу» и «прав избумаги» с передачей ценной бумаги переходят, как сказано в законе, всеудостоверяемые ею права в совокупности (абз. второй п. 1 ст. 142 ГК РФ) — ониимеют существенные различия: по характеру, субъективному составу (в большинствеслучаев), способам защиты. «Право на бумагу» относится к абсолютным,что означает возможность его обладателя требовать от всех третьих лицвоздерживаться от совершения каких-либо действий, препятствующих егоосуществлению, а в случае нарушения этого права — использовать специальныеспособы защиты собственности, включая предъявление виндикационного иска. Права,удостоверяемые ценной бумагой, являясь обязательственными, носят относительныйхарактер, связывают обладателя субъективного права лишь с обязанным поотношению к нему лицом. Права, удостоверяемые акцией, устанавливают, такимобразом, отношения только между акционером и обществом. В этих рамкахиспользование специальных способов защиты права на акции от третьих лицневозможно.
Остаетсятретий вариант — признание бездокументарных акций объектом вещного права вюридическом значении (условно, в допустимых для этой конструкции пределах).Нельзя не напомнить, что введение в свое время института ценных бумаг (в форметрадиционных для того периода документов) в качестве носителей имущественныхправ и наделение их свойствами вещей также были условными. Ценность представлялне бумажный носитель (материальный объект), а удостоверяемые им права. Даннаямодель оказалась удачной. В настоящее время стоит вопрос о замене однойюридической формы, условно отнесенной к объектам вещного права (бумаги), другой- компьютерной, с сохранением всего того положительного, что создано ворганизации и правовом регулировании этих отношений (отражает характерные дляних сущностные моменты), и с учетом современных условий и требований.Положительным в этом случае является устранение тех препятствий в защите праввладельцев акций, о которых шла речь.
Предлагаемоерешение основывается на двух свойствах, характеризующих правовые системы: а)известном консерватизме права, проявляющемся в сохранении и использованиисложившихся и оправдавших себя правовых институтов, в том числе путемприспособления их к изменяющимся обстоятельствам, что придает правустабильность; б) способности права реагировать на новые явления и запросывремени.
Принятиеэтой модели потребует нового взгляда на некоторые положения общей теории ценныхбумаг, но вряд ли этого стоит опасаться. Потребность в выработке современногоконцептуального подхода к определению роли и значения института ценных бумаг,критериев, которым они должны отвечать с учетом нынешней ситуации, назрела. Ирассматривать это нужно не как «покушение» на «святые устои»,а как развитие теории ценных бумаг исходя из новых условий формирования иразвития гражданско-правовых отношений.
Впрактическом плане это должно получить выражение в пересмотре ряда нормзаконодательства о ценных бумагах, прежде всего в устранении несогласованностипо некоторым принципиальным позициям. В ГК РФ нельзя оставить неизменным общееопределение понятия ценной бумаги, основанное на взглядах, сформировавшихся впериод, когда все бумаги существовали лишь в форме отдельных документов (п. 1ст. 142 ГК РФ). Необходимо развить положения, характеризующие бездокументарныеценные бумаги как правовой инструмент, обеспечивающий передачу имущественных исвязанных с ними неимущественных прав в режиме обращения объектов вещного права(с условным отнесением их к таким объектам) с учетом присущей им специфики.
Вместес тем целесообразно ограничить область применения этой формы, признав ееприемлемой лишь для именных эмиссионных ценных бумаг, не распространяя такуювозможность на ордерные бумаги (исключив упоминание о них из ст. 149 ГК РФ).
Всилу различий во взглядах на бездокументарные ценные бумаги как объектгражданского права до сих пор не прекращаются разногласия по поводу возможностиприменения в отношении них положений ст. 301 и 302 ГК РФ (о виндикации), атакже ст. 398 ГК РФ (о защите права приобретателя вещи в случае уклоненияпродавца от исполнения обязательства по ее передаче). В этих нормах упоминаютсяиндивидуально-определенные вещи. Нередко делается ссылка на отсутствиекритерия, который мог бы использоваться для индивидуализации бездокументарныхакций (являющихся по закону именными), подлежащих взысканию с должника в пользуистца. В указанных случаях вряд ли было бы правильным говорить о необходимостивычленения по каким-либо специальным признакам акций, подлежащих передаче(возврату) истцу, из общего количества соответствующих акций, имеющих налицевом счете должника (ответчика). Для удовлетворения подобного иска должнобыть достаточным наличие материально-правовых оснований, подтверждающихправомерность требования истца, и необходимого количества отыскиваемых акций насчете ответчика. Такого рода положение целесообразно было бы закрепитьзаконодательно.
Так например, истец обратился в арбитражный суд сисковым заявлением к регистратору об обязании восстановить на его лицевом счетезаписи о принадлежности ему на праве собственности 50 млн. акций ОАО«Газпром».
До принятия решения по делу истец изменил, исковыетребования и просил взыскать с ответчика убытки, возникшие в результатененадлежащего исполнения регистратором своих обязанностей.
Решением суда первой инстанции иск удовлетворенчастично. Суд указал на возникновение между истцом и ответчиком обязательств,регулируемых ФЗ «О рынке ценных бумаг», и на наличие у первогоубытков, возникших в результате ненадлежащего исполнения регистратором своихобязанностей по ведению реестра.
