Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности

Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»
от 12августа 1995 г. 144-ФЗ
(Собрание законодательства РоссийскойФедерации. 1995. № 33. Ст. 3349)
Настоящий Федеральный закон определяетсодержание оперативно-розыскной деятельности, осуществляемой на территорииРоссийской Феде­рации, и закрепляет систему гарантий законности при проведенииоператив­но-розыскных мероприятий.
1. В преамбуле (рrаетbи1иs— предшествующий, лат.)Федерального закона в сжатом, концентрированном виде указано на его предназначениеи характер, далее раскрываемые в самом тексте. Так,настоящий Федераль­ныйзакон определяет: содержание оперативно-розыскной деятельности че­рез целии задачи этой деятельности (см. комментарий к ст. ст. I и 2); обя­занности,права и ответственность государственных органов, ее осуществляющих (см. комментарийк ст.ст. 14, 15 и 5); через определение оснований и условий проведенияоперативно-розыскных мероприятий (см. комментарий к ст.ст. 7 и 8);использование результатов оперативно-розыскной деятельности (см. комментарийк ст. II) и др.
2. Федеральный закон определяет содержание оперативно-розыскнойдеятельности, осуществляемойна территории Российской Федерации. Вданной формулировке изложена позиция законодателя на пределы дей­ствияФедерального закона в пространстве в соответствии с принципомтерриториальности. Федеральный закон полностью применяется на всей территорииРоссийской Федерации (включая территорию всех составляю­щих ее субъектов).
В соответствии со ст.ст. 1 и 5 ЗаконаРоссийской Федерации «О Госу­дарственной границе Российской Федерации» (вред. от 29 ноября 1996 г.) территорией Российской Федерации являютсянаходящиеся в пределах ее государственных границ суша, воды, недра и воздушноепространство[1]. В тех случаях, когда территория суши соприкасаетсяс водами океана, к рос­сийской территории относятся прибрежные морские водышириной 12 морских миль, отсчитываемых от линии наибольшего отлива как на мате­рике,так и на островах, принадлежащих Российской Федерации, или от
прямых исходных линий, соединяющихсоответствующие точки. Перечень географических координат таких точек суказанием их основных геодези­ческих данных утверждается ПравительствомРоссийской Федерации и пу­бликуется в «Извещениях мореплавателям».
Территорией Российской Федерациисчитаются гражданские судна в открытом море и гражданские самолеты (летательныеаппараты) под фла­гом или с опознавательным знаком Российской Федерации, ненаходя­щиеся на территории другого суверенного государства или же не проле­тающиенад этой территорией. Военные корабли, плавающие под флагом РоссийскойФедерации, а также военные летательные аппараты (воздушные судна) являютсятерриторией Российской Федерации вне зави­симости от того, где они находятся.
Однако следует помнить, что территориипосольств и консульств Рос­сии в иностранных государствах (включая бывшиесоюзные республики СССР) территорией Российской Федерации не являются. Вместе стем рос­сийские представительства за рубежом обладают правовым иммунитетомтерритории. Это означает, что без разрешения соответствующих долж­ностных лицдипломатического представительства (как правило, руково­дителя) входить натерриторию представительства кому-либо (включая официальных представителейгосударства пребывания) нельзя.
В соответствии с ч. 2 ст. 11 УК РФпреступления, совершенные в преде­лах территориальных вод или воздушногопространства Российской Феде­рации, признаются совершенными на территорииРоссийской Федерации. Следовательно, для реализации цели оперативно-розыскнойдеятельности (см. ст.1) нормы Федерального закона применяются и вуказанных средах.
Федеральный закон применяется также висключительной экономи­ческой зоне и на пространстве континентального шельфаРоссии. Исклю­чительная экономическая зона России устанавливается вморских аквато­риях, находящихся вне пределов территориальных вод России иприлегающим к ним, включая районы вокруг принадлежащих России ост­ровов.Внешняя граница данной зоны расположена на расстоянии 200 мор­ских миль,отсчитываемых от тех же исходных линий, что и территориаль­ные воды России.
Возведенные и строящиеся для поиска иразведки естественных бо­гатств (полезных ископаемых) континентальногошельфа Российской Фе­дерации промышленные и иные установки и сооружениянаходятся под юрисдикцией России[2]. Возникающие в связи с исследованиями,разведкой, разработкой и охраной естественных богатств на континентальномшельфе Российской Федерации правоотношения регулируются, согласно п. «н» ст. 71Конституции, федеральным законодательством.
На практике иногда путают понятие территорииРоссийской Федера­ции с понятием таможенной территории Российской Федерации.Онине тождественны. Таможенная территория Российской Федерацииесть сухо­путная территория Российской Федерации, территориальные и внутренниеводы и воздушное пространство над ними, а также находящиеся в морскойисключительной экономической зоне Российской Федерации искусствен­ные острова,установки и сооружения, над которыми Российская Федера­ция обладаетисключительной юрисдикцией в отношении таможенного де­ла (см. ст. 3 Таможенногокодекса).
3. Кроме непосредственно указанного в преамбуле Федеральногозако­на территориального принципа действия оперативно-розыскного закона впространстве, следует знать еще о трех принципах его действия в про­странстве —гражданства, универсальном и реальном принципах. Их учет в оперативно-розыскнойдеятельности вытекает из требований статьи 1 Федерального закона онеобходимости достижения цели оперативно-розыскной деятельности — защитесоответствующих субъектов от пре­ступных посягательств (см. п. 13комментария к ст. 1) и основывается на положениях ст.ст. 12 и 13 УК РФ.
Принцип гражданства действияоперативно-розыскного закона в про­странстве. Согласно ч. 1 ст. 12 УК РФ «Действие уголовного законав от­ношении лиц, совершивших преступление вне пределов Российской Феде­рации»граждане России и постоянно проживающие в России лица без гражданства,совершившие преступление вне пределов Российской Феде­рации, подлежат уголовнойответственности по УК РФ (при наличии ряда условий, предусмотренных уголовнымзаконом).
Военнослужащие воинских частейРоссийской Федерации, дислоци­рующихся за пределами Российской Федерации, запреступления, совер­шенные на территории иностранного государства, несутуголовную ответ­ственность по УК РФ, если иное не предусмотрено международнымдоговором Российской Федерации (см. ч. 2 ст. 12 УКРФ).
Реальность исполнения данныхпредписаний законодателя во многом зависит от принятия соответствующих мероперативно-розыскного харак­тера. Поэтому осуществление оперативно-розыскныхмероприятий в от­ношении указанных в ст. 12 УК РФ лиц в связи с совершениемпреступле­ний за пределами Российской Федерации в перечисленных законодателемслучаях выглядит достаточно обоснованным.
Универсальный принцип действияоперативно-розыскного закона в про­странстве. В соответствии с предписаниями ч. 3 ст. 12 УК РФиностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в Россий­скойФедерации, совершившие преступление вне пределов Российской Фе­дерации,подлежат уголовной ответственности по УК РФ в случаях, если преступлениенаправлено против интересов Российской Федерации, и в случаях, предусмотренныхмеждународным договором Российской Феде­рации, если они не были осуждены виностранном государстве и привле­каются к уголовной ответственности натерритории Российской Федера­ции.
Эффективность борьбы с международнымипреступлениями и с пре­ступлениями международного характера зависитнетолько от принятия различными  государствами  совместных  уголовно-правовых  мер (например, принятия конвенций о борьбе с распространением наркотиче­скихсредств), но также от совместных мер в области оперативно-розыскнойдеятельности. Так, Российская Федерация заключила ряд дву-
сторонних соглашений по пограничнымвопросам с отдельными сопре­дельными государствами. Одним из пунктов данныхсоглашений является, как правило, распространение действия российскогооперативно-розыскного закона (в определенных пределах) на территорию соответ­ствующегогосударства (см. л. 7 комментария к ст. 4). В частности, в ст. 5 Соглашениямежду Россией и Республикой Кыргызстан от 9 октября 1992 г. «О статусеПограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории РеспубликиКыргызстан» предусмотрено, что в интересах охраны государственной границыРеспублики Кыргызстан с Китаем Груп­па Пограничных войск Российской Федерации вРеспублике Кыргызстан во взаимодействии с Государственным Комитетом понациональной без­опасности и другими правоохранительными органами РеспубликиКыр­гызстан ведет оперативную и розыскную работу, дознание по делам о на­рушениигосударственной границы. Причем этим Соглашением предусмотрено, что только неотложныеследственные действия осу­ществляются в соответствии с законодательствомРеспублики Кыргызстан. Следовательно, оперативно-розыскная деятельность проводитсяпо прави­лам российского законодательства в области оперативно-розыскной дея­тельности.
Реальный принцип действияоперативно-розыскного закона в про­странстве. Он заключается в том, что оперативно-розыскная работав от­ношении иностранных граждан и лиц без гражданства, не проживающихпостоянно в Российской Федерации и совершивших преступление вне пре­деловРоссийской Федерации, возможна только при условии привлечения их к уголовнойответственности по российскому уголовному закону (в слу­чаях, предусмотренныхч. 3 ст. 12 УК РФ).
Таким образом, с учетом перечисленныхвыше принципов действия Федерального закона в пространстве,оперативно-розыскные мероприятия считаются правомерными в следующих случаях:
если они проводятся в отношениигражданина России или иностранно­го гражданина (лица без гражданства),постоянно проживающего на тер­ритории Российской Федерации, и спланированы илиначаты на террито­рии России, а продолжены или закончены за границей;
если они проводятся с целью защиты отпланируемых или начатых пре­ступных посягательств не на территории РоссийскойФедерации, но окон­чание которых, во-первых, предполагается на территорииРоссийской Фе­дерации или, во-вторых, их завершенность неизбежно влечетреализацию угроз жизненно важным интересам граждан Российской Федерации, рос­сийскогообщества или Российского государства.
4. В Федеральном законе закрепляетсясистема гарантийзаконности при проведении оперативно-розыскных мероприятий (см. обоперативно-розыскных мероприятиях комментарий к ст. 6). Система гарантийзакон­ности (т.е. точного и повсеместного исполнения и соблюдения всеми орга­намигосударства, должностными лицами и гражданами требований зако­нов; положения,при котором жизнь общества охраняется законами) является основой механизмареализации норм Федерального закона (см. о принципе законности комментарий кст. 3, а о принципе действия Федераль­ного закона во времени — к ст. 23).Этот механизм состоит их трех блоков нормативно-правовых предписаний. Первыйблок таких предписаний не­посредственно содержится в нормах Федеральногозакона, второй — в нормах иных нормативных правовых актов Российской Федерации(прежде всего в тех, на которые делаются ссылки в статьях Федерального закона)и третий блок предписаний (конкретизирующих общие положения Федерального законаоб организации и тактике осуществления оператив­но-розыскной деятельности)изложен в многочисленных подзаконных нормативных правовых актах ведомств, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность (см. комментарий к ст. 4).
5. Кроме того, что Федеральный закон определяет содержание опера­тивно-розыскнойдеятельности и закрепляет систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскныхмероприятий, следует обратить внимание правоприменителей на егопредназначение.Оно заключается в правовом регулировании общественных отношений, возникающих вопе­ративно-розыскной деятельности и в связи с ней, и состоит: в обеспеченииреализации норм уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительногозаконов; в охране указанных в статье 1 объектов от пре­ступных посягательств; впредупреждении совершения преступлений.
Глава I. Общие положения.
Глава I предназначена сконцентрироватьв соответствующих статьях наиболее общие нормативные предписания, регулирующиеобщественные отношения, которые возникают в оперативно-розыскной деятельности и(или) в связи с ней.
Сравнительный анализ ее структуры соструктурой аналогичного раз­дела ранее действовавшего оперативно-розыскногозакона (см. разд. Г) по­казывает, что законодатель не внес в структуруглавы каких-либо измене­ний или дополнений. Вместе с тем в системе еепредписаний наличествуют серьезные пробелы, которые не позволяют наиболеедейственно осущест­влять правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности.Так, в ней отсутствуют статьи: об основных понятиях, т.е. оперативно-розыскнойтерминологии (исключением служит ст. 1); о том, чем является законода­тельствоРоссийской Федерации в области оперативно-розыскной деятель­ности(оперативно-розыскное законодательство); о принципах и задачахоперативно-розыскного законодательства; о круге правовых отношений,регулируемых этим законодательством, и о его действии в пространстве, вовремени и по кругу лиц и др.
Правоприменители должны помнить обэтом и в случае отсутствия в Федеральном законе необходимого общего правила,прежде всего руко­водствоваться соответствующим предписанием Конституции.
Статья1 Оперативно-розыскная деятельность
Оперативно-розыскнаядеятельность — вид деятельности, осущест­вляемой гласно и негласно оперативнымиподразделениями государственных органов, уполномоченных на то настоящимФедеральным законом (далее — органы, осуществляющие оперативно-розыскнуюдеятельность), в пределах их полномочии посредством проведенияоперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, нрав и свободчеловека и гражданина, соб­ственности, обеспечения безопасности общества игосударства от преступ­ных посягательств.
1. Статья заменила собой ст. 1 ранее действовавшего ЗаконаРоссий­ской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в РоссийскойФедерации». Основные изменения и дополнения состоят в следующем: сня­тадвусмысленность о наличии одновременно якобы двух разных субъектовоперативно-розыскной деятельности — государственных органов и опера­тивныхподразделений; расширен объект защиты за счет замены термина «права и свободыличности» на термин «права и свободы человека и граж­данина»; проведенаредакционная «чистка» нормативных предписаний.
2. Цель статьи — нормативное изложение определенияоперативно-розыскной деятельности (в современном видении законодателя). Этастатья содержит так называемую норму-дефиницию, т.е. предписание, направлен­ноена закрепление в обобщающем виде признаков этой деятельности. Правоприменителидолжны знать, что изменение прежнего законодатель­ного определенияоперативно-розыскной деятельности требует от них не только нового пониманиясодержания этой деятельности, идентичного сформулированному законодателем вкомментируемой статье, но и соот­ветствующего практического воплощения.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье,охватывает по существу всю оперативно-розыскную деятельность и, более того, этипред­писания являются базисными для понимания сути и предназначения Феде­ральногозакона.
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для еепра­вильного уяснения и применения содержащихся в ней правил требуется ру­ководствоватьсяпредписаниями ряда нормативных правовых актов (см. пп. 7, 14 и 15комментария к настоящей статье).
5. Деятельность как таковая — это занятия, труд. Оперативно-розыскнаядеятельность — разновидность социально полезной челове­ческой деятельности,труда. Вместе с тем оперативно-розыскная деятель­ность — вид юридическойдеятельности, т.е. часть опосредованной правом государственно-властнойдеятельности компетентных государственных ор­ганов, нацеленной на выполнениесоциально полезных задач и функций.
Наконец, оперативно-розыскнаядеятельность — разновидность дея­тельности государства. Только РоссийскаяФедерация в лице высших орга­нов законодательной, исполнительной и судебнойвласти (в пределах их компетенции) может наделять правом осуществленияоперативно-розыскной деятельности каких-либо субъектов, возлагать на них опреде­ленныеобязанности и осуществлять контроль за реализацией норм на­стоящегоФедерального закона в оперативно-розыскной деятельности.
6. В современнойоперативно-розыскной деятельности возникают, длятся и прекращаются общественныеотношения:
а) регулируемые нормами различныхобщепризнанных отраслей права (прежде всего это уголовно- и административно-правовыеотношения, а также отношения, регулируемые в основном нормами уголовно- иадмини­стративно-процессуального права). Отдельные правила (части норм) этихотраслей права законодателем включены (порой, не достаточно обосно­ванно) вФедеральный закон. Например, это уголовно-правовые предписа­ния (см. ч. 4ст. 18), административные (см. ч. 18 ст. 7), гражданские (см. п.Зч. 1 ст. 15), трудовые (см. ст. 17 и др.), финансовые (см. ст.19);
б) не урегулированные должным образомни одной из вышеуказанных отраслей права — уголовно-розыскные правоотношения.Такое правоот­ношение есть возникающая на основе норм уголовно-розыскного права(в настоящее время официально не признанного) связь между участникамиоперативно-розыскной деятельности по поводу совершения преступления илидостаточной вероятности его совершения, которую характеризует на­личие единстваих юридических прав и обязанностей и которая гарантиру­ется принудительнойсилой государства. В данной связи в правоприменительной практике следуетпомнить о том, что и практические работники, и представители научной общественностипока только стоят на пороге при­знания реальности новой отрасли российскогоправа так называемого криминального цикла — уголовно-розыскного права. Это вомногом объ­ясняет несовершенство Федерального закона, так как он — реальноепроявление в современных условиях построения в России правового госу­дарстваодной из форм жизни уголовно-розыскного права, ранее суще­ствовавшего в иныхформах и видах (в частности, в подзаконных ведом­ственных нормативных актах иправовых обычаях).
7. С учетом наличия в оперативно-розыскной деятельности регули­руемыхФедеральным законом различных правовых отношений эта дея­тельность являетсякомплексной. Отсюда можно выделить в ней опреде­ленные виды. Основными из нихявляются так называемая уголовно-розыскная работа и обеспечениеадминистративно-правовых режимов с помощью оперативно-розыскных средств иметодов.
Внутри этих видов оперативно-розыскнойдеятельности в зависимости от решения тех или иных задач различают те или иныеподвиды. Суть тех из них, которые непосредственно указаны в Федеральном законе,заключа­ется в том, что эта деятельность осуществляется: во-первых, для пред­упреждениясовершения общественно опасных противоправных деяний (см. абз. 1 ст. 2);во-вторых, для выявления, пресечения и раскрытия пре­ступлений (см. абз. 1ст. 2)[3]; в-третьих, с целью розыска лиц,скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся отуголовного наказания (см. абз. 2 ст. 2)'; в-четвертых, для добыванияинформации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,экономической или экологической безопасности Российской Федерации (см. абз.3 ст. 2).
Кроме того, в оперативно-розыскнойдеятельности различают иные ее подвиды. Например, в ч. 2 ст. 7 указан один изних — так называемая опе­ративно-проверочная работа (органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, вправе собирать характеризующие личностьграждан сведения в строго указанных в Федеральном законе случаях), а в ст. 2содержится указание на то, что она может проводиться для поиска без вестипропавших граждан.
8. Оперативно-розыскную деятельность следует отличать от смежныхи частично совпадающих с ней видов юридической деятельности. В первую очередьэто относится к ее соотношению с уголовно-процессуалъной дея­тельностью.
Несмотря на то, чтооперативно-розыскная и уголовно-процессуальная деятельность тесно связаны междусобой (наличие общей цели — защиты от преступных посягательств, а также рядаединых задач — в частности, предупреждения преступлений и быстрого ихраскрытия), они не тожде­ственны. Имеются существенные отличия первой отвторой. Так, опера­тивно-розыскная деятельность осуществляете» оперативными подразделениямигосударственных органов, перечисленных в ст. 13 Федерального за­кона, а уголовно-процессуальная— исключительно субъектами, указан­ными в уголовно-процессуальном законе(органами предварительного рас­следования, прокуратурой и судом).Оперативно-розыскная деятельность проводится в порядке, изложенном, как правило,в секретных ведомствен­ных нормативных правовых актах, ауголовно-процессуальная деятель­ность — в порядке, предусмотренном УПК РСФСР. Воперативно-розыскной деятельности широко применяются негласные силы и средства,а в уголовно-процессуальной деятельности их применение недопустимо. Кроме того,одним из последствий уголовно-процессуальной деятельности может статьпривлечение виновного в совершении общественно опасного деяния к наказанию.Наступление такого правового последствия в опера­тивно-розыскной деятельностиисключается в силу положения, содержаще­гося в ч. 1 ст. 5 Федерального закона.