ФАС отменил это решение, а также постановлениеапелляционной инстанции, отказав в удовлетворении иска со ссылкой на то, чтоистец не утратил права на спорные акции, а потому убытки в виде утратыимущества не возникли.
Президиум ВАС РФ отменил все предыдущие судебныеакты и направил дело на новое рассмотрение.
Решением суда первой инстанции с регистраторавзысканы убытки. Суд указал на ненадлежащее исполнение обязательств попроведению регистратором операций с ценными бумагами, в результате виновныхдействий которого причинен вред истцу. При этом суд отметил, что возмещениевреда должно осуществляться не на основании ст. 393 ГК РФ, а на основании ст.ст. 1080, 1082 ГК РФ, так как истец не состоит в договорных отношениях срегистратором.
Вдальнейшем Президиум ВАС РФ отменил и этот, и последующие судебные акты инаправил дело на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.
Так,в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28 декабря 2006 г. № 1293/06 указано:"… требование истца о восстановлении записи на его счете о владенииспорными акциями на праве собственности фактически сводится к требованию овозврате акций, находящихся у лица (ООО «Бизнес и консалтинг»),приобретшего их по договору с третьим лицом (ООО КБ «Кузбасскийтранспортный банк»).
Использованиелюбой юридической фикции, включая условное отнесение объектов, не имеющихматериальных свойств (либо практической материальной ценности), к вещным,требует от законодателя выработки правовых гарантий, обеспечивающих надежностьсозданных моделей, функционирование их в гражданском обороте как носителейреальных ценностей (имущественных прав), т.е. исключение того, чтобыюридическая фикция могла превратиться в фактическую.
Историческисложившийся правовой институт ценных бумаг предусматривает ряд таких гарантий.Это набор требований, соответствие которым наделяет объект признаками ценнойбумаги. Исключение из их перечня условия об обязательности документарной формы(в отношении некоторых видов ценных бумаг) не умаляет значения других,являющихся универсальными независимо от формы выпускаемых бумаг. К нимотносятся законодательное определение видов ценных бумаг (ст. 143 ГК РФ),требование об установлении обязательных реквизитов ценной бумаги, обеспеченииее публичной достоверности и ряд других. Конкретные требования к отдельнымвидам ценных бумаг определяются специальным законодательством.
Принятыев последние годы правовые акты, регламентирующие порядок эмиссиибездокументарных акций (определяющие требования к документации, на основекоторой она может проводиться, отражению в ней необходимых данных об эмитенте,категории (типе) и номинальной стоимости выпускаемых акций, закрепляемых имиправах и др.), проведения государственной регистрации акций в качестве ценныхбумаг и отчетов об итогах их размещения (подтверждающих завершение этогопроцесса и оплату выпущенных акций) и т.д., являются регулятором отношений врассматриваемой сфере, обеспечивая определенный уровень гарантий. Но не всегдадостаточный.
Остаютсяпроблемы с обеспечением надежности системы фиксации и учета прав владельцевбездокументарных акций в реестре акционеров, исключением фактов необоснованногосписания акций со счетов владельцев без их распоряжения, иных случаевнеоправданного вторжения в права акционеров.
Внесениенеобходимых изменений в общие нормы ГК РФ, относящиеся к институту ценныхбумаг, должно повлечь соответствующую корректировку специальных законодательныхактов, регламентирующих вопросы их применения, направленную на повышениеэффективности этого института и усиление защиты прав владельцев бумаг.2.4 Способы обеспечения исполнения обязательств пооблигациям
Вотличие от общеустановленных правил Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» рассматривает выпуск ценных бумаг с обеспечением какспециальные случаи эмиссии, посвящая им отдельные нормы. Так, Закономопределены условия и порядок выпуска облигаций как основных эмиссионных ценныхбумаг, которые призваны осуществить капитализацию эмитента. При этом в целяхрыночной привлекательности таких ценных бумаг, которыми оформляются заемныеправоотношения, требования к их эмиссии определяют необходимость гарантии праввладельцев облигаций по исполнению предусмотренных в них обязательств.
Выпускоблигаций с обеспечением предусматривает необходимость указания в решении овыпуске условия обеспечивающего обязательства. Специфика рынка облигацийопределяется также тем, что облигации выпускаются не только частнымисубъектами, но и публично-правовыми образованиями.
Приэтом государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в видеоблигаций или иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам всоответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»,удостоверяющих право их владельца на получение от эмитента указанных ценныхбумаг денежных средств или в зависимости от условий эмиссии этих ценных бумагиного имущества, установленных процентов от номинальной стоимости либо иных имущественныхправ в сроки, предусмотренные условиями указанной эмиссии (ст. 3 Федеральногозакона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных имуниципальных ценных бумаг»). Вместе с тем указание на «иные ценныебумаги» является достаточно сомнительным законодательным приемом,расширяющим рамки видов государственных ценных бумаг. По мнению Е.А. Суханова,государство, используя форму иных ценных бумаг (казначейские векселя,казначейские обязательства, жилищные сертификаты), намеренно выводитсоответствующие правоотношения из сферы гражданско-правовых. Речь в любомслучае идет об облигациях как способе оформления заемных обязательств. Следуетучесть, что эмиссия ценных бумаг определяет лишь наличие в своем порядкеподчинения публично-правовым институтам, тогда как обязательства, в том числе игосударства, должны регулироваться гражданским правопорядком, что в природеподобной ситуации оформляется ценными бумагами, опосредующими заемныеотношения.
Вчастности, практика государственных структур рассматривает данную позициювесьма обоснованной, например выпуск облигаций Банка России в соответствии сПоложением Центрального банка РФ от 29 марта 2006 г. № 284-П «О порядке эмиссии облигаций Банка России», который оформляется сертификатомоблигаций Банка России.
В.А.Белов, указывая на природу средств обеспечения исполнения обязательств, делаетвывод о том, что использование этих средств происходит в рамках гражданскихправоотношений, которые автор именует «гражданские обеспечительные правоотношения».Нетрудно догадаться, что «заимствование» обеспечительных мерпубличным правом не может рассматриваться в отрыве от гражданскогозаконодательства, которое должно быть использовано при регулированиисоответствующих правоотношений.
Облигацияс обеспечением предоставляет ее владельцу комплекс прав, вытекающих изполномочий собственника ценной бумаги. Передача прав, возникших изпредоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию являетсянедействительной. Данный принцип закрепляет не только акцессорный(дополнительный) характер обязательства из обеспечения, но также и правилоперехода объекта от одного лица к другому, согласно которому «правоследует за вещью». Право следования в данном случае определяет«целостность» объекта прав и в то же время обеспечивает известнуюцивилистическую презумпцию «никто не может передать больше прав, чемимеет».
Дляболее полного понимания сущности обеспечительных мер при эмиссии ценных бумагследует рассмотреть законодательно установленные способы обеспечения облигаций.К способам обеспечения прав по ценным бумагам, предусмотренных Законом вотношении облигаций, относятся залог, поручительство, банковская гарантия,государственная и муниципальная гарантия (п. 1 ст. 27.2 Закона).
Залог. Залог имуществакак способ обеспечения исполнения обязательств по облигациям предусматривает вкачестве своего предмета только ценные бумаги или недвижимое имущество. Приэтом, учитывая специфичность ценных бумаг как объектов прав, предъявляютсяразличные требования к оформлению залога на документарные или бездокументарныеоблигации. Залог обеспечивает обязательства эмитента облигации в рамках одноговыпуска. Таким образом, отношения по обеспечению связывают всех владельцевоблигаций одного выпуска с ее эмитентом.
Всилу п. 2 ст. 149 Гражданского кодекса РФ операции с бездокументарными ценнымибумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официальносовершает записи прав. С осуществлением этих действий также связывается ивозникновение права залога на ценные бумаги. Форма возникновения залоговых правна облигации у первого владельца связывается с формой самих ценных бумаг. Иначеговоря, ценные бумаги в бездокументарной форме определяют заключение договоразалога в силу самого факта их выпуска.
Закономустановлены особенности облигаций, исполнение обязательств по которымобеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой). При выпуске облигацийзаконодательство предусматривает необходимость осуществления рядапоследовательных действий: государственная регистрация выпуска облигаций;нотариальное удостоверение решения о выпуске облигаций; государственнаярегистрация органом, осуществляющим регистрацию прав, нотариальноудостоверенного решения о выпуске облигаций, осуществляемая одновременно сгосударственной регистрацией ипотеки.
Междутем положения Закона (п. 4 ст. 27.3), содержащие правила о нотариальной формедоговора ипотеки, обеспечивающего исполнение обязательств по облигациям сзалоговым обеспечением, противоречат действующему законодательству об ипотеке.Поэтому следует в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» внестисоответствующие изменения.
Поручительство. Согласност. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной формепод страхом недействительности. Правила, установленные гражданскимзаконодательством, аналогично требованиям Закона о рынке ценных бумаг,регулирующим залог ценных бумаг, подтверждают заключение и соблюдениеписьменной формы такого договора с момента возникновения у их первого владельцаправ на такие облигации. С этим фактом связывается легальность договорапоручительства. При этом письменная форма договора поручительства считаетсясоблюденной (ст. 27.4 Закона).
Согласногражданскому законодательству письменная форма договора считается соблюденной,если письменное предложение заключить договор (оферта) принято в установленномпорядке и произведены соответствующие действия, содержащиеся в оферте (п. 3 ст.434 и 438 ГК РФ).
Приэтом договор, в котором отсутствует условие о прекращении обязательствокончанием его действия, признается действующим до определенного в нем моментаокончания исполнения сторонами обязательства (п. 3 ст. 425 ГК РФ). В светеизложенного правила установления залоговых правоотношений, определенные вФедеральном законе «О рынке ценных бумаг», следует признатьнекорректными, по крайней мере с точки зрения формального соблюдения требованийнорм ГК РФ, при изложении мер «обеспечения» в иных нормативных актах.
Поручительствокак способ обеспечения исполнения обязательств применительно к ценным бумагамопределяется солидарной ответственностью поручителя и эмитента.
Всоответствии со ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается в связи спрекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этогообязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятныепоследствия для поручителя, без согласия последнего.