В соответствии с Законом РоссийскойФедерации от 11 марта 1992 г. «О частной детективной и охранной деятельности вРоссийской Федера­ции» под частной детективной (сыскной) деятельностьюпонимается оказа­ние на возмездной договорной основе услуг физическим июридическим лицам предприятиями (частными детективами) в целях защиты законныхправ и интересов клиентов. Причем на лиц, осуществляющих частную де­тективнуюдеятельность, действие законов, закрепляющих правовой статус работниковправоохранительных органов, не распространяется. Кроме то­го, частные детективыне вправе осуществлять оперативно-розыскные дей­ствия, отнесенные закономисключительно к компетенции органов дозна­ния (см. комментарий к ст. 6).
Таким образом, основныеотличия оперативно-розыскной деятельности от частной детективной (сыскной)состоят в следующем:
оперативно-розыскная деятельностьосуществляется исключительно государственными органами, а сыскная —негосударственными организа­циями и частными лицами;
целью оперативно-розыскнойдеятельности является защита жизни, здоровья, прав и свобод личности,собственности, безопасности общества и государства от общественно опасныхпротивоправных деяний лиц, а частной детективной — получение прибыли посредствомсовершения дей­ствий по защите законных прав и интересов своих клиентов.
Согласно ч. 1 ст. 8 Федеральногозакона «Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации» ФСБРоссии и некоторые другие российские спецслужбы правомочны проводитьконтрразведыва­тельную деятельность. Законодатель определил ее как деятельностьорга­нов федеральной службы безопасности в пределах своих полномочий повыявлению, предупреждению, пресечению разведывательной и иной дея­тельностиспециальных служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц,направленной на нанесение ущерба безопасности России (см. ч. 1 ст. 9).Эта деятельность является разновидностью служеб­ной деятельности ряда спецслужбРоссии (ФСБ России, СВР России, ФАПСИ при Президенте России и некоторыхдругих), а ее суть заключает­ся в противодействии разведывательно-подрывнойдеятельности специаль­ных служб иностранных государств, иностранных организацийиих пред­ставителей (как правило, конспиративными средствами иприемами) с целью обеспечения безопасности России.
Основные отличия оперативно-розыскнойдеятельности от контрразве­дывательной состоят в следующем:
целью первой является защита человека,общества и государства от преступных посягательств, а второй — обеспечениебезопасности России посредством противодействия разведывательно-подрывной ииной дея­тельности, проводимой иностранными спецслужбами и организациями вущерб ее жизненно важным интересам (см. л. 10комментария к настоящейстатье);
круг субъектов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность (см. ст. 13), гораздо шире кругагосударственных органов, проводящих контрразведывательную работу;
общие правила оперативно-розыскнойдеятельности изложены в нор­мах комментируемого Закона, а контрразведывательной— в Федеральном законе об органах федеральной службы безопасности.
Вместе с тем, междуоперативно-розыскной и контрразведывательной деятельностью много общего. Вданной связи на практике порой возникает затруднение, например, как следуеттолковать повеление законодателя о том, что осуществление контрразведывательнойдеятельности предполага­ет «выявление… деятельности отдельных лиц,направленной на нанесение ущерба безопасности Российской Федерации» (см. ч. 1ст. 9 Федерального закона об органах федеральной службы безопасности).Полагаем, что к та­ким лицам могут относиться только лица (граждане России,иностранные граждане и лица без гражданства), выступающие представителями специ­альныхслужб или организаций иностранных государств (завербованные иностраннымиразведками лица, эмиссары иностранных экстремистских и террористическихорганизаций и т.д.). Неправомерно расширительно тол­ковать положение ч. 1 ст. 9указанного Федерального закона и включать в контрразведывательную деятельностьборьбу с общественно опасными деяниями «отдельных» лиц, чьи действия наносят(или могут нанести) ущерб безопасности России, но совершаются вне связи сразведывательной или иной подрывной деятельностью спецслужб иностранных государствлибо иностранных организаций. Борьба с противоправной деятельностью таких лицдолжна проводиться соответствующими правоохранительными органами в рамках и поправилам оперативно-розыскной деятельности.
Кроме того, оперативно-розыскнуюдеятельность следует отличать от разведывательной деятельности российскихспецслужб. Законодателем впервые предпринята попытка раскрыть понятиеразведывательной дея­тельности в тексте Федерального закона «О внешнейразведке». В нем оно раскрывается через указание на средства проведенияразведдеятельности (см. ст. 2). Разведывательная деятельность — этосистемное применение специальных сил, средств и методов и совершениеспецифических дей­ствий, совершаемых с целью получения информации о замыслах,планах и мерах иностранных государств и иностранных организаций (их представи­телей),потенциально или реально угрожающих безопасности России.
Как следует из сказанного,разведдеятельность имеет собственную цель, отличную от целиоперативно-розыскной деятельности. Она осу­ществляется в основном вне пределовтерритории Российской Федерации (и это тоже отличает ее от оперативно-розыскнойдеятельности). Ее основ­ными «контрагентами» являются, с одной стороны,Российская Федерация (в лице своих представителей — СВР России и других спецслужб),а с дру­гой — иностранное государство или международная организация. Наконец,разведдеятельность регламентирована специальным законодательным актом —Федеральным законом о внешней разведке, нормативные предпи­сания которого нераспространяются на оперативно-розыскную деятель­ность.
Резюмируя изложенное, определимоперативно-розыскную деятель­ность как основывающийся на федеральном законе видсоциально полез­ной юридической деятельности уполномоченных на то законодателемсубъектов, представляющий собой совокупность поведенческих актов кон­спиративногои гласного применения специальных сил, средств и методов, а также совершенияоперативно-розыскных действий, и осуществляемый с целью защиты человека иобщества от преступных посягательств при усло­вии наличия объективногозатруднения или невозможности достижения этой цели посредством реализации иныхзаконных средств.
9. Оперативно-розыскная деятельность проводится в двух взаимодо­полняющихформах —гласно и негласно. Так, должностные лица государ­ственных органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, могут официально (гласно)представлять интересы конкретного государ­ственного органа или выступать от егоимени. Наряду с этим оперативный сотрудник или лицо, содействующее проведениюоперативно-розыскной деятельности, могут осуществлять свои правомочия,предоставленные на­стоящим Федеральным законом, в негласной форме (см.подробнее ком­ментарий к ст. ст. 3 и 6).
Использование в борьбе с преступностьюнегласных оперативно-розыскных средств и методов наряду с гласными являетсявынужденной, защитной мерой общества и государства. Как правило, подготовка исо­вершение умышленных особо тяжких и тяжких преступлений достаточно хорошоконспирируются (в частности, совершение преступлений против жизни человека ибезопасности государства). Поэтому общество и государ­ство не только одобрилиприменение против общественно опасных деяний лиц, совершающих преступления,системы законных оперативно-розыскных мероприятий, но и обязали своихпредставителей (субъектов) осуществлять такого рода деятельность (см. о понятиии содержании опе­ративно-розыскных мероприятий комментарий к ст. 6). Приином подходе было бы весьма затруднительно обеспечить неотвратимость уголовнойот­ветственности для лиц, совершающих умышленные преступления скрытно, сразличными ухищрениями.
10. Основнымисубъектами, наделенными государствомправомочия­ми на осуществление оперативно-розыскной деятельности,являютсяопе­ративные подразделения ряда государственных органов (см. комментарийк гл. III и к ст. 13).
11. В комментируемой статье проведение оперативными подразделе­ниямиоперативно-розыскной деятельности ограничиваетсяпределами их полномочий.В теории права полномочие — это право одного лица (представителя) совершатьсделки от имени другого (представляемого),тем самым создавая, изменяяили прекращая права и обязанности представляе­мого. В оперативно-розыскнойпрактике под полномочиями следует пони­мать совокупность задач, решение которыхзаконодателем возложено на субъектов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность и компе­тенцию данных субъектов, предусмотренную законодательствомв области оперативно-розыскной деятельности.
Под пределами таких полномочийпонимается строго ограниченная нормами Федерального закона компетенциясубъектов оперативно-розыскной деятельности (включающая предмет ведения,обязанности, пра­ва, а также ответственность) по проведению в необходимых иобоснован­ных случаях действий и осуществлению мероприятий, перечисленных вФедеральном законе (см. комментарий к ст.ст. 2. 6, 14 и 15).
12. О понятии исодержанииоперативно-розыскных мероприятий см. комментарий к ст.ст.6—8.
13. Оперативно-розыскная деятельность проводится с вполне опреде­леннымицелями (защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и граж­данина, собственности,обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств).Цель оперативно-розыскной деятельности — это осознанный образпрогнозируемого результата, на достижение которого направлено действие(действия) оперативника, конфидента и других лиц, участников этой деятельности.
На практике зачастую не уделяютдолжного внимания вопросу о соот­ношении цели оперативно-розыскной деятельностии ее задач (см. о зада­чах оперативно-розыскной деятельности комментарий кст. 2). Следует по­мнить, что задачи в обязательном порядке корреспондируютцели оперативно-розыскной деятельности, указанной в комментируемой статье (т.е.защите объектов от преступных посягательств). Не подлежит расши­рительномутолкованию, например, задача оперативно-розыскной дея­тельности о добыванииинформации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,экономической или экологической без­опасности России (см. абз. 3 ст. 2),как выходящая за рамки целеполагания, установленного законодателем. Отсюда следует,что иные, кроме опера­тивно-розыскной, виды специальной деятельности российскихправоохра­нительных органов и спецслужб (разведка, контрразведка), преследующиедругие, более глобальные цели, чем указанные в комментируемой статье (вчастности, обеспечение безопасности России), подлежат правовому регу­лированиюв соответствии с правилами Федерального закона только в той части, в какой онисовпадают с целью оперативно-розыскной деятель­ности.
14. Подзащитой указанных в комментируемой статье объектовследу­ет понимать систему оперативно-розыскных, организационных, норматив­но-правовыхи иных мер, предусмотренных законодательством в области оперативно-розыскнойдеятельности, направленных на:
создание условий, обеспечивающихбезопасность перечисленных в статье 1 закона объектов от преступныхпосягательств и, одновременно, на устранение общих причин и условий совершенияпреступлений;
локализацию общественно опасных последствий (в случаесовершения преступления).
15. В зависимости от предусмотренных в Федеральном законе целей воперативно-розыскной деятельности выделяют определенные направления работы.Ими являются: а) защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина отпреступных посягательств; б) защита собственности от преступных посягательств;в) обеспечение безопасности общества и госу­дарства (в аспекте защиты от лиц,совершающих преступления).
16. Направляя оперативно-розыскную деятельность на достижение со­циальнополезных целей, законодатель особо выделил интересы человека и гражданина(жизнь, здоровье, права и свободы), поставив их на первое мес­то в перечнеобъектов защиты. В соответствии со ст. 2 Конституции чело­век, его права исвободы являются высшей ценностью. Признание, соблю­дение и защита прав исвобод человека и гражданина — обязанность госу­дарства. Защита жизни человекаот преступных посягательств с помощью оперативно-розыскных средств и методовнаполняет конституционное по­ложение о том, что каждый имеет право на жизнь(см. ч. 1 ст. 20 Консти­туции) реальным содержанием. Наряду с этимпризнанные и гарантиро­ванные ст.ст. 17—64 Конституции права и свободы человекаи гражданина непосредственно поставлены государством под охрану от преступныхпо­сягательств. В частности, таким «охранным» средством является осущест­влениеоперативно-розыскной деятельности в необходимых и допустимых законом случаях.
С помощью оперативно-розыскнойдеятельности государство осу­ществляет охранусобственности(собственность — экономическая катего­рия, отражающая право владенияимуществом). Причем в соответствии с ч. 2 ст. 8 Конституции защищаются равнымобразом частная, государствен­ная, муниципальная и иные формы собственности.
Целью оперативно-розыскнойдеятельности является такжеобеспечение безопасности общества и государстваот преступных посягательств. В соот­ветствии с правилами ст. 1 ЗаконаРоссийской Федерации от 5 марта 1992 г. «О безопасности» (с изменениями идополнениями от 25 декабря 1992 г.) подбезопасностью понимаетсясостояние защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государстваот внутренних и внешних угроз. Причем под жизненно важными интересамизаконодатель понимает совокупность потребностей, удовлетворение которыхобеспечи­вает существование и возможность прогрессивного развития личности,общества и государства.
К основным объектам безопасностизаконодатель относит, в част­ности, общество (его материальные и духовныеценности) и государство (его конституционный строй, суверенитет итерриториальную целост­ность).Государство есть основной институт политическойсистемы классо­вого общества, оно осуществляет управление обществом. Его безопасность— это совокупность общественных отношений, выражаемая в защищен­ности жизненноважных интересов (прежде всего — конституционного строя) основного институтаполитической системы современного общества от внешних и внутренних угроз,позволяющая ему функционировать и раз­виваться. Безопасность государства являетсяодним из важнейших элемен­тов системы безопасности (национальной) Российской Федерации.
Подобеспечением безопасности(общества и государства) следует пони­мать организацию и реализацию системы мер(различного характера) с целью нейтрализации или локализации потенциальных илиреальных угроз нормальному функционированию и развитию российского общества иго­сударства.
17. Подпреступными посягательствами, о которых идет речьв ком­ментируемой статье, понимаются антиобщественные противоправные дея­ния,направленные на совершение преступления. Согласно предписаниям ч. 1 ст. 14 УКРФ преступлением признается виновно совершенное обще­ственно опасное деяние(действие или бездействие), запрещенное уголов­ным законом под угрозойнаказания.
Не является преступлением действие(бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния,предусмотренного УК РФ, но в силу малозначительности не представляющееобщественной опасности, т.е. не причинившее вреда и не создавшее угрозыпричинения вреда личности, обществу или государству (см. ч. 2 ст. 14 УКРФ).
На практике следует помнить о том, чтокаждый обвиняемый в совер­шении преступления считается невиновным, пока еговиновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке иустановлена вступившим в законную силу приговором суда (см. ч. 1 ст. 49Конститу­ции), и руководствоваться этим конституционным положением.
18. С учетом того, что оперативно-розыскная деятельностьпредназна­чена дня защиты охраняемых объектов исключительно от преступных по­сягательств,является незаконным осуществление оперативно-розыскных мероприятий, цельюкоторых является получение информации о соверше­нии каких-либо иных, кромепреступных, общественно опасных правона­рушений, в частности административныхпроступков, ответственность за совершение которых предусмотрена Кодексом РСФСРоб администра­тивных правонарушениях (исключением служат предписания ч. 2 ст.7).
Статья 2. Задачи оперативно-розыскной деятельности
Задачами оперативно-розыскной деятельности являются:
выявление, предупреждение, пресечениеи раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, ихподготавливающих, совершающих или совершивших;
осуществление розыска лиц,скрывающихся от органов дознания, след­ствия и суда, уклоняющихся от уголовногонаказания, а также розыска без вести пропавших;
добывание информации о событиях илидействиях, создающих угрозу го­сударственной, военной, экономической илиэкологической безопасности Рос­сийской Федерации.
1. Статья заменила собой ст. 1 ранее действовавшего Закона «Обопе­ративно-розыскной деятельности в Российской Федерации». Изменения идополнения состоят в следующем:
из содержания прежней статьиобоснованно изъято словосочетание «… в том числе сокрытия доходов отналогообложения и уклонения от уплаты налогов», поскольку оно не неслосамостоятельной смысловой на­грузки;
новая статья дополнена самостоятельнойзадачей — добывание ин­формации о соответствующих событиях или действиях (см. абз.3).
2. Цель статьи — сформулировать предписания о социальнозначимых задачах оперативно-розыскной деятельности. Эти задачи представляют од­нуиз основополагающих правовых категорий, которая предопределяет весь механизмзаконодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности: с учетом еезадач формулируется система принципов (см. ст. 3); устанавливаютсясредства и способы решения самих задач данного вида государственнойдеятельности (см. ст. ст. 6— 8, 10 15 и 17); опреде­ляются обязанности иправа органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. ст. ст.5, 10, 11, 14 и 15) и т.п. Темсамым обеспечивается внутреннееединство и согласованность норм Федерально­го закона.
Успешное решение задачоперативно-розыскной деятельности обеспе­чивает достижение общей цели данноговида государственной деятель­ности (см. п. 13 комментария к ст. 1).
3. Правовые предписания, сформулированные в статье, по существураспространяются на всю оперативно-розыскную деятельность, определя­ют еесодержание.
4. Диспозиция статьи включает элементы бланкетности. Для полногоуяснения задач оперативно-розыскной деятельности и правильного ис­пользованияее результатов необходимо руководствоваться соответствую­щими нормамиуголовного и уголовно-процессуального права.
5. В комментируемой статье сформулирована совокупность задач опе­ративно-розыскнойдеятельности, каждая из которыхимеет свое конкрет­ное содержание. Это —выявление и раскрытие преступлений, а также вы­явление и установление лиц, ихподготавливающих, совершающих или совершивших; предупреждение преступлений;пресечение преступлений;
осуществление розыска лиц,скрывающихся от органов дознания, след­ствия и суда; осуществление розыска лиц,уклоняющихся от уголовного на­казания; осуществление розыска без вестипропавших граждан.
Перечисленные задачи могут бытьвзаимосвязаны между собой, но в большинстве случаев они являются вполнесамостоятельными. Важно учи­тывать, что каждая из этих задач может обусловливатьспецифические опе­ративно-розыскные способы ее решения. В свою очередь решениекаждой конкретной задачи влечет за собой принятие вполне определенного итого­вогорешения.
6. Важнейшей частью общих задач оперативно-розыскной деятель­ностиявляется выявление и раскрытие преступлений, а также выявление и установлениелиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Термины «выявить» и«раскрыть» являются синонимами, однако их ис­пользование в контексте данногопредложения вполне обосновано. Они более определенно ориентируют на то, чтооперативно-розыскным путем необходимо установить, обнаружить, сделать явным нетолько само собы­тие преступления и лиц, его подготавливающих, совершающих илисовер­шивших, но и многие другие связанные с этим обстоятельства.
Выявить и раскрыть преступленияозначает установить, обнаружить с помощью оперативно-розыскных сил и средствочевидность подготавли­ваемых, совершаемых или совершенных преступлений,которые тщательно скрывались, сохранялись в тайне и потому остались неизвестнымидля правоохранительных органов и граждан. Следовательно, задача состоит ввыявлении и раскрытии так называемых «неочевидных» преступлений. В отличие отэтого «очевидные» преступления в выявлении и раскрытии опе­ративно-розыскнымпутем не нуждаются, поскольку они совершаются в условиях очевидности, когдаисходная информация указывает на событие преступления и лицо, его совершившее,Однако в подобных случаях опера­тивно-розыскные меры могут быть направлены наустановление мотивов и целей преступления, а иногда и результатов преступнойдеятельности, т.е. обстоятельств, которые при очевидности самого преступления,как прави­ло, в действительности наглядно не проявляются.
Выявление и раскрытие преступлениявключает в себя установление оперативно-розыскным путем события преступления(времени, места, спо­соба и других обстоятельств совершения преступления) илиц, его совер­шивших. Если преступление совершено или совершаетсяорганизованной
группой лиц, то должны бытьустановлены все эти лица и роль каждого в осуществлении преступнойдеятельности. Выявлению и раскрытию подле­жат также все факты и эпизодыпреступления и причиненный им матери­альный ущерб. В некоторых случаях усилияоперативных подразделений должны быть направлены на установление личности потерпевшего,его местонахождения, обстоятельств, характеризующих потерпевшего.
Задача выявления и раскрытияпреступления оперативно-розыскным путем должна рассматриваться в органическойсвязи с уголовно-процессуальной деятельностью, поскольку в случае ее успешногорешения возбуждается уголовное дело. В ряде случаев уголовное дело может бытьвозбуждено при обнаружении только события преступления. Однако при этом орган,осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, обязан установить лиц,совершивших преступление.
Согласно уголовно-процессуальномузакону, орган дознания (опера­тивное подразделение, осуществляющееоперативно-розыскную деятель­ность), возбудивший уголовное дело, выполнивнеотложные следственные действия, обязан передать его следователю. Если по делулицо, совер­шившее преступление, не было обнаружено, то орган дознанияпродолжает принимать оперативно-розыскные меры для его установления, уведомляяследователя о результатах. Это правило должно соблюдаться и тогда, когда приустановлении оперативно-розыскным путем события преступления уголовное дело возбуждаетследователь, а не орган дознания.
7. Согласно ч. 1 ст. 5, оперативно-розыскная деятельность недопуска­ется для достижения задач, в Законе не предусмотренных. Однако столь ка­тегоричноепредписание не является препятствием для формулирования еще одной задачи — осоздании в ходе оперативно-розыскной деятель­ности необходимых условий ипредпосылок для законного и обоснованно­го возбуждения уголовного дела,быстрого и полного раскрытия преступ­лений способами уголовного процесса. Сюдаже должно входить принятие мер к тому, чтобы при использовании результатовоперативно-розыскной деятельности в качестве основания для возбужденияуголовного дела и осуществления следственных действий не была разглашена тачасть опера­тивно-розыскной деятельности, которая составляет государственнуютайну (см. ст. 12). Иначе говоря, речь должна идти о создании реальныхпредпо­сылок для перехода от негласной оперативно-розыскной к гласной уголовно-процессуальнойдеятельности.
Создание в ходе оперативно-розыскнойдеятельности необходимых условий и предпосылок для быстрого и полного раскрытияпреступления способами уголовного процесса предполагает получение сведений обоче­видцах преступления; местах нахождения документов и предметов, кото­рыеслужили орудиями преступления, сохранили на себе его следы, были объектамипреступных действий, а также о деньгах и иных ценностях, на­житых преступнымпутем, и всех других предметах, могущих служить средствами к обнаружениюпреступления, установлению обстоятельств его совершения и выявлению виновных.При необходимости оперативно-розыскные меры должны быть направлены напредотвращение уничтоже­ния перечисленных материальных предметов.
Задачей оперативно-розыскнойдеятельности является также устано­вление обстоятельств, характеризующих лиц,которые совершили или со­вершают преступление, выявление их намерений иконкретных действий, на­правленных на противодействие раскрытию преступления входе предварительного расследования. В ряде случаев необходимо выявить оператив­но-розыскным путемобстоятельства, характеризующие личность наиболее важных свидетелей ипотерпевшего, что позволит создать представление об их психологическойустановке на ту или иную позицию на предстоящих допросах.
Задача создания необходимых условий ипредпосылок для быстрого и полного раскрытия преступления способами уголовногосудопроизводства может быть успешно решена при условии, что оперативныесотрудники хорошо знают процессуальный институт возбуждения уголовного дела (см.ст.ст. 3. 108—116 УПК РСФСР), нормы доказательственного права, рег­ламентирующиепредмет доказывают по уголовному делу (см. ст. 68 УПК РСФСР),определяющие понятие доказательств (см. ст. 69 УПК РСФСР), устанавливающиепорядок собирания, проверки и оценки доказательств (см. ст. ст. 70 и 71 УПКРСФСР), характеризующие самостоятельные виды доказательств (см. ст.ст.72—88 УПК РСФСР), а также предусматри­вающие порядок и условия производстваследственных действий (см. ст.ст. 155—194 УПК РСФСР).
Для успешного решения рассматриваемойзадачи необходимо учиты­вать и соответствующие положения теории доказательств вуголовном процессе (прежде всего положения, раскрывающие сущность доказательствпо уголовному делу, а также такие их свойства, как относимость и допус­тимость).
Создание в ходе оперативно-розыскнойдеятельности необходимых условий и предпосылок для успешного осуществленияуголовно-процессуальной деятельности невозможно без знания процессуальнойприроды самостоятельных видов доказательств в российском уголовном процессе. Входе оперативно-розыскной деятельности должны быть созданы реальные условия ипредпосылки для собирания конкретных видов доказа­тельств, а не доказательстввообще[4]. Здесь могут быть созданы условия и предпосылкидля получения всех видов доказательств, за исключением заключения эксперта.Получение этого вида доказательств может быть обеспечено лишь в ходепроизводства по уголовному делу.
8. Предупредить можно только общественно опасные деяния, которыееще не совершены. Предупредить преступление означает непосредственновоздействовать оперативно-розыскными средствами на лицо (лиц), вынаши­вающеенамерение совершить преступление и предпринимающее для этого определенныедействия, либо на причины и условия, позволяющие совершить преступление.
Цель предупреждения преступлениясостоит в том, чтобы предотвра­тить преступление еще до того, каксоответствующее лицо (лица) присту­пит к его непосредственному осуществлению.
Основанием для предупреждения служатсведения о подготовке опре­деленного лица (лиц) к совершению преступления.
Предупреждение может быть осуществленокак в отношении конкрет­ного лица (лиц), так и в отношении неопределенногокруга лиц.
Важная роль в предупреждениипреступлений принадлежит лицам, оказывающим органам, осуществляющим оперативно-розыскнуюдеятельность, содействие на конфиденциальной основе или внедренным в органи­зованныепреступные группы.
Одно из действенных средствпредупреждения преступлений пред­усмотрено также в ст. 15 Федерального закона(см. комментарий к п. 1ч. 1).
9.Пресечение преступлений означает принятиеоперативно-розыскных мер к конкретному лицу или группе лиц с целью лишить ихреальной воз­можности продолжать совершение преступления. Эта задача относитсяк любым совершаемым преступлениям, как «очевидным», так и «неоче­видным».Способы ее решения могут быть различные: захват преступника с поличным,возбуждение уголовного дела и применение уголовно-процессуальных мер пресеченияпреступления и др.
10. Самостоятельной специфической задачей оперативно-розыскнойдеятельности является розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, след­ствияи суда. Такой розыск направлен на установление места нахождения конкретныхскрывающихся лиц: лица, в отношении которого в определен­номуголовно-процессуальным законом порядке вынесено постановление о привлечении вкачестве обвиняемого; подсудимого, в отношении которого должно состояться илиосуществляться судебное разбирательство; лица, в отношении которого судомвынесен обвинительный приговор, не всту­пивший в законную силу.
В первых двух случаях скрывающиесялица остаются участниками уголовно-процессуальной деятельности, поэтому при ихрозыске должно быть взаимодействие с органами дознания, следователем,прокурором или судом, Розыск обвиняемого возложен на органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, также уголовно-процессуальным законом (см. 1ст. 196 УПК РСФСР). Следует уточнить, что розыск прежде всегонаправляется на установление обвиняемого, известного органам предварительногорасследования. Установление же лица, подлежащего привлечению в качествеобвиняемого, является задачей предварительного следствия, а не розыска (см. ст.ст. 2, 3, 143 и 144 УПК РСФСР).]
Задачу розыска скрывшегося обвиняемогоставит перед органом, осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность,следователь или лицо, проводящее дознание (по уголовным делам, по которымпроизводство предварительного следствия необязательно). Розыск может иметьместо параллельно с расследованием уголовного дела или одновременно с при­нятиемрешения о приостановлении предварительного следствия.
Прежде чем объявлять розыскобвиняемого, следователь должен убе­диться в том, что он действительно скрылсяот следствия, а не умер, не на­ходится в больнице, не арестован по другомууголовному делу, с ним непроизошел несчастный случай.
До объявления розыска следовательдолжен также собрать максималь­ный объем сведений о личности обвиняемого,которые необходимы для проведения эффективного розыска. Эти сведения отражаютсяим в справке о личности обвиняемого. К ним относятся: фамилия, имя,отчество, время и место рождения, национальность, образование, семейноеположение; на­личие родственников и их адреса; профессия, специальность;последнее место жительства и работы; отношение к воинской обязанности; сведенияо судимости; наличие особых примет, черт характера, привычек, состояниездоровья, возможные хронические заболевания; обстоятельства побега из-подстражи, личные и иные связи; другие сведения, способствующие розыску. К справкеприлагаются фотокарточка, а если она отсутствует, — подробное описаниевнешности разыскиваемого обвиняемого.
Правовым основанием для формулированияследователем задачи ро­зыска обвиняемого служит его постановление о привлечениилица в ка­честве обвиняемого. Правовым же основанием для проведения оперативно-розыскныхмероприятий, направленных на осуществление розыска обви­няемого, служитпостановление следователя об объявлении розыска. В нем излагаютсяобстоятельства расследуемого преступления, основания, по ко­торым объявляетсярозыск, указывается, кому поручается розыск, из­бранная в отношении обвиняемогомера пресечения и куда следует напра­вить его в случае обнаружения. Такоепостановление вместе со справкой о личности разыскиваемого обвиняемого, егофотокарточкой или подроб­ным описанием внешности и постановлением об избраниимеры пресече­ния, санкционированным прокурором, если мерой пресечения избираетсяарест, следователь направляет в соответствующий орган, осуществляющийоперативно-розыскную деятельность.
Если во время судебногоразбирательства уголовного дела подсудимый скрылся, то суд выносит определениеоб объявлении его розыска (см. ч. 2 ст. 257 УПК РСФСР). Такоеопределение вместе с другими необходимыми документами также направляется ворган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность. Последний обязан принятьвсе предусмотренные законом меры к розыску скрывшегося подсудимого.
11. Предусмотренный в п. 2 ст. 2 перечень объектов, подлежащих ро­зыскув связи с производством по уголовному делу, нельзя признать исчер­пывающим. Ких числу могут быть также отнесены: потерпевшие; свидете­ли; трупы и их части;животные (как предмет преступного посягательства или орудие преступления);материальные предметы, могущие стать веще­ственными доказательствами (см. ст.83 УПК РСФСР); транспортные сред­ства (как предмет преступногопосягательства или орудие преступления).
Известно, что цель розыскнойдеятельности состоит в обнаружении уже установленных, т.е. известных, лиц,предметов и других объектов. По­этому, если речь идет о розыске потерпевших исвидетелей, то в распоря­жении субъектов розыска должны быть данные,позволяющие индивидуа­лизировать личность разыскиваемых лиц и отождествлятьихпри обнаружении. Разыскиваемое лицо — это всегда конкретный человек.
Аналогичным образом следуетхарактеризовать и материальные объ­екты розыска. Однако в отличие от живых лицв отношении материальных предметов могут быть данные, указывающие лишь на ихгрупповую при­надлежность. Причем объем группы, к которой относят те или иныемате­риальные предметы, может быть достаточно велик (например, группа«ценности», группа «тяжелые тупые предметы»). Но это не должно препят­ствоватьих розыску. В таких случаях известность, установленность соот­ветствующихматериальных предметов означает зафиксированную при­надлежность их к определеннойгруппе.
Так, согласно ч. 4 ст. 127 УПК РСФСР,следователь по расследуемым им уголовным делам вправе давать органам дознанияпоручения и указа­ния о производстве розыскных действий. Последние служатправовым основанием для проведения оперативно-розыскной деятельности, направ­леннойна розыск потерпевших, свидетелей, трупов и их частей, матери­альных предметов,могущих стать вещественными доказательствами, и т. д. Это согласуется со ст. 7Федерального закона, в соответствии с которой одним из оснований для проведенияоперативно-розыскных мероприятий является поручение следователя по уголовнымделам, находящимся в его производстве.
Поручение следователя о производстверозыскных действий — это его предложение органу дознания разыскать то или иноелицо или материаль­ный предмет. Оно дается, как правило, в письменном видечерез начальни­ка органа дознания и обязательно для исполнения. Следовательможет дать поручение оперативным сотрудникам в устной форме (например, в случаесовместного выезда на осмотр места происшествия).
12. Особую категорию лиц, подлежащих розыску, составляют лица,уклоняющиеся от уголовного наказания. К ним относятся осужденные, от­бывающиенаказание по приговору суда в исправительно-трудовых учреж­дениях и совершившиеиз них побег, а также уклоняющиеся от отбывания наказания осужденные, которымразрешен краткосрочный выездиз мест лишения свободы (см. ст. ст. 313и 314 УКРФ).
Администрация исправительно-трудовыхучреждений может ставить перед органами, осуществляющими оперативно-розыскнуюдеятельность, задачу розыска конкретных осужденных в случае совершения имипобега из мест лишения свободы или с предписанного места жительства. При этомдолжны быть представлены соответствующие документы, необходимые для организациии проведения розыска. Органы, осуществляющие розыск осужденных, должныкоординировать оперативно-розыскную деятель­ность с соответствующимиподразделениями МВД России, а также адми­нистрацией мест лишения свободы.
13. Розыск лиц, пропавших без вести (например, родственников),осу­ществляется по заявлениям граждан и администрации соответствующихучреждений не в связи с совершенным преступлением и без возбуждения уголовногодела. Мотивы заинтересованных лиц получить сведения о без вести пропавшихгражданах состоят прежде всего в их желании удостове­риться в том, жив илимертв данный гражданин. Полученные в результате розыска без вести пропавшегогражданина сведения могут быть представ­лены в суд для установления в судебномпорядке одного из двух пред­усмотренных Гражданским кодексом РФ юридическихфактов: признание гражданина безвестно отсутствующим или объявление гражданинаумер­шим. В случае установления судом одного из этих юридических фактов за­интересованныелица могут разрешать соответствующие вопросы, выте­кающие из гражданско-правовыхотношений.
Для успешного поиска без вестипропавшего гражданина органу, осу­ществляющему оперативно-розыскнуюдеятельность, важно получить от заинтересованного лица как можно большесведений, характеризующих пропавшего без вести гражданина, а также обобстоятельствах, предше­ствовавших его исчезновению и последовавших за этим.Появляется необ­ходимость изучить и соответствующие документы, которыенаходятся прежде всего в государственных органах (учеты задержанных, доставлен­ныхв медвытрезвители, приемники-распределители, лечебные учреждения, морги и т.п.), а иногда и соответствующие материальные предметы.
При осуществлении розыска без вестипропавших граждан существен­ное значение имеет учет разнообразия техобстоятельств, в силу которых гражданин может оказаться без вести пропавшим.Ими могут быть: пре­ступления (убийство, доведение до самоубийства, похищениечеловека, оставление в опасности и др.); смерть от болезни, несчастного случаяили
старости; исчезновение в результатестихийного бедствия или потери на местности (заблудился в лесу, горах, пещерахи т. п.); исчезновение в ре­зультате психического заболевания. Причинами безвести пропавших граждан могут быть также тайное лечение или вступление в брак,нежела­ние находиться вместе со своими близкими и т. п.
14. Наряду с этим Федеральный закон формулирует ряд задач, не свя­занныхнепосредственно с уголовным процессом. Одна из них, достаточно глобальная,состоит в добывании информации о событиях или действиях, создающих угрозугосударственной, военной, экономической или экологи­ческой безопасностиРоссийской Федерации (см. абз. 3 ст. 2). Эта задача может решатьсяорганами, осуществляющими оперативно-розыскную дея­тельность, лишь при условии,если имеется информация о возможном воз­никновении таких событий или действий(см. п. Зч. 1 ст. 8) и имеет пред­упредительный характер.
15. Другие задачи, не связанные с уголовным процессом, вытекаютиз пп. 1—6 ч. 2 ст. 7 (см. комментарий к ст. 7). Несмотря на то, что этизадачи содержатся не в комментируемой статье, их следует рассматривать как за­дачиоперативно-розыскной деятельности. Их особенность заключается в том, чтопринятие на основании данных, полученных оперативно-розыскным путем,соответствующих решений затрагивает право граждан свободно распоряжаться своимиспособностями к труду, выбирать род дея­тельности и профессию (см. ч. 1 ст.37 Конституции). Поэтому такие дан­ные должны быть всесторонне проверены, стем чтобы в конечном итоге они были достоверными.
Эти задачи являются побочными,второстепенными по отношению к основным задачам оперативно-розыскнойдеятельности. Они могут ре­шаться лишь по инициативе соответствующихдолжностных лиц, а не ор­ганов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность.
С т а т ь я 3. Принципы оперативно-розыскной деятельности
Оперативно-розыскная деятельностьосновывается на конституцион­ных принципах законности, уважения и соблюденияправ и свобод человека и гражданина, а также на принципах конспирации,сочетания гласных и не­гласных методов и средств.
1. Статья заменила собой ст. 3 ранее действовавшего Закона обопера­тивно-розыскной деятельности. Изменения и дополнения состоят в сле­дующем.Так, законодателем подчеркнуто, что законность, уважение и со­блюдение прав исвобод человека и гражданина — принципы консти­туционные (причем второй изуказанных принципов изложен более точно, чем ранее)[5]. Вместо принципа «сочетаниегласных и негласных начал» на­зван иной — «сочетание гласных и негласныхметодов и средств», отра­жающий не сущность, а содержание оперативно-розыскнойдеятельности.
2. Цель статьи — отразить в системе и нормативнозакрепить взгляды законодателя на руководящие начала оперативно-розыскнойдеятельности.
Эта статья содержит одну из разновидностейспециализированного пред­писания — норму-принцип, т.е. предписание, в которомсформулированы правовые принципы.
В данной связи нельзя не отметитьнепоследовательность законодате­ля. Закрепив в специально для этого отведеннойстатье Федерального за­кона предписания о части принципов оперативно-розыскнойдеятельности, нормативное отражение оставшейся части принципов вновь, как иранее, оказалось распыленным по различным правовым нормам (см. пп. 5, 10—14 комментария).
3. Сфера действия предписания, изложенного в статье,охватывает всю оперативно-розыскную деятельность. Однако правоприменителидолжны помнить, что принципы любой деятельности (в том числе иоперативно-розыскной) не тождественны правовым принципам той или иной отраслиправа (законодательства). Поэтому будет не лишним перечислить принци­пызаконодательства в области оперативно-розыскной деятельности (так называемогооперативно-розыскного законодательства)[6].
4. Комментируемая статья — бланкетная (отсылочная). Дляправиль­ного уяснения и применения содержащихся в статье предписаний требуетсяруководствоваться прежде всего Конституцией, а также некоторыми феде­ральнымизаконами (см. комментарий к ст. 4).
5. Подпринципами оперативно-розыскной деятельности (отлат.- начало, основа) понимаются руководящие идеи, основопола­гающиеначала, выработанные оперативно-розыскной практикой, выра­женные в нормахзаконодательных актов, регулирующих общественные отношения в областиоперативно-розыскной деятельности, и отражающие политические, экономические исоциальные закономерности развития со­временного российского общества, а равнонравственные и правовые пред­ставления россиян относительно сущности, цели,задач и процедур осу­ществления оперативно-розыскной деятельности.