Помнению некоторых авторов, поручитель становится обязанным перед кредиторомдолжника на основании соответствующего договора поручителя с последним. Приэтом условия договора оказания услуг могут предусматривать объем и срокобязательств поручителя, несмотря на акцессорный характер самогопоручительства. Применительно к поручительству, обеспечивающему выпускоблигаций, необходимо руководствоваться общими правилами гражданскогозаконодательства.
Банковская гарантия. Всоответствии со ст. 368 ГК РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитноеучреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица(принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала(бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательстваденежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ееуплате.
Срок гарантииопределяется правилами ст. 370 ГК РФ, устанавливающей, что предусмотренноебанковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит вотношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнениякоторого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на этообязательство. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» устанавливаетособенности применения данного института к выпуску облигаций.
Поэтому, хотязаконодатель оставляет данный вопрос без внимания — срок банковской гарантии неотнесен к ее существенным условиям как сделки, тем не менее сроки гарантиисвязаны с определением в законе правовых результатов.
По крайней мере, ст. 27.5Федерального закона «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что срок,на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцевпревышать дату (срок окончания) погашения облигаций, обеспеченных такойгарантией.
Установлены и иныеособенности: банковская гарантия, предоставляемая в обеспечение исполненияобязательств по облигациям, не может быть отозвана.
Условиями банковскойгарантии должно быть предусмотрено, что права требования к гаранту переходят клицу, к которому переходят права на облигацию.
Банковская гарантия,которой обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, должнапредусматривать только солидарную ответственность гаранта и эмитента занеисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.
Государственная илимуниципальная гарантия. В соответствии с Бюджетным кодексом РФ государственнойили муниципальной гарантией признается способ обеспечения гражданско-правовыхобязательств, в силу которого соответственно Российская Федерация, субъект РФили муниципальное образование — гарант дают письменное обязательство отвечатьза исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальнаягарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично.
Государственная(муниципальная) гарантия представляет собой не поименованный в гл. 23 ГК РФ«Обеспечение исполнения обязательств» способ обеспечения исполнениягражданско-правовых обязательств, при котором публично-правовое образованиедает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому даетсягарантия, обязательств перед третьими лицами полностью или частично (п. 1 ст.115 БК РФ, п. 1 ст. 329 ГК РФ).
К правоотношениям сучастием публично-правовых образований в силу п. 2 ст. 124 ГК РФ подлежатприменению нормы ГК РФ, определяющие участие юридических лиц в отношениях,регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона илиособенностей данных субъектов.
Срок гарантии определяетсясроком исполнения обязательств, по которым предоставлена гарантия.
Обязательства третьихлиц, возникшие в результате осуществления ими эмиссии ценных бумаг, могут бытьгарантированы Российской Федерацией, субъектом РФ или муниципальнымобразованием (ст. 15 Федерального закона «Об особенностях эмиссии иобращения государственных и муниципальных ценных бумаг»).
При этом государственнойили муниципальной гарантией признается способ обеспечения гражданско-правовыхобязательств третьих лиц, возникших в результате осуществления ими займа путемэмиссии ценных бумаг, в силу которого Российская Федерация, субъект РФ илимуниципальное образование (гарант) дают обязательство отвечать за исполнениеобязательств третьих лиц (принципалов) полностью или в части перед владельцамиэтих ценных бумаг (бенефициарами).
Статья 14 Федеральногозакона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных имуниципальных ценных бумаг» предусматривает страхование ответственностиэмитента в качестве особого «способа обеспечения исполненияобязательств». Генеральными условиями или условиями эмиссии ценных бумагсубъектов РФ и муниципальных образований эмитент имеет право осуществитьстрахование ответственности за исполнение обязательств по указанным ценнымбумагам в соответствии с гражданским законодательством РФ. Обеспечение в этомслучае в такой весьма специфической форме не соответствует правиламгражданского законодательства, допускающим страхование риска ответственноститолько в случаях, установленных законом. Как считает Г.Н. Шевченко,«генеральные условия или условия эмиссии ценных бумаг субъектов РФ имуниципальных ценных бумаг являются нормативными правовыми актами, но незаконом. Поэтому установление в них, а не прямо в законе страхованияответственности за неисполнение обязательств по государственным и муниципальнымценным бумагам нельзя считать корректным». Более того, такая правоваяколлизия ведет к невозможности установить легальность таких «решений»эмитента с точки зрения формального соблюдения норм права. В связи с этим взаконе следует закрепить порядок эмиссии, определяющий возможность выпускаценных бумаг публичного эмитента со страхованием ответственности по ним внезависимости от генеральных условий и условий выпуска.
Публичныйэмитент находится в равных правовых условиях, но имеет особый статус, чтоопределяет его повышенную социальную ответственность.
Всвязи с этим следует проанализировать юридический смысл определений«способы обеспечения исполнения» обязательств и «страхованиеответственности» за их неисполнение.
Обеспечениеисполнения может предусматривать двоякий юридический результат: во-первых,обеспечением гарантируется стимулирование должника к выполнению обязательства,т.е. действия по надлежащему его исполнению, во-вторых, в ситуации неисполнениядолжником по каким-либо причинам возложенных на него обязательств можетнаступить ответственность в виде обращения взыскания на заложенное имущество,предъявление требований о погашении долга к поручителю, требование бенефициарак гаранту о выплате денежной суммы за принципала, обеспеченной банковскойгарантией, и т.п. Страхованию подлежит риск наступления гражданскойответственности. Страхование ответственности, исходя из своей природы, имеетсвоей целью лишь обеспечение несения для должника риска выплаты со стороныстраховой организации страхового возмещения в случае невыполнения возложенногона него обязательства.
Помнению В.П. Мозолина, «страхование риска договорной ответственностифактически создает заранее обеспеченную возможность неисполнения обязательства,поэтому допускается только в тех случаях, когда законодатель сочтет этоцелесообразным. В то же время страхование риска договорной ответственностивыгодно для кредитора, поскольку в случае нарушения обязательства он получитгарантированное возмещение убытков». С известным ограничением можноутверждать, что страхование ответственности по обязательствам можнорассматривать как «компенсирующую» меру, никак не связанную симеющимися способами обеспечения исполнения обязательств.
Поэтомутакой «способ» характеризует особенности государства как субъектагражданско-правовых отношений, неотъемлемым элементом которых является несениесоответствующей ответственности, порождаемой необходимостью его участия вгражданско-правовых обязательствах. Между тем с таких позиций «эффект»юридических последствий снижает гарантии и инвестиционную привлекательностьгосударственных ценных бумаг как инструментов рыночной экономики.
Правовойрежим средств обеспечения должен отвечать самой сущности данной категории иучитываться законодателем при конструировании отдельных норм и институтов всфере рынка ценных бумаг. Способы обеспечения исполнения обязательств,указанные в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», определяют, посути, пределы функциональной направленности защиты прав кредитора воблигаторных обязательствах. Вместе с тем развитие института обеспечения праввладельцев ценных бумаг должно оперативно реагировать на требования российскойэкономики.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В настоящеевремя на российском рынке ценных бумаг в основном обращаются эмиссионные ценныебумаги, которые характеризуются следующими признаками:
• закрепляютсовокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению,уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формыи порядка;
• размещаютсявыпусками;
• имеютравный объем и одинаковые сроки осуществления прав внутри одного выпуска внезависимости от времени приобретения ценной бумаги. При этом подавляющеебольшинство эмиссионных ценных бумаг, находящихся в обороте, составляют акции иоблигации.
Вместе с тем,недостаточно изученными в современной юридической науке остаются вопросыправовой регламентации эмиссии акций.
Изучениеправовой природы эмиссии акций и облигаций, особенностей ее реализации, прав,обязанностей и ответственности участников эмиссионного процесса необходимо длясовершенствования законодательства, установления единообразнойправоприменительной (в том числе судебной) практики. От этого зависит снижениерисков и стабильность гражданского оборота в сфере рынка эмиссионных ценныхбумаг.
Российскоезаконодательство о ценных бумагах находится на начальном этапе своего развития.Положения ряда законодательных актов зачастую не связаны друг с другом, а нормыподзаконных актов порой противоречат положениям законодательства. В связи стем, что акция является не только эмиссионной ценной бумагой, но и определяющимпризнаком акционерного общества как юридического лица, положения акционерногозаконодательства и законодательства о ценных бумагах содержат различныеопределения одних и тех же терминов. Имеются также пробелы в законодательномрегулировании процедуры эмиссии акций, что на практике приводит к различному ине всегда правильному применению норм законодательства.
1. Ценнаябумага предоставляет ее обладателю совокупность прав, которые в комплексеопределяют ее содержание, независимо от формы (традиционной или электронной).
В рамкахэтого вывода, а также в целях выработки единой теоретической концепцииотносительно правовой природы классических и бездокументарных ценных бумагпредлагается внести изменения в абзац первый ст. 142 ГК РФ, изложив его вследующей редакции:
«Ценнойбумагой является документ, удостоверяющий субъективные права ее владельца, приусловии соблюдения обязательных реквизитов».
2. Всоответствии со ст. 28 Закона об АО (в редакции Федерального закона от 7августа 2001 года № 120-ФЗ) увеличение уставного капитала общества можетосуществляться за счет имущества общества, а дополнительные акциираспределяются среди всех акционеров. Таким образом, акционеры приобретаютдополнительные акции безвозмездно, но это не нарушает принципа возмездногоразмещения акций, поскольку обязанность по оплате выпускаемых акций заакционеров исполняет само акционерное общество-эмитент. Автор между темотмечает, что такой случай оплаты обществом за акционеров должен являтьсяисключением и, как общее правило, акционерному обществу должно быть запрещенооплачивать акции своих акционеров.
Такимобразом, есть все основания сказать, что налицо несогласованность норм ГК РФ иЗакона об АО. Для устранения этой несогласованности предлагается изменитьформулировку п. 2 ст. 99 ГК РФ, изложив его в следующей редакции: «Недопускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в томчисле путем зачета требований к обществу или путем оплаты акций за акционератаким обществом, за исключением случаев, предусмотренных законом».
3.Целесообразно закрепить в законодательстве положение о признании эмиссии ценныхбумаг недобросовестной на любом этапе эмиссии в случае, если она влечет засобой заблуждение владельцев выпускаемых ценных бумаг, имеющее существенноезначение, либо в случае, если цели эмиссии противоречат основам правопорядка инравственности.