В оперативно-розыскной деятельностипреломляются ряд общих (общеправовых) и межотраслевых принципов. Этудеятельность характери­зуют и специальные (отраслевые и внутриотраслевые)принципы.
Известно, что правовые принципысуществуют независимо от способа отраженияих в содержании специально импосвященных статей законода­тельных актов. Анализ текста Федерального законаприводит к выводу, что в данном случае законодатель избрал так называемыйсмешанный ва­риант. Так, часть принципов оперативно-розыскной деятельности непо­средственноуказана в комментируемой статье. Это два общеправовых
(законность и уважение и соблюдение прав и свободчеловека и граждани­на) и два специальных принципа (конспирация и сочетаниегласных и не­гласных методов и средств). Остальные принципы, выработанные опера­тивно-розыскнойпрактикой, вытекают из содержания норм Федерального закона и ведомственныхнормативных актов органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность(см. пп. 10—14 комментария).
Следует подчеркнуть, что все принципыоперативно-розыскной дея­тельности самостоятельны, причем среди них нет главныхи второстепен­ных. Внутри системы принципов не может быть противопоставленияодно­го принципа другому.
6.Конституционный принцип законности состоит в том, что должност­ные лицаорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также лица, содействующиеее проведению, обязаны точно исполнять требования Конституции и законовРоссийской Федерации.
Специфика современного правовогорегулирования оперативно-розыскной деятельности заключается в том, чтоФедеральный закон не устанавливает всех без исключения ее правил, имеющихважное значение для общества. Цели, задачи и компетенция органов,осуществляющих эту деятельность, определяются российским законодательством.
Настоящий Федеральный закон регулируеттакже отдельные стороны порядка проведения оперативно-розыскной деятельности.Организация и тактика оперативно-розыскных мероприятий регламентируется ведом­ственныминормативными актами.
Оперативно-розыскная деятельностьимеет цели и в ней решаются за­дачи, неразрывно связанные с реализациейпредписаний уголовного зако­на. Оперативно-розыскная деятельность обеспечиваетуголовно-процессуальную, способствуя осуществлению функции уголовногопреследова­ния. При этом ее осуществление и само по себе, и своими результатамивоздействует на права граждан, а также касается деятельности государ­ственных ииных организаций, учреждений и предприятий (о законода­тельных актах,регулирующих оперативно-розыскную деятельность, см. комментарий к ст. 4).
Так как Федеральный закон определяетпринципиально важные инсти­туты оперативно-розыскной деятельности, ему должнысоответствовать ведомственные нормативные акты (приказы, инструкции и др.),детально регламентирующие организацию и тактику осуществленияоперативно-розыскных мероприятий. Судьи надзирают за оперативно-розыскной дея­тельностью,оценивают ее результаты или разрешают жалобы на допущен­ные в ней нарушенияправ и свобод граждан. Такие судьи должны быть осведомлены о том: какосуществляется деятельность правоохранительных органов, предшествующаярасследованию и судебному разбирательству уголовных дел; каким образомобнаруживают сведения, имеющие значение для собирания улик; насколько при этомреально затрагиваются права и свободы граждан. В данной связи знаниеведомственных нормативных правовых актов надзирающим судьям необходимо. Однакоизложенное не означает, что суды при осуществлении надзора или рассмотренииуголов­ных дел обязаны применять названные выше ведомственные установления.Административными нормами суды в данном случае не связаны. Более то­го,судебная власть в лице Верховного Суда Российской Федерации, вы­ступая какгарант законности, может опосредованно, через свои постановления влиять насодержание ведомственных нормативных актов (см. комментарий к ст. 4).При этом в нынешних условиях Верховный Суд дол­жен опираться на обобщеннуюпрактику разрешения судом вопросов, свя­занных так или иначе соперативно-розыскной деятельностью. Так, рас­сматривая уголовные дела, судыустанавливают критерии допустимости использования при расследовании результатовоперативно-розыскной дея­тельности. Проверяя правомерность планируемыхоперативно-розыскных мероприятий или разрешая жалобы, суды определяют пределыдопусти­мого вторжения в сферу прав и свобод граждан. Разумеется, суды должныруководствоваться в подобных случаях не столько ведомственными акта­ми, сколькоКонституцией, уголовным, уголовно-процессуальным и иным законодательством.
Важной гарантией законности воперативно-розыскной деятельности является прокурорский надзор. В ст.ст. 23 и25 Конституции предусмотрен надзор суда за деятельностью, связанной сограничением конституционных прав личности. Однако этот вид надзора обязателентолько при проведе­нии конкретных оперативно-розыскных действий, затрагивающихконсти­туционные права граждан. Он не исключает текущего надзора прокурату­ры(см. комментарий к ст.ст. 9 и 21).
7.Конституционный принцип уважения исоблюдения прав и свобод че­ловека и гражданина в оперативно-розыскной деятельностипроявляется прежде всего в целях такой деятельности. Защищая личность отпреступ­ных посягательств, эта деятельность призвана обеспечить условия для сво­боднойи полной реализации прав и свобод.
Защита личности при проведенииоперативно-розыскной деятельности может осуществляться по крайней мере путем,во-первых, обжалования не­законных, по ее мнению, оперативно-розыскныхдействий, которые нару­шили ее права, не соответствуют ее законным интересам;во-вторых, ве­домственного контроля, прокурорского и судебного надзора заоператив­но-розыскной работой, которые позволяют выявить и устранить допущен­ныенарушения и в тех случаях, когда лицо не обращается за защитой свое­го права(например, ему ничего не известно о посягательстве на его инте­ресы). При этомвосстановление попранных прав и законных интересов, возмещение причиненноговреда должны осуществляться по инициативе органов, выявивших нарушения.
На основаниях и в порядке,предусмотренных ст. 5, лицо ставится в из­вестность о характере сведений о нем,если таковые имеются в распоряже­нии органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность.
Порядок использования сведений одействиях граждан, полученных в результате оперативно-розыскной деятельности,определяется настоящим Федеральным законом и уголовно-процессуальнымзаконодательством. Сведения о личной жизни, а равно касающиеся чести гражданинаили спо­собные повредить его законным интересам, не могут сообщаться кому бы тони было без его согласия за исключением случаев, когда это необходимо дляпредупреждения преступлений (в частности, такое предполагается предписаниями ч.2 ст. 7), а также производства по уголовным делам.
8. Указывая напринцип конспирации, законодатель обращаетвнимание на одну из важнейших черт оперативно-розыскной деятельности — обеспе­чениесекретности способов и источников получения информации. Приме­нительно к лицам,содействующим проведению оперативно-розыскной деятельности, употребляетсяблизкий по смыслу термин — «конфиден­циальность».
Организация оперативно-розыскнойдеятельности на основе названно­го принципа обусловлена необходимостьювыявления, предупреждения и пресечения подготавливаемых и совершаемыхнеочевидных, как правило, скрываемых от властей преступлений. Расследование,предусмотренное уголовно-процессуальным законом, может начаться только послепредва­рительного получения каких-либо сведений о совершенном преступлении,иначе говоря, при обнаружении преступления. Довольно часто о преступ­ленияхсообщают граждане и должностные лица, располагающие подоб­ной информацией. Однаконедопустимо ждать таких сообщений и надеять­ся только на них. Общество не можетставить начало уголовного преследования преступников исключительно в зависимостьот усмотрения и поведения осведомленных о преступлении лиц.Оперативно-розыскная работа для того и существует, чтобы инициативно выявлятьпреступные действия, готовить условия для официального расследования итемсамым обеспечивать состязательность с преступником, который не спешит сооб­щатьо своем преступлении.
9. Предварительный, поисковый характер оперативно-розыскной дея­тельностиопределяет границы ее гласности. Естественно, чтогласность проявляетсяв осведомленности граждан: о целях и задачах органов, осу­ществляющихоперативно-розыскную деятельность; о принципах их рабо­ты; о законных пределахих вмешательства в сферу охраняемых правом общественных отношений; о взаимныхправах и обязанностях этих орга­нов, с одной стороны, и граждан, должностныхлиц, других государствен­ных органов и общественных организаций — с другой; огарантиях дея­тельности правоохранительных органов только в пределахустановленной компетенции.
Что же касается оперативно-розыскныхмероприятий и их результатов, то они доступны для наблюдения или ознакомлениядалеко не всегда. Опе­ративные данныене подлежат огласке, поскольку несодержат в себе необ­ходимых гарантий достоверности. Порядок их получениянередко не по­зволяет по соображениям конспирации раскрыть их источник. Это всвою очередь влечет невозможность гласной проверки оперативной информа­ции иисключает обоснованиеими обвинения на следствии и приговора су­да. Этокасается и данных, полученных с помощью различных технических средств (фото-,кино-, видеосъемка), если нельзя в уголовно-процессуальной форме проверитьусловия и способы их получения. Более того, даже установить процессуальныеинтересы граждан (их отношение к делу) и привлечь их к участию в процессенедопустимо на основании только лишь сведений, приобретенных оперативным путем.
Сотрудники органов, осуществляющихоперативно-розыскную дея­тельность, обязаны обеспечить соблюдение установленныхправил, исключающих разглашение полученных сведений. В оперативно-розыскнойдеятельности не принимаются решения о виновности лица. Такие решения характерныдля уголовного процесса, который начинается на основе ре­зультатовоперативно-розыскной деятельности. Поэтому и недопустимо преждевременноразглашать полученную информацию. Она не является законным и в какой-либо мередостоверным основанием для того, чтобы вне уголовного процесса официально, отимени государства, считать лицо причастным к совершенному преступлению ипоступать с ним как с пре­ступником.
10. Как уже отмечалось, наряду с принципами, непосредственно пере­численнымив ст. 3, наличие ряда принципов оперативно-розыскной дея­тельности вытекает изсодержания правовых норм, частично изложенных в Федеральном законе. В их числовходят два общеправовых (гуманизм, ра­венство прав человека и гражданина передзаконом) и три отраслевых (оперативность, или наступательность, всесторонность,полнота и объек­тивность исследования обстоятельств дела оперативного учета ипримене­ние конфидентов).
Проблема гуманизма (т.е. совокупностивзглядов, признающих высо­кое общественное призвание человека; забота о благечеловека, уважение к его достоинству) применительно к действию отраслевыхзаконов имеет различные аспекты. Применительно к рассматриваемому случаю (вопера­тивно-розыскной деятельности)принцип гуманизма — один из присущихданной деятельности общеправовых принципов, вытекающий из оператив­но-розыскнойпрактики и содержания норм законодательства в области оперативно-розыскнойдеятельности. Он отражает всего несколько сторон гуманизма в праве: уважение исоблюдение прав и свобод человека и граж­данина (см. ст. 3. 5; ч. 2 и 4 ст.8; ч. 3 ст. 10; п. 1 ч. 1 ст. 14); предупреди­тельный характероперативно-розыскной деятельности (см. ст. 2, ч. 1 ст. 70); осуществлениеоперативно-розыскных мероприятий в исключи­тельных случаях, т.е. тогда, когдаиными мерами невозможна или объек­тивно затруднена защита охраняемых интересовот преступных посяга­тельств (см. ч. 3 и 4 ст. 8).
Гуманизм в оперативно-розыскнойдеятельности проявляется в при­оритетности мер, принимаемых органами,осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, направленных напредупреждение совершения лицами преступлений. В оперативно-розыскнойдеятельности запрещается выполнение оперативно-розыскных действий или вынесениерешений, унижающих достоинство лица, приводящих к незаконному распростране­ниюсведений об обстоятельствах его личной жизни, ставящих под угрозу его жизнь илиздоровье, необоснованно причиняющих ему физические или нравственные страдания.
Принцип гуманизма органически присущоперативно-розыскной дея­тельности. Его конкретизация во многих статьяхФедерального закона свидетельствует о том, что он отражает сущностьоперативно-розыскной деятельности.
11.Принцип равенства прав человека игражданина перед законом в опе­ративно-розыскной деятельности проявляется прежде всего взакреплении в Федеральном законе положения о равенстве всех граждан передоператив­но-розыскным законом вне зависимости от гражданства, национальности,пола, места жительства, имущественного, должностного и социального по­ложения идр. (см. ч. 1 ст. 8).                              
12.Принцип оперативности (или наступательности) также присущ опе­ративно-розыскнойдеятельности (см., например, п. 1 ст. 14). Оператив­ность состоит в том,что оперативники и иные должностные лица в опера­тивно-розыскной деятельностиобязаны (в пределах своей компетенции):
проводить действенную работу попредупреждению совершения преступ­лений; проявлять инициативу в их обнаружении;своевременно и обосно­ванно заводить дело оперативного учета; предпринимать всепредусмот­ренные законодательством в области оперативно-розыскной деятельностидействия для установления лиц, намеревающихся совершить или совер­шившихпреступление, с целью создания условий для последующего неот­вратимогоприменения к ним мер, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательствомРоссийской Федерации, а также выяснять при­чины совершения преступлений иусловия, способствовавшие и способ­ствующие их совершению.
Этот принцип проявляется внаправленности оперативно-розыскной деятельности на опережение:
совершения лицами общественно опасныхпротивоправных деяний (т.е. на предупреждение совершения преступлений,обнаружение их на этапе, называемом в теории уголовного права «голым умыслом»);
действий лиц, совершивших неоконченноепреступление (т.е. на пресе­чение преступлений на стадиях приготовления ипокушения); действий лиц, \ совершающих длящиеся преступления (т.е. нанедопущение дальнейшего 1 развития протекающей преступной деятельности).
В принципе оперативности(наступательности) отражена защитная функция оперативно-розыскной деятельности,раскрывается поисковый, предупреждающий характер данного самостоятельного видаюридической государственной деятельности.
13. Принципвсесторонности, полноты и объективностиисследования обстоятельств дела оперативного учета в оперативно-розыскнойдеятельности проявляется в следующем:
оперативный сотрудник обязан принятьвсе предусмотренные законо­дательством об оперативно-розыскной деятельностимеры для всесторон­него, полного и объективного исследования обстоятельств делаоперативного учета, отработать как обвинительные, так и оправдательныеоперативные версии происшедшего события, а также принять меры к уста­новлениюего причин и условий. Он не вправе перелагать обязанность от­работки выдвинутыхпо делу оперативного учета оперативных версий на иных участниковоперативно-розыскной деятельности; запрещается домогаться сообщений конфидентови получения сведений от других участвующих в деле оперативного учета лиц путемнасилия, угроз и иных незаконных мер.
14.Принцип привлечения конфидентов к оперативно-розыскной деятельностиотражает один из ее сущностных аспектов (см. ст. 1; п. 2 ч. 1 \ ст. 15; ст.ст. 17 и 18). Конфидент — физическое лицо, участник оперативно-розыскнойдеятельности, вступивший на основаниях и в порядке, пред­усмотренныхзаконодательством в области оперативно-розыскной деятельности, в отношенияконспиративного сотрудничества с оперативным  подразделением (в лице егопредставителя — оперативника, выступающего от имени и по поручению РоссийскойФедерации) для оказания ему содействия в решении конкретных задачоперативно-розыскной деятельности. Без использования в оперативно-розыскнойдеятельности конфидентов она, как таковая, перестанет существовать и«переродится» в иной вид социально полезной юридической деятельности. Оперативно-розыскныеорганы и оперативники в достижении цели оперативно-розыскной деятель­ностиопираются на конфиденциальное содействие отдельных лиц (см. с/и. 17).Для оперативных подразделений и оперативников привлечение от­дельных лиц вкачестве конфидентов к решению задач оперативно-1розыскной деятельностиявляется условием реализации конституционной обязанности государства особлюдении и защите прав и свобод человека и гражданина от преступныхпосягательств.
С т а т ь я 4. Правовая основа оперативно-розыскнойдеятельности
(1)Правовую основу оперативно-розыскнойдеятельности составляют Конституция Российской Федерации, настоящий Федеральныйзакон, другие федеральные законы и принятые в соответствии с ними иныенормативные правовые акты федеральных органов государственной власти.
(2)Органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, из­дают в пределах своих полномочий всоответствии с законодательством Российской Федерации нормативные акты,регламентирующие организацию и тактику проведения оперативно-розыскныхмероприятий.
1. Данной статьей законодатель заменил ст. 4 «Правовая основаопера­тивно-розыскной деятельности» ранее действовавшего Закона об опера­тивно-розыскнойдеятельности. Основные изменения состоят в следующем:
изъята ссылка на Конституцию РСФСР какна базисный нормативный акт оперативно-розыскной деятельности;
вместо правовых актов РоссийскойФедерации элементом правовой основы оперативно-розыскной деятельности указанынормативные право­вые акты федеральных органов государственной власти;
из текста статьи изъято предписание онеобходимости согласования с Прокуратурой и Верховным Судом РоссийскойФедерации нормативных актов, регламентирующих организацию и тактику проведенияоперативно-розыскных мероприятий (полагаем, что этим значительно ослаблена си­стеманормативно-правового механизма вневедомственного надзора и контроля заоперативно-розыскной деятельностью);
уточнена структура и редакция статьи(так, в статье вместо одной части стало две).
2. Цель статьи — нормативно очертить круг основныхнормативных правовых источников оперативно-розыскной деятельности.
3. Сфера применения нормативных предписаний, изложенных встатье, охватывает все специфические правовые отношения, возникающие, для­щиесяи прекращающиеся в оперативно-розыскной деятельности (см. также п. 6комментария к ст. 1).
4. Статья носит бланкетный характер. Для ее правильногоуяснения и применения требуется знать содержание ряда нормативных правовых ак­тови руководствоваться ими (см. пп. 5—7 комментария к настоящей статье).
5.Правовая основа оперативно-розыскнойдеятельности (точнее— нор­мативно-правовая) — это фундаментальная часть правового регулирова­нияданного вида государственной юридической деятельности. В свою оче­редь правовоерегулирование оперативно-розыскной деятельности носит прежде всегофункциональный, служебный характер. В нем посредством правовых нормрегулируются общественные отношения между государ­ством (его представителями) игражданином в связи с необходимостью за­щиты жизненно важных интересовличности, общества и государства от преступных посягательств. Такоерегулирование осуществляется на уровне:
федеральных законов Российской Федерации;
нормативных правовых актов РоссийскойФедерации (актов Президен­та и Правительства Российской Федерации и др.);
ведомственных и межведомственных подзаконных актов.
То есть правовая основаоперативно-розыскной деятельности дву­хуровневая: часть составляющих ее актовотносится к законам, а другая — к подзаконным актам.
В свою очередь регулированиеоперативно-розыскной деятельности на уровне закона (т.е. законодательное) — этоправовое регулирование обще­ственных отношений в специфическом видефункционирования госу­дарства (деятельности его представителей), осуществляемоена базовом (конституционном) и среднем (законодательными актами) уровнях.
Непосредственно указанные вкомментируемой статье нормативные правовые акты являются основными врегулировании общественных от­ношений в оперативно-розыскной деятельности.Однако ими не исчерпы­вается все правовое регулирование данного видагосударственной юриди­ческой деятельности. В ст. 4 изложен открытый перечень еенормативных правовых источников. Поэтому на практике следует помнить, что возни­кающиев оперативно-розыскной деятельности общественные отношения регулируютсяправовыми нормами, содержащимися и в некоторых иных нормативных правовых актах(см. п. 7 комментария).
6. В данной связи следует обратить вниманиеправоприменителей на то, что использованный законодателем термин «правоваяоснова опера­тивно-розыскной деятельности» не идентичен по содержанию все болеераспространяющемуся в нормотворчестве и в правоприменении термину«законодательство в области оперативно-розыскной деятельности». По­следнийможет рассматриваться в «узком» и «широком» смысле слова. В «узком» смыслеслова законодательство в области оперативно-розыскной деятельности —совокупность федеральных законов Российской Федера­ции, которые содержат правовыенормы, регулирующие группы одно­родных общественных отношений между лицом игосударством в процессе защиты человека и общества от преступных посягательствпутем примене­ния специальных методов, сил и средств и совершенияоперативно-розыскных действий, а в «широком» смысле слова — формирующийсямежотраслевой комплексный нормативно-правовой институт. Он включаетсовокупность законодательных и иных нормативных правовых актов Рос­сийскойФедерации высшей (после законов) юридической силы. Эти акты содержат правовыенормы, регулирующие группы однородных обществен­ных отношений между лицом игосударством в процессе обеспечения без­опасности человека и общества путемприменения специальных методов, сил и средств и совершения оперативно-розыскныхдействий, если иными мерами нейтрализация угроз жизненно важным интересамчеловека и об­щества объективно затруднена или невозможна.
7. Действующие в России нормативные акты, совокупность которыхсоставляет круг источников правового регулирования общественных от­ношений воперативно-розыскной деятельности, можно систематизировать на шесть групп.
К первой группе относится Конституция РоссийскойФедерации (при­нята 12 декабря 1993 г.). Это базовый, фундаментальный источникправо­вого регулирования оперативно-розыскной деятельности в России. Кон­ституцияРоссийской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие иприменяется на всей территории Российской Федерации. Зако­ны и иные правовыеакты, принимаемые в Российской федерации, не должны противоречить Конституции(см. ч. 1 ст. 15).
Конституционное положение о прямомдействии ее норм имеет непо­средственное отношение к осуществлениюоперативно-розыскной деятель­ности. Так, в гл. 2 Конституции определяютсяосновные права и свободы человека и гражданина (см. ст. ст. 17—64),составляющие основу правово­го статуса личности в России. В частности, согласноч. 2 ст. 23 каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров,почтовых, теле­графных и иных сообщений. Ограничение этого права допускаетсятолько на основании судебного решения. В ст. 25 изложено предписание о том, чтожилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против волипроживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных феде­ральным закономили на основании судебного решения (именно о таких случаях возможныхограничений прав граждан говорится в законода­тельстве в областиоперативно-розыскной деятельности). Причем права и свободы человека игражданина могут быть ограничены федеральным за­коном только в той мере, вкакой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности,здоровья, прав и законных ин­тересов других лиц, обеспечения обороны страны ибезопасности госу­дарства (см. ч. 3 ст. 55). Вместе с тем Конституциейкаждому гарантирует­ся судебная защита его прав и свобод (см. ч. 1 ст. 46).
Вторую группу или «ядро» правовой основыоперативно-розыскной деятельности составляют нормы самого Федерального закона«Об опера­тивно-розыскной деятельности».
Это действующий комплексныйнормативный правовой акт высшей юридической силы (законодательный акт). Онрегулирует общественные отношения в области оперативно-розыскной деятельности,а также в неко­торых иных видах деятельности правоохранительных органов испецслужб Российской Федерации, связанных с оперативно-розыскной (в частности,в уголовно-процессуальной, уголовно-исполнительной и контрразведыва­тельнойдеятельности).
Он принят Государственной ДумойФедерального Собрания Россий­ской Федерации 5 июля 1995 г., подписанПрезидентом Российской Феде­рации 12 августа 1995 г. (№ 144-ФЗ). Вступил в силусо дня официального опубликования в «Российской газете» (см. комментарий кст. 23). Феде­ральный закон состоит из преамбулы и 6 глав, включающих 23статьи. В них содержится ряд бланкетных (отсылочных) юридических норм (см. пре­амбулу;ст. ст. 1—4; чч. 3 и 8 ст. 5; 4, 7 и 8 ст. 6; п. 5ч. 1 ст. 7; чч. 1 и 8 ст. 8;ч. 2 ст. 9; чч. 1 и 5 ст. 10; чч. 1—3 ст. 11; ч. 2 ст. 12; чч. 3 и 4 ст. 13;пп. 3 и 6 ст. 14; п. 5ч. 1 ст. 15; чч. 1, 2, 4—бет. 16; чч. 3—9 ст. 18; ст. 19;ст. 20; ч. 1 ст. 21, ч. З ст. 23), предполагающих обращениепользователя к много­численным открытым и секретным нормативным правовым актам.От­дельные нормативные положения Федерального закона декларативны (см. абз.3 ст. 2; чч. 2. 3 и 9 ст. 5; п. 1 ст 14; ч. 3 ст. 15; ст. ст. 20 и 22).
Федеральный закон определяетсодержание оперативно-розыскной деятельности, осуществляемой на территорииРоссийской Федерации, и закрепляет систему гарантий законности при проведенииоперативно-розыскных мероприятий (см. комментарий к преамбуле).
В третью группу нормативных актов, составляющихоснову правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, входят(согласно сде­ланной законодателем формулировке)другие федеральные законы.Отме­тим, что законодатель в комментируемой статье не привел точного(закрытого) перечня этих законов. Следовательно, их перечень может и,
наверное, должен пополняться новымизаконодательными актами. Дей­ствующие же законы, относящиеся к рассматриваемойгруппе норма­тивных правовых источников оперативно-розыскной деятельности, всвою очередь, также можно систематизировать на несколько подгрупп.
Первая подгруппа состоит из двух законодательныхактов: Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ)[7] и Закона РоссийскойФедерации от 5 марта 1992 г. «О безопасности»[8]. Это основополагающие и целеуказующиеисточники правового регулирования оперативно-розыскной деятельности.
В новом Уголовном кодексе РФ:
во-первых, раскрывается содержание такназываемого целеуказания для оперативно-розыскной деятельности — т.е.приводится понятие пре­ступления (преступного посягательства, согласно ст. 1Федерального зако­на);
во-вторых, перечисляются такназываемые законодательные модели общественно опасных деяний (конкретныесоставы преступлений), поиск признаков которых в том или ином действии (бездействии)лица, составля­ет суть большинства задач оперативно-розыскной деятельности;
в-третьих, содержится ряд правовыхинститутов и норм, реализация которых происходит в оперативно-розыскнойдеятельности (например, по­ложения ст.ст. 37—39, 41 и 42 о необходимой обороне,причинении вреда при задержании лица, совершившего преступление, крайнейнеобходимос­ти, обоснованном риске, исполнении приказа или распоряжения и др.).
Согласно предписаниям Закона обезопасности для создания и поддер­жания необходимого уровня защищенностиобъектов безопасности в Рос­сийской Федерации разрабатывается система правовыхнорм, регулирую­щих отношения в сфере безопасности, определяются основныенаправ­ления деятельности органов государственной власти и управления, форми­руютсяили образуются органы обеспечения безопасности и механизм кон­троля и надзораза их деятельностью. Кроме того, для непосредственного выполнения функций пообеспечению безопасности личности, общества и государства в системеисполнительной власти в соответствии с Законом образуются государственныеорганы обеспечения безопасности (см. чч. 2 и 3 ст. 4).
В ч. 3 ст. 12 Закона о безопасностиизложено очередное важное поло­жение, согласно которому органы исполнительнойвласти, использующие в своей деятельности специальные силы и средства (вчастности, опера­тивные подразделения всех уполномоченных на то Федеральнымзаконом субъектов) действуют только в пределах своей компетенции и в соот­ветствиис законодательством. Это означает, что законодатель разрешил использованиерядом государственных органов исполнительной власти специальных сил и средств,т.е. предоставилим право на осуществление оперативно-розыскной деятельности.
Вторая подгруппа включает законодательные акты,содержащие право­вые нормы, регулирующие группы общественных отношений, возни­кающихв оперативно-розыскной деятельности и в связи с ней. В част­ности, в даннуюподгруппу включены: Уголовно-процессуальный кодекс
РСФСР', Закон Российской Федерации от21 июля 1993 г. «О госу­дарственной тайне»2, Федеральный закон от 20февраля 1995 г. «Об инфор­мации, информатизации и защите информации»3,Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» (в ред. от 17 ноября1995 г.)4 и Феде­ральный закон от 20 апреля 1995 г. «Огосударственной защите судей, должностных лиц правоохранительных иконтролирующих органов»5.
Уголовно-процессуальный кодекс РСФСРсодержит, в частности, по­ложение, согласно которому на органы дознаниявозлагается принятие не­обходимых оперативно-розыскных мер в целях обнаруженияпреступлений и лиц, их совершивших (см. ч. 1 ст. 118). Кроме того, УПКРСФСР регла­ментирует работу по розыску лиц, совершивших преступления.
В соответствии с Законом огосударственной тайне к последней могут быть отнесены в установленном порядкесведения в области оперативно-розыскной деятельности (см. п. 4 ст. 5):
о силах, средствах, источниках, методах, планах ирезультатах этой деятельности, также данные о ее финансировании, если этиданные рас­крывают перечисленные сведения;
о лицах, сотрудничающих или сотрудничавшихна конфиденциальной основе с органами, осуществляющими оперативно-розыскнуюдеятель­ность;
о методах и средствах защиты секретной информации идр.
В Федеральном законе «Об информации,информатизации и защите информации» изложены предписания об информации огражданах (персональных данных), порядке доступа граждан и организаций к инфор­мациио них, целях защиты и защите информации, защите права на доступ к информации идр. (см. ст. ст. 11, 14, 20, 21 и 24). Например, согласно ст. 11«Информация о гражданах (персональные данные)» персональные данные (т.е.сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражда­нина, позволяющиеидентифицировать его личность) относятся к катего­рии конфиденциальной информации.Не допускаются сбор, хранение, ис­пользование и распространение информации очастной жизни, а равно информации, нарушающей личную тайну, семейную тайну, тайнупере­писки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообще­нийфизического лица без его согласия, кроме как на основании судебного решения(см. ч. 1).
Персональные данные не могут бытьиспользованы в целях причине­ния имущественного и морального вреда гражданам,затруднения реализа­ции прав и свобод граждан Российской Федерации. Ограничениеправ граждан Российской Федерации на основе использования информации об ихсоциальном происхождении, о расовой, национальной, языковой, рели­гиозной ипартийной принадлежности запрещено и карается в соответствии сзаконодательством (см. ч 2). Причем неправомерность деятель­ностиорганов государственной власти по сбору персональных данных мо­жет бытьустановлена в судебном порядке по требованию субъектов, дей­ствующих наосновании ст.ст. 14 и 15 этого Федерального закона и законодательства оперсональных данных (см. ч. 5).
Согласно предписаниям ч. 1 ст. 2 «Целии направления прокурорской деятельности» Федерального закона о прокуратуре,прокуратура осу­ществляет надзор за «исполнением законов органами,осуществляющими оперативно-розыскную деятельность». А в ст. 29 «Предметнадзора» гл. 3 «Надзор за исполнением законов органами, осуществляющимиоператив­но-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие» отра­жено,что предметом надзора является соблюдение прав и свобод человека и гражданина,установленного порядка разрешения заявлений и сообще­ний о совершенных иготовящихся преступлениях, выполнения оператив­но-розыскных мероприятий и проведениярасследования, а также закон­ность решений, принимаемых органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность.
Нормами Федерального закона огосударственной защите судей пред­писано, что в целях реализациипредусмотренных в ст. 5 «Виды мер без­опасности» мер безопасности могутпроводиться оперативно-розыскные мероприятия в порядке, установленном оперативно-розыскнымзаконом, (см. комментарий к ст.ст. 12 и 20).
Третья подгруппа включает законодательные акты,правовые нормы которых регулируют конкретные (отдельные) общественные отноше­ния,возникающие в оперативно-розыскной деятельности или в связи с ней. К их числуотносятся: Таможенный кодекс Российской Федерации', Уголовно-исполнительныйкодекс Российской Федерации от 8 января 1997 г. № 1-ФЗ2, ЗаконРоссийской Федерации от 11 марта 1992 г. «О частной де­тективной и охраннойдеятельности в Российской Федерации»3, Закон Рос­сийской Федерации от1 апреля 1993 г. «О Государственной границе Рос­сийской- Федерации»4,Закон Российской Федерации от 24 мая 1993 г. «О федеральных органах налоговойполиции»5, Федеральный закон от 16 фев­раля 1995 г. «О связи»6,Федеральный закон от 15 июля 1995 г. «О содержании под стражей подозреваемых иобвиняемых в совершении преступле­ний" ' и др.
В Таможенном кодексе, в гл. 36«Оперативно-розыскная деятельность таможенных органов Российской Федерации»изложены некоторые общие правила оперативно-розыскной деятельности оперативныхподразделений таможенных органов, а в гл. 37 «Контролируемые поставки» —достаточно конкретные правила осуществления контролируемой поставки (см. п.18 комментария к ст. 6).
Согласно УИК РФ (ст. 84«Оперативно-розыскная деятельность в ис­правительных учреждениях») висправительных учреждениях в соот­ветствии с законодательством Россииосуществляется оперативно-розыск­ная деятельность, задачами которой являются:обеспечение личной без­опасности осужденных, персонала исправительныхучреждений и иных лиц; выявление, предупреждение и раскрытие готовящихся исовершаемых в исправительных учреждениях преступлений и нарушенийустановленного порядка отбывания наказания; розыск в установленном порядкеосужден­ных, совершивших побег из исправительных учреждений, а также осуж­денных,уклоняющихся от отбывания лишения свободы; содействие в вы­явлении и раскрытиипреступлений, совершенных осужденными до прибытия в исправительное учреждение(см. ч. 1}. Эта оперативно-розыск­ная деятельность осуществляется оперативнымиаппаратами исправитель­ных учреждений, а также другими уполномоченными на тоорганами в пределахих компетенции (см. ч. 2).
Закон о частной детективной и охраннойдеятельности содержит пред­писание, запрещающее частным детективам совершатьлюбые оперативно-розыскные действия (см. ч. 3 ст. 1).
В Законе о Государственной границеизложено, что органы и войска ФПС России охраняют Государственную границу насуше, море, реках, озерах и иных водоемах, в пунктах пропуска черезГосударственную гра­ницу, а также осуществляют пропуск через Государственнуюграницу. В этих целях они проводят оперативно-розыскную деятельность (см. ст.30).
В п. 14 ст. 11 «Права федеральныхорганов налоговой полиции» Закона о федеральных органах налоговой полициипредусмотрены элементы по­рядка проведения такого оперативно-розыскногомероприятия, как опера­тивное внедрение (см, п. 17 комментария к ст. 6).
В Федеральном законе о связиустановлены правила взаимодействия предприятий связи с органами,осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Так, предприятия связинезависимо от ведомственной при­надлежности и форм собственности, операторысвязи, действующие на территории Российской Федерации, при разработке, созданиии эксплуа­тации сетей связи обязаны в соответствии с законодательством РоссийскойФедерации оказывать содействие и предоставлять органам, осуществляю­щимоперативно-розыскную деятельность, возможность проведения опера­тивно-розыскныхмероприятий на сетях связи, принимать меры к недопу­щению раскрытия организационныхи тактических приемов проведения указанных мероприятий (см. ч. 1 ст. 14).Вместе с тем, согласно ч. 2 ст. 14, в случае использования средств связи впреступных целях, наносящих ущерб интересам личности, общества и государства,уполномоченные на то госу­дарственные органы в соответствии с законодательствомРоссийской Фе­дерации имеют право приостановки деятельности любых сетей исредств связи независимо от ведомственной принадлежности и форм собствен­ности.
Предписаниями ч. 7 ст. 34 «Охранаподозреваемых и обвиняемых и надзор за ними» Федерального закона о содержаниипод стражей пред­усмотрено, что «в местах содержания под стражей в целяхвыявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступлений проводятся опера­тивно-розыскныемероприятия в порядке, предусмотренном законом». В ч. 3 ст. 20 «Переписка»этого Федерального закона предусмотрено, что письма, содержащие сведения,которые могут помешать установлению ис­тины по уголовному делу илиспособствовать совершению преступления, выполненные тайнописью, шифром,содержащие государственную или иную охраняемую законом тайну, адресату неотправляются, подозре­ваемым и обвиняемым не вручаются и передаются лицу илиоргану, в про­изводстве которых находится уголовное дело, а в ст. 21«Направление предложений, заявлений и жалоб» установлен порядок проведенияцензуры в отношении предложений, заявлений и жалоб подозреваемых и обвиняе­мых.
Особый вид третьей подгруппы состоит из законодательных актов, за­крепляющихкомпетенцию государственных органов на осуществление оперативно-розыскной деятельностии отчасти дублирующих предписания, изложенные в ст.ст. 13—15 Федеральногозакона (см. комментарий к ст. 13). Этот вид подгруппы составляютследующие законодательные акты:
Закон РСФСР от 18 апреля 1991 г. «Омилиции» (с последующими из­менениями)'. Например, в п. 16 ст. 11 указано, чтомилиция вправе осу­ществлять оперативно-розыскные меры;
Федеральный закон от 6 февраля 1997 г.№ 27-ФЗ «О внутренних вой­сках Министерства внутренних дел РоссийскойФедерации»2;
Закон Российской Федерации от 21 июля1993 г. «Об учреждениях и ор­ганах, исполняющих уголовные наказания в виделишения свободы»3, со­гласно которому учреждениям, исполняющимнаказания, предоставлено право «осуществлять в соответствии с законодательствомРоссийской Фе­дерации оперативно-розыскную деятельность» (см. п. 2 ст. 14);
Закон Российской Федерации от 19февраля 1993 г. «О федеральных ор­ганах правительственной связи и информации»4;
Закон о Государственной границе.Данным Законом органы и войска ФПС России наделены полномочиями наосуществление оперативно-розыскной деятельности (см. ч. 1 ст. 3, ч. I иподп. 20 ч. 2 ст. 30);
Закон о федеральных органах налоговой полиции (см. ст.ст.10. 11 и др.);
Федеральный закон от 3 апреля 1995 г.«Об органах федеральной служ­бы безопасности в Российской Федерации» (см. ст.10 и др.)5;
Федеральный закон от 10 января 1996 г. «О внешнейразведке»';
Федеральный закон от 27 мая 1996 г. «Огосударственной охране»2. В нем предусмотрено, что федеральныеорганы государственной охраны в целях осуществления государственной охранывправе осуществлять опера­тивно-розыскную деятельность в соответствии сфедеральным законода­тельством об оперативно-розыскной деятельности (см. и. 2 ст.15).
Анализ соответствующих нормативныхпредписаний данной группы позволяет сделать вывод о том, что отдельные изсодержащихся вних норм вступают в коллизии с аналогичными нормативнымиправилами Феде­рального закона. В данной связи полагаем, что при возникновениина практике затруднений следует руководствоваться предписаниями Феде­ральногозакона как нормативного правового акта, специально предназ­наченного длярегулирования оперативно-розыскной деятельности. Что же касается несоответствующих ему тех или иных правил, содержащихся в иных законодательных актах,то они требуют законодательного изменения или уточнения.