В пользутакой точки зрения говорит тот факт, что противоречащая основам правопорядка инравственности сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом(пункт 1 статьи 169 ГК РФ). Возможность признания эмиссии недобросовестной поуказанным основаниям во внесудебном порядке до регистрации отчета об итогахвыпуска ценных бумаг поможет предотвратить допуск в обращение ценных бумаг,выпуск которых заведомо недействителен.
Поэтомупредлагается дополнить абзац 8 пункта 3 статьи 51 Федерального закона «Орынке ценных бумаг» и изложить его в следующей редакции: «В отношенииэмитентов, осуществляющих недобросовестную эмиссию ценных бумаг, федеральныйорган исполнительной власти по рынку ценных бумаг: вправе применять последствиянедобросовестности эмиссии до регистрации отчета об итогах данного выпуска ценныхбумаг, а также обращаться в суд с иском о признании недействительным выпускаэмиссионных ценных бумаг, отчет об итогах выпуска которого был зарегистрирован».
4. В статье51 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» названы государственныеорганы, которые вправе предъявлять иски о признании выпуска ценных бумагнедействительным. Этот перечень является исчерпывающим в отношениигосударственных органов, наделенных указанным правом. Вместе с тем закон нелишает акционеров права на предъявление таких исков в случаях и в порядке,установленных законодательством Российской Федерации.
Возможностьобращения акционеров с указанными исками в арбитражный суд основана на статье13 Гражданского кодекса Российской Федерации, положениях Федерального закона «Обакционерных обществах», гарантирующих защиту прав акционеров, и статье 22Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относящей кэкономическим спорам, разрешаемым арбитражным судом, споры о признаниинедействительными актов государственных и иных органов, не соответствующихзаконам и нормативным правовым актам и нарушающих права и законные интересыорганизаций и граждан.
В целях болееправильного изложения нормы представляется целесообразным дополнить пункт 5статьи 51 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», изложив его вследующей редакции: «Выпуск эмиссионных ценных бумаг может быть признаннедействительным по иску заинтересованных лиц, федерального органаисполнительной власти по рынку ценных бумаг, региональных отделенийфедерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг,государственного регистрирующего органа, органа государственной налоговойслужбы, прокурора, а также по искам иных государственных органов,осуществляющих полномочия в сфере рынка ценных бумаг в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации».
6. Какнедостаток юридической техники следует расценивать формулировку абзаца 3 пункта2 статьи 14 Федерального закона «О защите прав и законных интересовинвесторов на рынке ценных бумаг», где говорится о праве Федеральнойслужбы по финансовым рынкам (ФСФР) обращаться в суд с исками об аннулированиивыпусков ценных бумаг. В судебном порядке выпуск ценных бумаг признаетсянедействительным, а не аннулируется, термин «аннулирование выпуска ценныхбумаг» ни в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» ни вПоложении «О порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценныхбумаг несостоявшимся или недействительным» не содержится. Поэтомупредлагается изменить формулировку абзаца 3 пункта 2 статьи 14 указанногозакона, и фразу «об аннулировании выпуска ценных бумаг» заменитьфразой «о признании выпуска ценных бумаг недействительным».
7. Федеральнымзаконом от 27 июля 2006 года № 138-ФЗ глава 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг»дополнена статьей 27.5-2 «Особенности эмиссиии обращения биржевыхоблигаций». В то же время Положение о порядке приостановления эмиссии ипризнания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным (утвержденопостановлением ФКЦБ от 31 декабря 1997 года № 45) осталось без изменения. Врезультате оказались неурегулированными порядок приостановления размещения ипризнания выпуска биржевых облигаций несостоявшимся (п.п. 11 и 14ст. 27.5-2 ФЗ «Орынке ценных бумаг»).
Дело в том,что в соответствии со ст. 27.5-2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»эмиссия биржевых облигаций может осуществляться без государственной регистрацииих выпуска (дополнительного выпуска), без регистрации проспекта облигаций и безгосударственной регистрации отчета об итогах их выпуска (дополнительноговыпуска), то есть фондовая биржа, осуществившая размещение облигаций путемоткрытой подписки на торгах, не является регистрирующим органом, о которомговорит Положение 1997 года.