К четвертой группе актов относятсяиные, кроме законов, нормативные правовые акты федеральных органовгосударственной власти. Ими явля­ются:
акты Президента Российской Федерации;
акты представительного изаконодательного органа Российской Феде­рации (парламента)3;
акты Правительства Российской Федерации.
В настоящее время ПрезидентомРоссийской Федерации приняты и дей­ствуют следующие нормативные акты, в тойили иной мере регламенти­рующие правоотношения в области оперативно-розыскнойдеятельности:
О мерах по обеспечению согласованныхдействий органов государ­ственной власти в борьбе с проявлениями фашизма и иныхформ политиче­ского экстремизма в Российской Федерации. Указ Президента от23 марта 1995 г. №310;
О мерах по соблюдению законности вобласти разработки, производ­ства, реализации и эксплуатации шифровальныхсредств, а также предо­ставления услуг в области шифрования информации. УказПрезидента от 3 апреля 1995 г. № 334;
Об упорядочении организации ипроведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием техническихсредств. Указ Президента от 12 июля 1995 г. Ли 673;
Перечень сведений, отнесенных кгосударственной тайне. Утвержден Указом Президента от 30 ноября 1995 г. №1203;
О мерах по упорядочению разработки,производства, реализации, при­обретения в целях продажи, ввоза в РоссийскуюФедерацию и вывоза за ее пределы, а также использования специальных техническихсредств, пред­назначенных для негласного получения информации. УказПрезидента от 9 января 1996 г. № 21;
О мерах по усилению борьбы стерроризмом. Указ Президента от 7 марта 1996 г. № 338;
О координации деятельностиправоохранительных органов по борьбе с преступностью. Указ Президента о№ 18апреля 1996 г. № 567;
Вопросы Службы Безопасности ПрезидентаРоссийской Федерации. Указ Президента от 22 апреля 1996 г. № 586;
Положение о Министерстве внутренних делРоссийской Федерации. УтвержденоУказом Президента от 18 июля 1996г. № 1039м др.
Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера.Указ Президента от 6 марта 1997 г. № 188 и др.
В частности, согласно Перечнюсведений, отнесенных к государствен­ной тайне, к таковым в областиоперативно-розыскной деятельности отно­сятся: сведения, раскрывающие ее силы,средства, методы, планы и резуль­таты, а также данные о финансировании этойдеятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения; сведения, олицах, сотрудни­чающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами,осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. п. 82); сведе­ния,раскрывающие принадлежность конкретных лиц к подразделениям по борьбе с организованнойпреступностью, а также проводимые ими опера­тивно-поисковые и оперативно-техническиемероприятия (см. п. 83). Со­гласно Указу Президента Российской Федерацииот 9 января 1996 г. № 21 на ФСБ России возлагается выявление и пресечениеслучаев проведения оперативно-розыскных мероприятий неуполномоченными лицами, атакже координация работы оперативных подразделений органов, осуществляю­щихоперативно-розыскную деятельность, по выявлению нарушений уста­новленногопорядка разработки, производства, реализации, приобретения в целях продажи,ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы специальных техническихсредств, предназначенных для негласного полу­чения информации,неуполномоченными лицами (см. п. 1) и др.
Правительством Российской Федерации приняты следующие норма­тивные акты,в той или иной мере регламентирующие различные правоотношения в области оперативно-розыскнойдеятельности и в связи с ее осу­ществлением:
Вопросы Департамента налоговой полиции РоссийскойФедерации. Постановление Совета Министров — Правительства Российской Федера­цииот 11 октября 1993 г. № 1037;
Положение о Государственном фондеборьбы с преступностью. Утверждено Постановлением Правительства от 17 ноября1994 г. № 7272;
О порядке привлечения граждан к охранегосударственной границы Российской Федерации. Постановление Правительства от15 апреля 1995 г \№339;
Об утверждении Правил отнесениясведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности.Постановление Пра­вительства от 4 сентября 1995 г. № 870;
Об утверждении перечня предметов, запрещенных кпересылке по сети почтовой связи, и порядка их изъятия и уничтожения. ПостановлениеПра­вительства от 6 марта 1996г. №260;
О Федеральной целевой программе по усилению борьбы спреступ­ностью на 1996—1997 годы. Постановление Правительства от 17 мая 1996г. №600;
Об утверждении положения олицензировании деятельности физиче­ских и юридических лиц, не уполномоченных наосуществление оператив­но-розыскной деятельности, связанной с разработкой,производством, реализацией, приобретением в целях продажи, ввоза в РоссийскуюФедерацию и вывоза за ее пределы специальных технических средств, предназначен­ных(разработанных, приспособленных, запрограммированных) для не­гласного полученияинформации, и перечня видов специальных техниче­ских средств, предназначенных(разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного полученияинформации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности. ПостановлениеПра­вительства от 11 июля 1996г. № 770;
О порядке выдачи оружия лицам, подлежащимгосударственной защи­те. Постановление Правительства от 17 июля 1996г. №831;
Об утверждении Положения оНациональном центральном бюро Ин­терпола. Постановление Правительства от 14октября 1996г. № 1190 и др. Согласно п. 12 НЦБ Интерпола в установленномпорядке принимает, об­рабатывает и направляет в Генеральный секретариатИнтерпола и нацио­нальные бюро Интерпола иностранных государств запросы,следственные поручения и сообщения правоохранительных и иных государственных ор­гановРоссийской Федерации для осуществления розыска, ареста и выдачи лиц,совершивших преступления, а также для осуществления розыска и ареста перемещенныхза границу доходов от преступной деятельности, по­хищенных документов, проведенияиных оперативно-розыскных меро­приятий и процессуальных действий по делам, находящимсяв произ­водстве этих органов.
Пятую группу составляют нормативные акты ведомств,осуществляю­щих оперативно-розыскную деятельность или ее контролирующих.
Во-первых, это нормативные актыорганов, чьи оперативные подразде­ления непосредственно проводятоперативно-розыскную деятельность. Дан­ную группунормативных правовых актов можно условно«разбить» на ак­ты, принимаемые:
конкретным министерством или ведомством;
совместно министерствами и ведомствамипо тем или иным сторонам обеспечения оперативно-розыскной деятельности.
Нормативные правовые акты этой группыносят, как правило, закры­тый (служебный или секретный) характер и должнырегламентировать, со­гласно ч. 2 ст. 4, исключительно организацию и тактикупроведения опера­тивно-розыскных мероприятий. Для вступления в силу данныхнорма­тивных правовых актов предусмотрен особый порядок. Так, осуществляю­щиеоперативно-розыскную деятельность органы издают их, во-первых, в пределах своихполномочий (т.е. в пределах правомочий, установленных в законодательных актах,регламентирующих организацию таких государ­ственных органов)и,во-вторых, в соответствии с действующим россий­ским законодательством.
Среди совместных ведомственныхнормативных правовых актов назо­вем следующие:
Положение о совместныхследственно-оперативных группах (бригадах) органов прокуратуры, внутренних дел,безопасности и налоговой полиции для пресечения и расследования деятельностиорганизованных преступных групп[9];
межведомственная Инструкция об основахорганизации и тактики проведения соответствующих технических мероприятий,объявленная со­вместным приказом ФСБ, МВД, СВР, ФСО, СБ, ФПС, ФСНП и ГПК от 19июня 1996 г.;
Указание Генерального прокурораРоссийской Федерации от 29 июля 1996 г. № 44/15 и министра внутренних делРоссийской Федерации 25 июля 1996 г. № 1/12812 «О порядке представленияорганами внутренних дел ма­териалов для осуществления прокурорского надзора заисполнением Феде­рального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».
Во-вторых, это нормативные правовыеакты Генеральной прокуратуры Российской Федерации. Ее ведомственные акты (приказы идр.), согласно ст. 4 Федерального закона, не входят в число актов,принадлежащих к пра­вовой основе оперативно-розыскной деятельности (прокуратуране указана в ст. 13 среди иных органов, правомочных осуществлять оперативно-ро­зыскнуюдеятельность). Тем не менее значение ее актов для законного осу­ществленияоперативно-розыскной деятельности весьма ощутимо (см. комментарий к ст. 21).В число данных актов входят, например, следую­щие:
О повышении роли органов прокуратуры вборьбе с преступностью и ее предупреждении. Приказ Генерального прокурораРоссийской Федерации от 29 июня 1994 г. № 31;
Об организации прокурорского надзораза расследованием и раскры­тием преступления. Приказ Генеральногопрокурора от 21 февраля 1995 г. №70;
О разграничении компетенциитерриториальных прокуроров и проку­роров специализированных прокуратур. ПриказГенерального прокурора от 9 апреля 1996г. №24;
Положение о управлении по надзору заисполнением законов о феде­ральной безопасности. Утверждено Генеральнымпрокурором 9 августа 1996г.;
Об организации надзора за исполнениемФедерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». ПриказГенерального прокурора от 9 августа 1996г. № 48и др.
В частности, в приказе № 48 содержатся следующиеположения:
прокуроры, уполномоченные надзирать заисполнением законов в опе­ративно-розыскной деятельности, должны иметь дляработы с документа­ми допуск, оформленный надлежащим образом (см. п. 7);
при осуществлении или организациинадзора исходить из того, что предметом прокурорского надзора являютсясоблюдение прав и свобод че­ловека и гражданина, порядок выполненияоперативно-розыскных меро­приятий, установленного законами и нормативнымиактами, принятыми в развитие этих законов, а также законность решений, принимаемыхорга­нами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. п. 2);
уполномоченные прокуроры вправетребовать у руководителей орга­нов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность, подлинные оперативно-служебные документы, послужившие основаниемдля заведе­ния дел оперативного учета, а также проведения оперативно-розыскныхмероприятий и их учета (см. п. 4);
прокурорам надлежит использоватьопределенные законом методы прокурорского надзора и, в частности,опротестовывать противоречащие закону приказы и указания руководителей органов,осуществляющих опе­ративно-розыскную деятельность (см. подп. «е» п.5).
Необходимо отметить, что нормативныеправовые акты данной груп­пы источников правового регулированияоперативно-розыскной деятель­ности, затрагивающие права и законные интересыграждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственнойрегистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации. Она проводится на осно­ванииПоложения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденногопостановлением Совета Министров — Правительства Рос­сийской Федерации от 4ноября 1993 г. № 1187 (см. л. о) и в соответствии с Положением о порядке государственнойрегистрации ведомственных нор­мативных актов, утвержденным постановлениемПравительства Россий­ской Федерации от 8 мая 1992 г. № 305, а также в соответствиис правилами отбора и направления нормативных актов, имеющимися в каждом из ве­домств,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
Шестую, или особую, группуисточников правового регулирования об­щественных отношений в оперативно-розыскнойдеятельности составляют следующие акты и документы.
Во-первых, самостоятельную группу нормативныхисточников право­вого регулирования общественных отношений воперативно-розыскной деятельности составляют законодательные акты России, хотяи не содер­жащие правовых институтов (норм) или отдельных правил, непосредствен­нопредназначенных регулировать специфические оперативно-розыскные отношения[10], однако в силууниверсального характера изложенных в них предписаний, в обязательном порядкереализуемых в оперативно-розыскной деятельности:
а) Кодекс РСФСР об административныхправонарушениях (с измене­ниями и дополнениями);
б) Законы Российской Федерации: «Обобжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» от 27апреля 1993 г. (с последующими изменениями)2; «О праве гражданРоссийской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания ижительства в преде­лах Российской Федерации» от 25 июня 1993 г.3;
в) Федеральные законы: «Об основахгосударственной службы Россий­ской Федерации» от 31 июля 1995 г.4;«О порядке выезда из Российской Фе­дерации и въезда в Российскую Федерацию» от15 августа 1996 г.5; «Об оружии» от 13 декабря 1996 г.« и др.
Во-вторых, к источникам правового регулированияоперативно-розыскной деятельности относятся некоторые актымеждународно-правового характера. Основанием отнесения такого рода документов куказанным источникам служат предписания ч. 4 ст. 15 Конституции. В соответствиис последней общепризнанные принципы и нормы международ­ного права и международныедоговоры России являются составной частью ее правовой системы. Еслимеждународным договором России установле­ны иные правила, чем предусмотренныезаконом, то применяются правила международного договора.
Данная группа источников включает:
международные договоры и соглашения,заключенные либо признанные Российской Федерацией. Вчастности, к таким документам меж­дународного (или регионального) значенияотносятся (см. также п. 14 ком­ментария к ст.6):
Европейская Конвенция о защите правчеловека и основных свобод (принята Советом Европы 4 ноября 1950 г. Вступила всилу 3 сентября 1953 г.). Так, согласно ст. 8 Конвенции каждый человек имеетправо на уважение его личной и семейной жизни, неприкосновенности его жилища итайны корреспонденции (см. ч. 1). Не допускается вмешательство госу­дарственныхорганов в осуществление этого права, за исключением слу­чаев, когда этопредусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересахгосударственной безопасности, общественного по­рядка или экономическогоблагосостояния страны, для поддержания по­рядка и предотвращения преступлений,в целях предотвращения беспоряд­ков или преступлений, охраны здоровья илизащиты нравственности или защиты прав и свобод других лиц (см. ч. 2);
Международный пакт о гражданских иполитических правах (принят на XXI сессии Генеральной Ассамблеи ООН 16 декабря1966 г.);
Конвенция против пыток и другихжестоких, бесчеловечных или уни­жающих достоинство видов обращения и наказания(принята 10 декабря 1984г.);
Венская конвенция ООН «О борьбе противнезаконного оборота нар­котических и психотропных средств» (принята в 1988 г.);
Декларация о защите всех лиц отнасильственного исчезновения (Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН от 18 декабря1992 г. № 47/33) и др.
Кроме того, Содружеством НезависимыхГосударств (СНГ) 22 января 1993 г. принята Конвенция «О правовой помощи иправовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» (далее —Конвенция)[11]. На изложении ее отдельных положенийостановимся особо. Согласно Конвен­ции правоохранительные органы государств —участников СНГ вправе в обоюдных интересах оказывать (получать) правовую помощьпо рассле­дуемым уголовным делам посредством проведения какуголовно-процессуальных, так и иных действий (включая оперативно-розыскные).Руко­водствуясь ст. 5 Конвенции, органы предварительного расследования (по ихпоручениям и оперативные подразделения) по запросам определенного участникаКонвенции проводят уголовно-процессуальные, оперативно-розыскные и иныедействия, не требующие санкции прокурора или судеб­ного решения (допросы,осмотры, выемки, установление места жительства лица и др.). Такие контактыпроводятся через центральные органы соот­ветствующего ведомства-исполнителя.
Вместе с тем контакты участниковКонвенции по вопросам выдачи лиц, уголовного преследования и исполненияследственных поручений, за­трагивающих права граждан и требующих санкцийпрокурора (судебного решения) с учетом предписаний ст. 80 Конвенции,осуществляются через Генеральную прокуратуру или Верховный Суд конкретного участникаКонвенции.
Подвидом данной группы правовыхисточников оперативно-розыск­ной деятельности являются акты, заключенныеотдельными правоохрани­тельными органами России с аналогичными органамигосударств — участников СНГ (группы государств). Такими актами являются:
Соглашение о взаимодействииминистерств внутренних дел независи­мых государств в сфере борьбы спреступностью (заключено на совещании министров внутренних дел независимыхгосударств в Алма-Ате 23—24 апре­ля 1992 г.)[12]. Согласно ст. 2 Стороны, руководствуясьнациональным зако­нодательством, осуществляют сотрудничество в борьбе спреступностью, в частности, в следующих сферах:
а) исполнения запросов и просьб поуголовным делам и делам опера­тивного учета;
б) обмена оперативно-розыскной,оперативно-справочной и кримина­листической информацией о готовящихся илисовершенных преступлениях и причастных к ним лицах;
в) содействия в проведенииоперативно-розыскных мероприятий и процессуальных действий. Причем каждая изсторон обеспечивает конфи­денциальность сведений, передаваемых другой Стороной,если эти сведе­ния носят закрытый характер или передающая Сторона считаетнежела­тельным разглашение их содержания (см. ст. 5);
Соглашение о взаимоотношенияхминистерств внутренних дел в сфере обмена информацией (совершено в г.Чолпон-Ата Республика Кыргызстан 3 августа 1992 г.). В частности, Стороныобязались в интересах предупреж­дения, раскрытия и расследования преступленийбезвозмездно предостав­лять друг другу по запросам имеющиеся у Сторон сведенияв оперативно-справочных, розыскных, криминалистических и иных учетах (см. ст.1);
Соглашение о сотрудничестве междуминистерствами внутренних дел в борьбе с незаконным оборотом наркотическихсредств и психотропных веществ (совершено в Киеве 21 октября 1992 г.).Стороны договорились осуществлять сотрудничество в таких формах, как:
проведение по запросам Стороноперативно-розыскных мероприятий и процессуальных действий по делам опреступлениях, связанных с наркоти­ками, включая осуществление непрерывногооперативного наблюдения за передвижением сбытчиков наркотиков, располагающихмежгосударствен­ными связями (см. п. «б» ст. 7);
осуществление согласованныхмероприятий (операций) по перекрытию каналов незаконного перемещениянаркотиков, включая проведение «контролируемых поставок» (см. п. «в» ст.1) и др.;
Соглашение о сотрудничестве междуминистерствами внутренних дел по технико-криминалистическому обеспечениюоперативно-служебной деятельности (совершено в Ереване 13 мая 1993 г.);
Соглашение о сотрудничествеминистерств внутренних дел в сфере борьбы с организованной преступностью (совершенов Ашгабате 17 февра­ля 1994 г.). Так, предусмотрено планирование иосуществление скоордини­рованных мероприятий, направленных на предупреждение,выявление и пресечение преступной деятельности организованных групп, включая вне­обходимых случаях проведение «контролируемых поставок» (см. п. 4 ст. 2) идр.
Кроме того, МВД РФ заключилодвусторонние соглашения с отдель­ными зарубежными правоохранительными органами,в которых, наряду с другими, предусмотрены положения, касающиесяоперативно-розыскной деятельности. В частности, к ним относятся следующие:
Соглашение о сотрудничестве междуМинистерством внутренних дел Российской Федерации и Министерством внутреннихдел Республики Казахстан от 9 января 1993 г. (см. л. «в» ст. 3 и др.);
Соглашение о сотрудничестве междуМинистерством внутренних дел Российской Федерации и Министерством внутреннихдел Республики Ар­мения от 12 мая 1993 г. (см. п. «б» ст. 3, ст.5 и др.);
Соглашение о сотрудничестве междуМинистерством внутренних дел Российской Федерации и Министерством внутреннихдел Республики Гру­зия от 21 марта 1994 г. (см. п. 2 ст. 3 и др.);
Соглашение о сотрудничестве междуМинистерством внутренних дел Российской Федерации и Министерством внутреннихдел Латвийской Рес­публики от 26 апреля 1996 г. (см. п. 1 ст. 2 и др.).
Наряду с этим Российская Федерациязаключила ряд двусторонних до­говоров и соглашений (в том числе ссопредельными государствами).