Дляпреодоления сложившейся ситуации целесообразно в указанном Положениипредусмотреть права фондовой биржи на приостановление размещения и признаниявыпуска биржевых облигаций несостоявшимся.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
Нормативно-правовые акты
1.        КонституцияРоссийской Федерации [Текст]: офиц. текст. от 12.12.1993 г. // Российскаягазета. – 1993. – № 237
2.        Об арбитражныхсудах в Российской Федерации" Федеральный Конституционный закон № 1-ФКЗ,принят 28.04.1995 г., по состоянию на 28.04.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 1995. – № 18. – Ст. 1589
3.        Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: [Федеральный закон № 51-ФЗ,принят 30.11.1994 г., по состоянию на 24.07.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301
4.        Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть вторая) [Текст]: [Федеральный закон № 14-ФЗ,принят 26.01.1996 г., по состоянию на 14.07.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410
5.        Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть третья) [Текст]: [Федеральный закон №146-ФЗ, принят 26.11.2001 г., по состоянию на 30.06.2008] // Собраниезаконодательства РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552
6.        Гражданскийпроцессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон №138-ФЗ, принят 14.11.2002 г., по состоянию на 22.11.2008] // Собраниезаконодательства РФ. – 2002. – № 46. – Ст. 4532
7.        Арбитражныйпроцессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 95-ФЗ,принят 24.07.2002 г., по состоянию на 03.12.2008] // Собрание законодательства РФ. – 2002.– № 30. – Ст. 3012
8.        Бюджетный кодексРоссийской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 145-ФЗ, принят 31.07.1998г., по состоянию на 30.12.2008] // Собрание законодательства РФ. – 1998. – Ст.31. – Ст. 3823
9.        О приватизациигосударственного и муниципального имущества [Текст]: [Федеральный закон №178-ФЗ, принят 21.12.2001 г., по состоянию на 24.07.2008] // Собраниезаконодательства РФ. – 2002. – № 4. – Ст. 251
10.     Об особенностяхэмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг [Текст]:[Федеральный закон № 136-ФЗ, принят 29.07.1998 г., по состоянию на 26.04.2007]// Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 31. – Ст. 3814
11.     О рынке ценныхбумаг [Текст]: [Федеральный закон № 39-ФЗ, принят 22.04.1996 г., по состояниюна 30.12.2008] // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 17. – Ст. 1918
12.     Об акционерныхобществах [Текст]: [Федеральный закон № 208-ФЗ, принят 26.12.1995 г., посостоянию на 30.12.2008] // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст.1
13.     Об обязательномэкземпляре документов [Текст]: [Федеральный закон № 77-ФЗ, принят 29.12.1994г., по состоянию на 23.07.2008] // Собрание законодательства РФ. – 1995. – № 1.– Ст. 1
14.     О мерах пореализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий[Текст]: [Указ Президента РФ № 1392, от 16.11.1992 г., по состоянию на15.09.2008] // Собрание актов Президента и Правительства РФ. – 1992. – № 21. –Ст. 1731
15.     О порядке эмиссииоблигаций банка России [Текст]: [Положение ЦБ РФ № 284-П, от 29.03.2006] //Вестник Банка России. – 2006. – № 21. – С. 36
Научная и учебная литература
16.     Агарков М.М.Учение о ценных бумагах. [Текст] – М., Статут. 2003. – 654с.
17.     Агарков М.М.Ценные бумаги на предъявителя [Текст] // Очерки кредитного права. – М., Статут.2006. – 786 с.
18.     Батлер У.З.,Гаши-Батлер М.Е. Корпорации по праву России и США. [Текст] – М., Зерцало. 2008.– 566 с.
19.     Белов В.А.Бездокументарные ценные бумаги. [Текст] – М., Юринформ. 2007. – 482 с.
20.     Белов В.А.Теоретические проблемы мер обеспечения исполнения обязательств [Текст] //Журнал российского права. – 2006. – № 3. – С. 26
21.     Белов В.А. Ценныебумаги в российском гражданском праве. [Текст] – М., ЮрИнфоР. 2007. – 512 с.
22.     Бушев А.Ю.,Попондопуло В.Ф. О балансе интересов акционеров при консолидации акций [Текст]// Арбитражные споры. – 2004. – № 3. – С.21
23.     Витрянский В.В.,Суханов Е.А. Новый Гражданский кодекс Российской Федерации об акционерныхобществах и иных юридических лицах. [Текст] – М., БЕК. 1995. – 678 с.
24.     Гражданское правоРоссии. Общая часть: Курс лекций [Текст] / Под ред. Садикова О.Н. – М., Норма.2005. – 634 с.
25.     Гражданскоеправо: в 2 Т. Том I: учебник [Текст] / Под ред. Суханова Е.А. – М., ВолтерсКлувер. 2008. – С. 113-114
26.     Гражданскоеправо: в 2 Т. Том I: учебник [Текст] / Под ред. Суханова Е.А. – М., ВолтерсКлувер. 2008. – 836 с.
27.     Ефимова Л.Г.Банковские сделки: Право и практика. [Текст] – М., Волтерс Клувер. 2008. – 768 с.
28.     Ишутина О.В.Государственные и муниципальные ценные бумаги: вопросы правовой идентификации[Текст] – М., Скиф. 2008. – 342 с.
29.     Кирилловых А.А.Способы обеспечения исполнения обязательств по облигациям [Текст] // Нотариус.– 2008. – № 1. – С. 26
30.     Козлов А.,Черкасский Б. Есть ли будущее у регистраторов? [Текст] // Рынок ценных бумаг. –2007. – № 10. – С. 45
31.     Комментарий к ГКРФ, части первой (постатейный) с использованием судебно-арбитражной практики[Текст] / Отв. ред. Садиков О.Н. – М., Инфра-М. 2008. – 876 с.
32.     КрашенинниковЕ.А. Ценные бумаги на предъявителя. [Текст] – М., Статут. 2005. – 408 с.
33.     Кудряшов В.В.Эмиссия акций, практический аспект. [Текст] – М., Проспект. 2008. – 376 с.
34.     Локшин М.Г.Гражданско-правовое регулирование обращения эмиссионных ценных бумаг в РФ:Автореф. дис.… канд. юрид. наук. [Текст] – М., 2004. – 38 с.
35.     Локшин М.Г.Гражданско-правовое регулирование обращения эмиссионных ценных бумаг вРоссийской Федерации [Текст] – М., Юрайт. 2008. – 378 с.
36.     Лялин В.А.,Воробьев П.В. Ценные бумаги и фондовая биржа. [Текст] – М., Рилант. 2007. – 536с.
37.     Мигранова С.Некоторые проблемы правового регулирования операций с бездокументарными ценнымибумагами [Текст] // Хозяйство и право. – 2008. – № 1. – С. 48-49
38.     Михеева Н.В. Квопросу о порядке наследования бездокументарных акций и акций закрытогоакционерного общества [Текст] // Право и экономика. – 2007. – № 8. – С. 81-83
39.     Мурзин Д.Переворот в обороте ценных бумаг [Текст] // ЭЖ-Юрист. – 2005. – № 30. – С. 7
40.     Мурзин Д.В.Ценные бумаги — бестелесные вещи. [Текст] – М., Юрайт. 2008. – 476 с.
41.     НикологорскаяЕ.И. Наследование акций (есть мнение) [Текст] // Наследственное право. – 2007.– № 1. – С.16
42.     Павлодский Е.А.Биржевые сделки [Текст] // Цивилист. – 2006. – № 4. – С.12
43.     Пенцов Д.А.Понятие security и правовое регулирование фондового рынка США. [Текст] – СПб.,Питер. 2008. – 702 с.
44.     Поляков И.Риторические вопросы о номинальном держателе [Текст] // Рынок ценных бумаг. –2005. – № 9. – С. 53
45.     Пышкин И.Юридическая природа «золотой акции» [Текст] // Законодательство. –2008. – № 7. – C. 10
46.     Ротко С.В.Отрицание виндикационного иска или же конструирование сходного с ним средствазащиты прав владельцев бездокументарных эмиссионных ценных бумаг:цивилистическая наука или судебная практика? [Текст] // Российская юстиция. –2008. – № 3. – С. 26
47.     Ротко С.В.Понятие, правовая природа и основная классификация облигаций [Текст] // Юрист.– 2007. – № 11. – С. 27
48.     Рубцов Б.Б.Зарубежные фондовые рынки: Инструменты, структура, механизм функционирования.[Текст] – М., Инфра-М. 2006. – 476 с.
49.     Cергеева М.В. Новое в Законе обакционерных обществах: анализ изменений, внесенных Федеральным законом от 27июля 2006 г. № 146-ФЗ [Текст] // Закон. – 2007. – № 3. – С. 26
50.     Степанов Д.Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг [Текст] // Хозяйство иправо. – 2002. – № 4. – С. 75
51.     Степанов Д.И.Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. [Текст] – М.,Норма. 2004. – 302 с.
52.     Степанов Д.И.Ответственность эмитента и регистратора за необоснованное списание акций[Текст] // Вестник ВАС РФ. – 2007. – № 3. – С. 64
53.     Суханов Е.А. Обответственности государства по гражданско-правовым обязательствам [Текст] //Вестник ВАС РФ. – 2001. – № 3. – С. 34
54.     Ткач А.Н. Договордоверительного управления эмиссионными ценными бумагами [Текст] // Банковскоеправо. – 2008. – № 1. – С. 26
55.     Чернышов В.В.Гражданский кодекс и Федеральный закон «Об акционерных обществах»:Коллизии общего и специального нормативно-правовых актов [Текст] // Юрист. –2000. – № 4. – С. 25
56.     Чикулаев Р.В.Вопросы эмиссионных ценных бумаг как объектов гражданско-правовых сделок[Текст] // Журнал российского права. – 2008. – № 10. – С. 34
57.     Шапкина Г.С.Защита права на акции [Текст] // Журнал российского права. – 2006. – № 12. – С.25
58.     Шевченко Г.Н.Акция как корпоративная ценная бумага [Текст] // Журнал российского права. –2005. – № 1. – С. 40
59.     Шевченко Г.Н.Правовое регулирование облигаций: понятие, виды [Текст] // Современное право. –2005. – № 5. – С. 26
60.     Шевченко Г.Н.Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. [Текст] – М., ВолтерсКлувер. 2008. – 562 с.
61.     Шершеневич Г.Ф.Курс торгового права. [Текст] – М., Статут. 2006. – 762 с.
62.     Юлдашбаева Л.Р.Правовое регулирование оборота ценных бумаг. [Текст] – М., Волтерс Клувер.2008. – 486 с.
63.     Юлдашбаева Л.Р.Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг. [Текст] – М., Статут.1999. – 432 с.
Материалы юридической практики
64.     О некоторыхвопросах применения арбитражными судами норм Бюджетного кодекса РФ [Текст]:[Постановление Пленума ВАС РФ № 23, принят 22.06.2006 г.] // Вестник ВАС РФ. –2006. – № 8. – С. 45
65.     Обзор практикиразрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением ценных бумаг[Текст]: [Информационное письмо Президиума ВАС РФ № 33, от 21.04.1998 г.] //Вестник ВАС РФ. – 1998. – № 6. – С.82
66.     ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 23 сентября 2007 г. № 4665/07 // Вестник ВАС РФ. – 2008. –№ 2. – С. 37-40
67.     ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 13 апреля 2007 г. № 5134/07 // Вестник ВАС РФ. – 2007. – №9. – С. 72
68.