Во-первых, этосоглашения попограничным вопросам. Как правило, в них предусмотрены правила совместногоосуществления оперативно-розыскной деятельности российскими пограничниками ипограничниками соответствующего государства. Среди этих соглашений назовемследую­щие:
Договор между Российской Федерацией иРеспубликой Армения о ста­тусе Пограничных войск Российской Федерации,находящихся на террито­рии Республики Армения, и условиях их функционированияот 30 сентября 1992г.;
Соглашение между Российской Федерациейи Республикой Кыргыз­стан о статусе Пограничных войск Российской Федерации,находящихся на территории Республики Кыргызстан, от 9 октября 1992 г.;
Соглашение между Российской Федерациейи Республикой Таджи­кистан о статусе Пограничных войск Российской Федерации,находящихся на территории Республики Таджикистан, от 25 мая 1993 г.;
Соглашение между Российской Федерациейи Республикой Грузия о статусе и условиях функционирования Пограничных войскРоссийской Федерации, находящихся на территории Республики Грузия, от 3 февраля1994г.;
Соглашение между Пограничными войскамиРоссийской Федерации и Пограничной стражей Республики Польша о сотрудничестве вохране го­сударственной границы и контроле пограничного движения от 26 марта1994г.;
Соглашение между ПравительствомРоссийской Федерации и Прави­тельством Республики Беларусь о сотрудничестве попограничным вопро­сам от 15 апреля 1994г.;
Соглашение между РоссийскойФедерацией, Республикой Таджи­кистан и Республикой Узбекистан о сотрудничествев охране внешних гра­ниц от 15 июля 1994 г.;
Соглашение между Российской Федерациейи Украиной о сотрудни­честве и взаимодействии по пограничным вопросам от 3августа 1994 г.;
Договор между Российской Федерацией иРеспубликой Казахстан о со­трудничестве в охране внешних границ от 21 октября1994 г.;
Договор между Российской Федерацией иТуркменистаном о совмест­ной охране государственной границы Туркменистана истатусе военнослу­жащих Пограничных войск Российской Федерации, находящихся натерри­тории Туркменистана, от 28 января 1995 г.
Во-вторых, этодвусторонниедоговоры о правовой помощи (в том числе по уголовным делам). Среди такихдоговоров отметим следующие:
Соглашение между ПравительствомРоссийской Федерации и Прави­тельством Республики Узбекистан о сотрудничестве вборьбе с преступ­ностью от 27 июля 1995 г.;
Соглашение между ПравительствомРоссийской Федерации и Прави­тельством США «О сотрудничестве поуголовно-правовым вопросам» от б февраля 1996 г.
Применяя на практике указанныеправовые источники, следует иметь в виду, что в соответствии с правилами ч. 3ст. 5 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О международных договорахРоссийской Федерации» поло­жения официально опубликованных международныхдоговоров Россий­ской Федерации, не требующие издания внутригосударственныхактов для применения, действуют на территории России непосредственно'. В иномслучае наряду с международным договором Российской Федерации необ­ходимоприменять соответствующий национальный (внутригосударствен­ный) нормативныйправовой акт, принятый для реализации положений конкретного международного договора2.
В-третьих, рядом государственных органовпринимаются специаль­ные документы, которые предназначены разъяснятьпредписания законо­дательных и иных актов в области оперативно-розыскнойдеятельности.
Так, Пленум Верховного Суда РоссийскойФедерации принял следую­щие акты, содержащие толкование тех или иных аспектовправового регу­лирования оперативно-розыскной деятельности:
О некоторых вопросах, связанных сприменением ст.ст. 23 и 25 Консти­туции Российской Федерации. ПостановлениеПленума Верховного Суда от 24 декабря] 993 г. № 13;
О некоторых вопросах применения судамиКонституции Российской Федерации при осуществлении правосудия. ПостановлениеПленума Вер­ховного Суда от 31 октября 1995 г. № 8. В этом постановленииобращено внимание судов на то, что в силу ч. 3 ст. 15 Конституции не могутприме­няться законы, а также любые нормативные правовые акты, затраги­вающиеправа, свободы, обязанности человека и гражданина, если они не опубликованыофициально для всеобщего сведения (см. п. 6). Поскольку ограничениеправа гражданина на тайну переписки, телефонных перегово­ров, почтовых,телеграфных и иных сообщений согласно ч. 2 ст. 23 Кон­ституции допускаетсятолько на основании судебного решения, то в соответствии с Федеральным закономпроведение оперативно-розыскных ме­роприятий, ограничивающих указанныеконституционные права граждан, ' может иметь место лишь при наличии у органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, информации о признакахподготавли­ваемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, покоторому производство предварительного следствия обязательно; о лицах,подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, покоторому производство предварительного следствия обязательно; о ?, событиях илидействиях, создающих угрозу государственной, военной,; экономической илиэкологической безопасности Российской Федерации  (см. абз. 1 п. 14). Этиже обстоятельства суды должны иметь в виду при рассмотрении материалов,подтверждающих необходимость проникновения в жилище против воли проживающих внем лиц (ст. 25 Конституции), если такие материалы представляются в судорганами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. абз. 2 п.14).
  Назовем еще один аналогичныйдокумент. Им является письмо Мин­фина России от 18 июля 1996 г. № 3-Е 1-5/20 «Опорядке возмещения расхо­дов, связанных с реализацией конфискованного ибесхозного имущества».  Так, в Письме отмечается, что согласно Положению оГосударственном  фонде борьбы с преступностью, утвержденному постановлениемПравительства Российской Федерации 17 ноября 1994 г. № 1272, один из источниковформирования данного фонда составляют все средства (100%), вырученные отреализации бесхозного имущества, изъятого при проведении '.оперативно-розыскных мероприятий правоохранительными органами.
8. О понятии«орган, осуществляющий оперативно-розыскнуюдеятель­ность» см. комментарий к ст. 13.
9. Применительно к пониманию содержаниязаконодательстваРоссийской Федерации в теории права и в практике нормотворчестванаметились  два основных подхода, условно обозначаемых как «узкий» и «широкий».В «узком» смысле такое законодательство есть система, состоящая исключительноиз нормативных актов высшей юридической силы, т.е. только из за­конов. В более«широком» смысле законодательство Российской Федера­ции есть система,включающая наряду с законами и иные нормативные правовые акты (в том числе,порою, и ведомственные).
10.Нормативный правовой акт (см. ч. 1 комментируемой статьи) —это официальный письменный акт-документ правотворчества компетентного органа,выражающего волю государства, содержащий правовые нормы.
Нормативный правовой акт федеральногооргана государственной влас­ти — естьюридический акт одного из органов законодательной, исполни­тельной или судебнойвласти Российской Федерации (см. п. 3 коммента­рия).
Нормативный акт органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (см. ч. 2 комментируемой статьи),— юридический акт подза­конного административного нормотворчества(разновидность правового акта управления), которым конкретизируются нормы,содержащиеся в за­конодательных актах, регламентирующие общественные отношения,воз­никающие в оперативно-розыскной деятельности.
11. О понятии«полномочия органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность» см. я. 11комментария к ст. 1,о понятиях«орга­низация» и «тактика» проведенияоперативно-розыскных мероприятий см. п. 13комментария к ст. 12,а о понятии«оперативно-розыскное мероприя­тие» — комментарий к ст.6.
С т а т ь я 5. Соблюдение прав исвобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскнойдеятельности
(1) Не допускается осуществлениеоперативно-розыскной деятельности для достижения целей и решения задач, непредусмотренных настоящим Фе­деральным законом.
(2) Лицо,полагающее, что действия органов, осуществляющих опера­тивно-розыскнуюдеятельность, привели к нарушению его про» а свобод, вправе обжаловать этидействия в вышестоящий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность,прокурору или в суд.
(3) Лицо, виновностькоторого в совершении преступления не доказана в установленном законом порядке,то есть в отношении которого в возбужде­нии уголовного дела отказано либоуголовное дело прекращено в связи с от­сутствием события преступления или всвязи с отсутствием в деянии со­става преступления, и которое располагаетфактами проведения в отношении его оперативно-розыскных мероприятий и полагает,что при этом были нарушены его права, вправе истребовать от органа, осу­ществляющегооперативно-розыскную деятельность, сведения о полученной о нем информации впределах, допускаемых требованиями конспирации и ис­ключающих возможностьразглашения государственной тайны. В случае, ес­ли будет отказано впредоставлении запрошенных сведений или если указан­ное лицо полагает, чтосведения получены не в полном объеме, оно вправе обжаловать это в судебномпорядке. В процессе рассмотрения дела в суде обязанность доказыватьобоснованность отказа в предоставлении этому лицу сведений, в том числе вполном объеме, возлагается на соответствую­щий орган, осуществляющий оперативно-розыскнуюдеятельность.
(4) В целяхобеспечения полноты и всесторонности рассмотрения дела орган, осуществляющийоперативно-розыскную деятельность, обязан предо­ставить судье по его требованиюоперативно-служебные документы, со­держащие информацию о сведениях, впредоставлении которых было отказа­но заявителю, за исключением сведений олицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласныхсотрудниках органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность, и олицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе.
(5) В случаепризнания необоснованным решения органа, осуществляю­щего оперативно-розыскнуюдеятельность, об отказе в предоставления необ­ходимых сведений заявителю судьяможет обязать указанный орган предо­ставить заявителю сведения, предусмотренныечастью третьей настоящей статьи.
(6) Полученные врезультате проведения оперативно-розыскных меро­приятий материалы в отношениилиц, виновность которых в совершении пре­ступления не доказана в установленномзаконом порядке, хранятся один год, а затем уничтожаются, если служебныеинтересы или правосудие не требу­ют иного. За три месяца до дня уничтоженияматериалов, отражающих ре­зультаты оперативно-розыскных мероприятий,проведенных на основании судебного решения, об этом уведомляетсясоответствующий судья.
(7) Органам(должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,запрещается:проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах какой-либо политической партии, общественного и  религиозного объединения; принимать негласное участие в работе федеральных органовгосудар­ственной власти, органов государственной власти субъектов РоссийскойФедерации
и органов местного самоуправления, а также в деятельности зареги­стрированныхв установленном порядке и незапрещенных политических пар­тий, общественных ирелигиозных объединений в целях оказания влияния на характер их деятельности;
разглашать сведения, которые затрагивают неприкосновенность част­нойжизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан а которые стали известнымив процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий без согласия граждан, заисключением случаев, предусмотренных федераль­ными законами.
(8) При нарушении органом (должностным лицом), осуществляющим оперативно-розыскнуюдеятельность, прав и законных интересов физических и юридических лицвышестоящий орган, прокурор либо судья в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации обязаны принять меры по вос­становлению этих прав изаконных интересов, возмещению причиненного вреда.
(9) Нарушениянастоящего Федерального закона при осуществлении опе­ративно-розыскнойдеятельности влекут ответственность, предусмотрен­ную законодательствомРоссийской Федерации.
1. В настоящей статье раскрываются отдельные положения, выте­кающиеиз принципов оперативно-розыскной деятельности. Одни из этих положений (см. чч.1, 7 и 9 ст. 5) представляют собой общие правила о пре­делахоперативно-розыскной деятельности и конкретизируют требования ст.ст. 1 и 2Федерального закона, другие устанавливают нормы, связанные с восстановлениемнарушенных прав и свобод личности.
2. Запрещение использовать оперативно-розыскную деятельность ина­чекак для достижения целей и задач, указанных в настоящем Федеральном законе,является важной гарантией прав и свобод личности. Это предписа­ние значимо дляграждан тем, что любое ограничение их конституционных и иных предусмотренныхзаконодательством прав при осуществлении опе­ративно-розыскной деятельностиможет быть признано законным и обос­нованным, если оно так или иначе связано снеобходимостью выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступныхпосягательств. Не являются исключениями случаи, когда оперативно-розыскнаядеятельность проводится для обнаружения лиц, скрывающихся от органов дознания,следствия или суда, для поиска без вести пропавших граждан, установленияличности трупа, а также для принятия решений о допуске к определенным сведениямили определенным видам деятельности (см. ч. 2 ст. 7). Необхо­димостьоперативно-розыскных мероприятий в подобных ситуациях может быть обусловленаисключительно задачами выявления и предупреждения возможно уже совершенных илиготовящихся преступлений, устранения обстоятельств, которые могутспособствовать совершению преступлений определенными лицами.
Рядом статей Федерального закона (см. ст.ст.2, 7и 8) предусмотрено добывание информации о событиях и действиях,создающих угрозу госу­дарственной, военной, экономической или экологическойбезопасности Российской Федерации. Эта задача, позволяющая, на первый взгляд,очень многое и допускающая широкое вторжение в среду прав и законных инте­ресовграждан, должна толковаться с учетом положений ст. 1 Федерально­го закона. Аименно: выявление любых угроз личности, обществу и госу­дарству на основанииФедерального закона возможно с целью охраны их от преступных посягательств. Нанаш взгляд, решение данной задачи соз­дает предпосылки, прежде всего, дляпредупреждения преступлений.
3. Положения ч. 1 ст. 5 означают, кроме того, чтооперативно-розыскная деятельность не может подменять иные виды государственнойили общественной деятельности. Так, недопустимо применять оперативно-розыскныеметоды и средства в политической борьбе в интересах отдель­ных партий,организаций или лиц, вмешиваться негласно в дела государ­ственной власти,общественных и религиозных объединений (см. ч. 7 ст. 5).
В организации оперативно-розыскнойдеятельности должностные лица обязаны руководствоваться не идеологическими иполитическими, а пра­вовыми критериями оценки поступающей информации. Органам,осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается создание ииспользование оперативных позиций для негласного участия в работе указанныхгосударственных органов и общественных организаций. Однако в исключительныхслучаях оперативно-розыскные мероприятия могут про­водиться по лицам,являющимся членами таких организаций:
в отношении тех, по которым решаетсявопрос о допуске к сведениям, составляющим государственную тайну;
совершивших преступление,расследование которого предусматривает применение оперативно-розыскныхмероприятий;
заявивших в орган, осуществляющийоперативно-розыскную деятель­ность, о том, что возникла угроза реализациипреступного посягательства на его жизнь или здоровье.
Кроме того, следует знать, чтоустановленные законодателем ограни­чения на проведение оперативно-розыскнойдеятельности не распростра­няются на политические партии, общественные ирелигиозные объедине­ния, не зарегистрированные в установленном законом порядкеи, возможно, проводящие противоправную деятельность.
5. Оперативно-розыскная деятельность не должна заменять собойуго­ловное судопроизводство. На основании ее результатов лицо нельзя при­знатьвиновным в совершении преступления и с ним не могут обходиться как спреступником. Ни при каких обстоятельствах оперативная информа­ция не заменяетдоказательств по уголовному делу, которые могут быть получены только врезультате расследования в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальномзаконодательством. Розыск лишь указывает на возможные доказательства, создаетусловия для применения уголовно-процессуального закона (см. комментарий кст. 11). В этой связи опера­тивно-розыскная деятельность являетсявспомогательным механизмом уголовно-процессуальной, обеспечивая одну из еефункций — уголовное преследование.
6. В ч. 2 настоящей статьи закреплено право лица обжаловатьопера­тивно-розыскные действия, которые, по его мнению, нарушили его права. Вчч. 3 и 6 этой статьи установлены гарантии права на обжалование — правилахранения оперативных материалов и ознакомления с ними заин­тересованных лиц.Кроме того, в чч. 3—5 данной статьи раскрыты некото­рые особенности порядкаобжалования отказа в ознакомлении лица со све­дениями оперативно-розыскногохарактера.
Названные положения не представляютсобой развернутой процедуры, которой можно руководствоваться при разрешениижалоб граждан. По­этому их следует рассматривать лишь как конкретизацию илидополнение общих правил, содержащихся в Законе об обжаловании в суд. Порядок
производства по жалобам,предусмотренный этим Законом, в целом при­меним к конфликтам, возникающим междугражданином и органом, осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность. Делов том, что поло­жения ст. 5 не образуют иного порядка судебного обжалования.Отдельные исключения из общего порядка исследования обстоятельств дела судомустановлены для рассмотрения жалоб, связанных с ознакомлением лица сполученными о нем сведениями (см. п. 8 комментария).
В комментируемой статье предусмотренообжалование оперативно-розыскных действий в вышестоящий орган, прокурору или всуд. Прокурор не может самостоятельно устранить вредные последствия незаконныхдей­ствий и восстановить нарушенные права и свободы личности, однако сво­имиполномочиями может эффективно этому способствовать.
7. Под ограничениями прав и свобод личности, упомянутом в ч. 2на­стоящей статьи, следует понимать действие или бездействие должностных лиц,противоречащее нормам оперативно-розыскного законодательства (см. комментарийк ст. 4). Именно неправомерное ограничение может быть предметом обжалования.
Оперативно-розыскные мероприятия могутбыть обжалованы, еслиих результатом явилось: прямое нарушение прав исвобод гражданина; созда­ние препятствий осуществлению гражданином его прав исвобод (в том числе незаконное возложение на гражданина какой-либо обязанностиили незаконное привлечение его к какой-либо ответственности). Для принесе­нияжалобы лицу достаточно считать состоявшиеся действия незаконными, однакоудовлетворение жалобы зависит от того, насколько она будет обос­нована имотивирована.
8. Право лица потребовать сведения о характере полученной вотноше­нии его информации соответствует предписанию ч. 2 ст. 24 Конституции обобеспечении каждому возможности «ознакомления с документами и ма­териалами,непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотренозаконом».
Поскольку сведения о лицах, внедренныхв организованные преступ­ные группы, о штатных негласных сотрудниках и лицах,конфиденциально содействующих оперативно-розыскной деятельности, а также данныеоб организации и тактике оперативно-розыскных мероприятий составляютгосударственную тайну, постольку материалы оперативной проверки и иныедокументы или их копии, отражающие оперативно-розыскную дея­тельность, не могутбыть вручены заинтересованному лицу для ознакомле­ния. Ему сообщают толькосведения «о полученной о нем информации», т.е., иными словами, сведения осуществовании материалов, характери­зующих личность и поведение данногозаявителя, и сущность содержа­щихся в них данных.
Судья, рассматривающий жалобу лица на отказв представлении на­званных выше сведений или на непредставление их в полномобъеме, впра­ве ознакомиться с оригиналами оперативно-служебных документов.Вмес­те с тем он не вправе ознакомить с ними заявителя. В судебном решении обудовлетворении жалобы на орган, осуществляющий оперативно-розыск­нуюдеятельность, возлагается обязанность предоставить заявителю ранее не раскрытыесведения. Насколько такие сведения должны быть конкретны и детализированы,предстоит определять самому суду.
9. Право истребовать сведения о характере собранной о неминформа­ции предоставлено Федеративным законом «лицу, виновность которого всовершении преступления не доказана в установленном законом порядке». В связи стем, что в соответствии со ст. 49 Конституции виновными долж­ны считатьсятолько осужденные, круг лиц, могущих иметь интерес к опе­ративным материалам,казалось бы, достаточно широк. Это могли быть лица, в отношении которых неимеется вступившего в законную силу при­говора суда. Однако ч. 3 ст. 5допускает ознакомление с указанными дан­ными только лиц, в отношении которыхотказано в возбуждении уголов­ного дела или уголовное дело прекращено в связи сотсутствием события преступления либо в связи с отсутствием в деянии составапреступления.
В приведенном перечне нет оправданныхпо приговору суда лиц, в от­ношении которых проводилась проверка на предметдопуска к определен­ным сведениям или видам деятельности (см. ч. 4 ст. 7)или осуществлялось по их просьбе прослушивание их телефонных и иных переговоров(см. ч. 4 ст. 8). Правомерность такого решения может представлятьсясомнитель­ной (особенно в отношении оправданных по приговору), однако на прак­тикенеобходимо руководствоваться только положениями, прямо пред­усмотренными ч. 3ст. 5.
Представляется, что подозреваемые иобвиняемые по расследуемым уголовным делам не наделены правом знакомиться скакими-либо сведе­ниями, имеющими оперативно-розыскное происхождение, и правилач. 3 ст. 5 на них не распространяются. Данные, полученные в ходеоперативно-розыскной деятельности, после возбуждения уголовного дела используют­сяпри сборе уголовно-процессуальных доказательств. Они по существу яв­ляютсяданными предварительного следствия и могут быть преданы глас­ности лишь сразрешения дознавателя, следователя или прокурора в том объеме, в каком онипризнают это возможным (см. ст. 139 УПК РСФСР). При этом должныучитываться требования комментируемой статьи.
Лица, виновность которых установленаобвинительным приговором суда, не знакомятся с характером сведений, полученныхв оперативно-розыскной деятельности. Возможно, законодатель имел в виду, чтотакие данные уже использованы при получении улик, принятых судом и учтен­ных всвоем приговоре.
10. Жалобы на действия и решения органов, осуществляющих опера­тивно-розыскнуюдеятельность, могут приноситься в вышестоящий орган или прокуратуру, или вобластные, краевые и им равные суды. К подсуд­ности таких судов относятся дела,связанные с государственной тайной. Вопросы обеспечения ее сохранностинеизбежно возникают при рассмот­рении любых споров вокруг оперативно-розыскнойдеятельности.
Принесение жалобы в вышестоящий орган,ответственный за проведе­ние оперативно-розыскной деятельности, исключаетодновременное обра­щение в суд. Если гражданину отказано в удовлетворениижалобы или он не получил ответа в течение месяца со дня ее подачи, он в течениемесяца вправе обратиться в суд. Такое обращение возможно, как правило, непозднее трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его права(см. ст. ст. 4 и 5 Закона об обжаловании).
Гражданин должен «располагать фактамипроведения в отношении его оперативно-розыскных мероприятий». Из изложенногоследует, что, при­нося жалобу, лицо должно указать, какой орган нарушил егоправа и сво­боды, в чем состояло это нарушение, а также когда и из какогоисточника ему об этом стало известно.
Жалоба, направленная в суд,рассматривается по правилам граждан­ского судопроизводства в порядке,предусмотренном для дел, вытекающих из административных отношений. Как уже былоизложено, некоторые изъ­ятия из этого порядка установлены чч. 3—5комментируемой статьи.
Судья, который принимая решение одозволении оперативно-розыскных мероприятий, затрагивающих конституционныеправа лич­ности, не вправе рассматривать жалобу на действия органа, осуществляю­щегооперативно-розыскную деятельность.
В вышестоящем в порядке подчиненностиоргане, а также прокурором жалоба должна быть рассмотрена в месячный срок, всуде — в течение 10 дней,
11. Нарушения настоящего Федерального закона влекут различные ви­дыответственности, в том числе: дисциплинарную, гражданско-правовую, уголовную, атакже уголовно-процессуальную.
 Субъектами, подлежащими ответственности, согласноправилам Федерального закона могут являться:
  государственные органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность (см. ст. 13 и др.);
  должностные лица этих органов, непосредственноосуществляющие оперативно-розыскные мероприятия или руководящие либо контроли­рующиеосуществление оперативно-розыскной деятельности (см. ст. ст. 14, 15 идр.);
должностные лица, санкционирующиеосуществление отдельных опе­ративно-розыскных действий или надзирающие за ней —судьи, прокуроры и пр. (см. ст. 21 и др.);
отдельные граждане, привлеченные ксотрудничеству с государствен­ными органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность (см. ст. 77и др.);
иные граждане, нарушающие предписанияФедерального закона.
Гражданско-правовая ответственностьнаступает при рассмотрении судом жалобы гражданина ипризнании незаконными действий органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.Государственные органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, могутпод­вергаться исключительно гражданско-правовой (гражданской) ответствен­ности.Она состоит в применении к правонарушителю (государственному органу)установленных законом или договором (см. комментарий к ст. 17) определенныхмер воздействия. Такие меры могут повлечь для государ­ственного органаневыгодные последствия имущественного характера (возмещение убытков), а такжепоследствия морального свойства (возме­щение морального вреда). Требование овозмещении морального вреда может предъявляться гражданином, в частности, прираспространении не соответствующих действительности сведений, порочащих честь идостоин­ство и деловую репутацию граждан (см., например, ст. 62 Закона осредствах массовой информации). Все остальные указанные выше субъекты(физические лица) могут нести не только гражданскую, но и иные виды от­ветственности.
Дисциплинарная ответственность — это разновидность воздействия нанарушителей служебной или трудовой дисциплины путем наложения на таких лицразличных дисциплинарных взысканий.
К уголовной ответственностимогутбыть привлечены должностные лица, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, а также судьи и прокуроры (в связи снарушением правил санкционирования оперативно-розыскных действий) за совершениеряда должностных и иных преступле­ний, составы которых предусмотрены ст.ст.285, 286, 311 и др. УК РФ.
12. Уголовно-процессуальная ответственность состоит впризнании ни­чтожными результатов оперативно-розыскной деятельности. Так,проведе­ние оперативно-розыскной деятельности при отсутствии оснований (см. ст.7) или осуществлении оперативно-розыскных мероприятий без соблю­дениясоответствующих условий (см. ст. 8) влекут невозможность исполь­зованияполученных данных в процессе доказывания при расследовании и судебномразбирательстве уголовного дела. Такие же последствия насту­пают, если делооперативного учета ведется без учета перспектив уголовно-процессуальнойдеятельности и при ее проведении не выявлены источники возможныхуголовно-процессуальных доказательств.
Доказательства, источники которых былиобнаружены с нарушением закона, не во всех случаях могут быть использованы приосуществлении правосудия (например, прослушивание телефонных переговоровподозре­ваемого проведено без соответствующего разрешения). Если при расследо­ванииуголовного дела фонограмма таких переговоров будет все же при­общена к делу вкачестве вещественного доказательства, суд обязан будет исключить ее из числаулик при назначении дела к слушанию.
Уголовно-процессуальнаяответственность за нарушение законода­тельства об оперативно-розыскнойдеятельности может состоять и в указа­нии суда, прокурора или следователя надопущенное правонарушение. Формой такого указания является частное определениесуда, представление прокурора или следователя.
Глава II. Проведениеоперативно-розыскных мероприятий
Предназначение гл. II состоит врегламентации общих правил осущест­вления оперативно-розыскных мероприятий.Сравнительный анализ ее структуры со структурой аналогичного раздела ранеедействовавшего опе­ративно-розыскного закона (см. разд. II) показывает,что законодатель внес в структуру главы ряд существенных изменений идополнений. Так, вместо пяти статей стало семь (добавлены статьи «Основания ипорядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных правграждан при проведении оперативно-розыскных мероприятий» и «Защита сведений оборганах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность»).
Проведена также работа по упорядочениюнормативно-правового ма­териала, рациональному размещению нормативныхпредписаний. В част­ности, из ст. 16 прежнего оперативно-розыскного закона вст. 12 Феде­рального закона перенесено предписание о том, что сведения о лицах,оказывающих на конфиденциальной основе помощь в проведении опера­тивно-розыскнойдеятельности, составляют государственную тайну. В дан­ной связи содержаниепочти всех статей гл. II претерпело значительное из­менение. Основные измененияи дополнения сводятся к следующему:
вместо оперативно-розыскных действийтеперь речь идет об оператив­но-розыскных мероприятиях;
вместо оперативной проверки — о делах оперативногоучета;
вместо санкционирования «острых»оперативно-розыскных мероприя­тий прокурором — их санкционирование судьей.
Вместе с тем в системе предписанийданной главы остались значитель­ные пробелы, что не позволяет в должной мереохватить значительную часть реальных отношений, возникающих воперативно-розыскной прак­тике (в частности, применительно к регламентации решенийв оперативно-розыскной деятельности остались вне уровня законодательногорегулиро­вания положения о: должностных лицах, правомочных принимать реше­ния;видах решений и предъявляемыхк ним требованиях; составных частяхрешения; условиях вступления решения в силу).
Те же из них, которые охваченызаконодательным регулированием, из­ложены, порой, бессистемно. Так,законодатель пренебрег системным под­ходом при изложении предписаний обоперативно-розыскных мероприя­тиях. Этим термином им названы и оперативно-розыскныедействия, т.е. конкретные поступки, акты поведения должностных лиц — субъектовоперативно-розыскной деятельности, а равно лиц, привлекаемых к участию в этойдеятельности, направленные на решение задач, предусмотренных Фе­деральнымзаконом (см., например, опрос граждан), и собственно опера­тивно-розыскныемероприятия, т.е. совокупность отдельных действий, объединенных целью защиты жизни,здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасностиобщества и госу­дарства от преступных посягательств (см., например, прослушиваниетеле­фонных переговоров), и оперативно-розыскные операции, т.е. система со­гласованныхи взаимосвязанных по цели, времени и месту оперативно-розыскных мероприятий,гласных и конспиративных методов и средств, применяемых по единому плану инаправленных на решение задач, пред­усмотренных в Федеральном законе (см., например,оперативное внедре­ние). Данное обстоятельство следует учитывать на практике.
С т а т ь я 6. Оперативно-розыскные мероприятия
(1) При осуществлении оперативно-розыскной деятельностипроводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия:
1.    Опрос граждан.
2.    Наведение справок.
3.   Сбор образцов для сравнительного исследования.
4.   Проверочная закупка.
5.  Исследованиепредметов и документов.
6.   Наблюдение.
7.   Отождествление личности.
8.Обследование помещений, здании, сооружений, участков местности и транспортныхсредств.
9.  Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иныхсообщений.
10. Прослушивание телефонных переговоров.
11. Снятиеинформации с технических каналов связи.
12. Оперативное внедрение.
13. Контролируемая поставка.
14. Оперативный эксперимент.
(2) Приведенный перечень оперативно-розыскных мероприятийможет быть изменен или дополнен только Федеральным законом.
(3) В ходепроведения оперативно-розыскных мероприятий используются информационныесистемы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а так­же другие техническиеи иные средства, не наносящие ущерб жизни и здоро­вью людей и не причиняющиевред окружающей среде.
(4)Оперативно-розыскные мероприятия, связанные с контролем почто­вых отправлений,телеграфных а иных сообщений, прослушиванием телефон­ных переговоров сподключением к станционной аппаратуре предприятий, уч­реждений и организацийнезависимо от форм собственности, физических и юридических лиц предоставляющихуслуги и средства связи, со снятием ин­формации с технических каналов связи,проводятся с использованием опера­тивно-технических сил и средств органовфедеральной службы безопасности и органов внутренних дел в порядке,определяемом межведомственными нор­мативными актами или соглашениями междуорганами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.
(5) Должностные лицаорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, решают ее задачипосредством личного участия в организации и проведении оперативно-розыскныхмероприятий, используя помощь долж­ностных лиц и специалистов, обладающихнаучными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных гражданс их согласия на глас­ной и негласной основе.
(6) Запрещаетсяпроведение оперативно-розыскных мероприятий и ис­пользование специальных и иныхтехнических средств, предназначенных(разработанных, приспособленных,запрограммированных) для негласного получения информации, не уполномоченными нато настоящим Федеральным законом физическими и юридическими лицами.
(7) Разработка,производство, реализация, приобретение в целях прода­жи, ввоз в РоссийскуюФедерацию и вывоз за ее пределы специальных техни­ческих средств,предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными наосуществление оперативно-розыскной деятельности физическими и юридическимилицами подлежат лицензированию в порядке, устанавливаемом Правительством РоссийскойФедерации.
(8) Перечень видов специальных технических средств, предназначенных длянегласного получения информации в процессе осуществления оперативно- розыскнойдеятельности, устанавливается Правительством Российской Фе­дерации.
1. Статья заменила собой ст. 6 ранее действовавшего Закона обопера­тивно-розыскной деятельности. Основные позитивные изменения состоят вследующем:
уточнен перечень оперативно-розыскных мероприятий;
конкретизировано правило, согласнокоторому перечень оперативно-розыскных мероприятий может быть изменен илидополнен только Феде­ральным законом;
сведен к рациональному минимуму кругсубъектов, непосредственно использующих оперативно-технические силы и средства;
установлен запрет на проведениеоперативно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных техническихсредств, предназначен­ных для негласного получения информации, неуполномоченными на то Федеральным законом физическими и юридическими лицами, атакже определены правила, устанавливающие перечень и порядок примененияуказанных средств;
уточнена структура статьи (вместошести частей стало восемь), а также проведена ее редакционная «чистка», что вопределенной мере улучшило технико-юридическое оформление изложенных в нейпредписаний.
Вместе с тем в текст статьи внесеныизменения спорного характера. В частности, изъято предписание о проведенииоперативно-розыскных меро­приятий только тогда, когда иным путем невозможнообеспечить выпол­нение задач, указанных в законе (прежде всего — совершаяуголовно-процессуальные действия). Его ликвидация устранила факт официальнопризнанной иерархии, в которой оперативно-розыскная деятельность за­конодателемпризнавалась вспомогательной относительно как уголовно-процессуальной, так илюбой иной гласно проводимой представителями государства работы, направленнойна борьбу с преступностью.
Кроме того, в статье не сделанопрямого указания на то, что внесенные новым федеральным законом в переченьоперативно-розыскных меро­приятий изменения вступают в силу только после ихвключения в коммен­тируемый Федеральный закон. Наконец, изъято предписание отом, что
оперативно-розыскные мероприятияреализуются путем совершения кон­кретных действий.
2. Цель статьи — системное изложение предписаний,определяющих перечень оперативно-розыскных мероприятий, а также устанавливающихэлементы порядка их проведения.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье,охватывает по существу всю оперативно-розыскную деятельность, так как она можетпро­водиться только «посредством проведения оперативно-розыскных меро­приятий»(см. ст. 1).
4. Диспозиция статьи бланкетная (отсылочная). Дляправильного уяс­нения ее содержания и применения содержащихся в ней правил,требуется руководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных норма­тивныхправовых актов (см. комментарий к настоящей статье).
5. В комментируемой статье содержится переченьоперативно-розыскных мероприятий, которые могут осуществляться для решениязадач оперативно-розыскной деятельности. Подоперативно-розыскным меро­приятиемпонимается проводимое уполномоченными на то лицами на основании и в порядке,предусмотренном законодательством России, до­бывание фактических данных,входящих в предмет исследования по кон­кретному делу оперативного учета илипервичным материалам, а также необходимых для решения других задачоперативно-розыскной деятель­ности (см. также комментарий к гл. III).
В оперативных документах, отражающихоснования, ход и результаты оперативно-розыскных мероприятий, их наименованиедолжно соответ­ствовать положениям закона.
Осуществление сложныхоперативно-розыскных мероприятий, связан­ных с задействованием усилийнескольких подразделений или органов, длительной подготовкой, организациейвзаимодействия с рядом россий­ских и иностранных государственных органов илипроведение которых связано с опасностью для жизни лиц, участвующих вихреализации, либо с риском наступления общественно опасных последствий, осуществляются,как правило, в рамках специальной операции, т.е. совокупности проводимыхразличными субъектами действий, согласованных по месту, времени, кругу лиц ииным обстоятельствам (см. также комментарий к гл. III). Такие опе­ративно-розыскныемероприятия проводятся, как правило, по плану, который санкционируетсясоответствующими руководителями[13].
Сведения об организации, тактикепроведения оперативно-розыскного мероприятия и ряде других его компонентахсоставляют государственную тайну (см. комментарий к ст. 12). Организацияи тактика определяется межведомственными или ведомственными нормативными актамигосудар­ственных органов, уполномоченных на проведение таких мероприятий.Оперативно-розыскные мероприятия, ограничивающие конституционные права исвободы граждан, проводятся на основании судебного решения и только при наличииинформации, указанной в ч. 2 ст. 8.
Острые оперативно-розыскныемероприятия (внедрение, контролируе­мая поставка веществ и предметов, обороткоторых запрещен или ограни­чен, оперативный эксперимент) осуществляются наосновании постановле­ния, утвержденного руководителем органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность. Перечень категорий таких руководителей опре­деляетсяприказами руководителей ведомств, наделенных правом осущест­вленияоперативно-розыскной деятельности.
Оперативно-служебные документы опроведенных оперативно-розыскных мероприятиях систематизируются в делахоперативного учета с соблюдением требований секретного делопроизводства (см. комментарийк ст. 10).
Результаты оперативно-розыскныхмероприятий оформляются, как правило, оперативным работником его проводившим,справкой и (или) рапортом. В них отражаются ход, результаты, условия проведенияопера­тивно-розыскных мероприятий, а также указываются лица, которые уча­ствовалив их осуществлении. Кроме того, в целях обеспечения доказа­тельствцелесообразно указывать, в частности, данные (фамилия, место жительства и т.д.) тех лиц, которые могли независимо наблюдать за ходом интересующегоправоохранительные органы события, или же те объекты материального мира, на которыхмогли отразиться его следы. К справкам и (или) рапортам могут прилагаться в качествеприложений документы, полученные в процессе оперативно-розыскного мероприятия,фотодоку­менты, аудио-, видеопленки и т. д. Справка, как правило, является доку­ментомвнутреннего обращения, где наряду с результатами, отражаются сведения об организациии тактике проведения соответствующего опера­тивно-розыскного мероприятия.Рапорт как документ, содержащий факти­ческие данные, подтверждающие или исключающиеналичие общественно опасного деяния, виновность лица, совершившего это деяние,может в соответствии с правилами ст. 11 Федерального закона представляться воргану дознания, следователю или в суд, а также, при их соответствии требо­ваниямст.ст. 69, 88 и др. УПК РСФСР, использоваться в доказывают по уголовным делам.
6.Опрос граждан — получение информации из ответов на вопросы в ходе разговора слицом, которому могут быть известны фактические данные об исследуемом событииили причастных к нему лицах. Организует опрос, как и любое другое оперативно-розыскноемероприятие, оперативный работник. Но его непосредственное осуществлениевозможно как лично им, так и по его заданию гражданином, оказывающим содействиев проведении оперативно-розыскной деятельности.
В процессе разговора интересующиеоперативного сотрудника вопро­сы могут задаться «в открытую» или маскироваться.Возможно также ис­пользование специальных приемов выведывания. Но в любомслучае участие в беседе опрашиваемого гражданина может быть толькодобровольным.
Результаты беседы могут фиксироватьсяв рапорте и (или) справке, сс­еляемых оперативным работником после беседы, кним могут прилагаться аудиопленки с записью разговора, даваемых опрашиваемымобъяс­нений, которые, однако, уголовно-процессуальных последствий не несут.
Опросы могут проводитьсяконфиденциально. Причем инициатива об этом может исходить как от оперативногоработника, так и от опраши­ваемого лица. Если субъекты оперативно-розыскнойдеятельности заинтересованы в сохранении в тайне факта беседы или еесодержания, то об этом необходимо предупредить гражданина до начала беседы. Вслучае его не­согласия взять на себя обязательства по неразглашению такихсведений в ход опроса необходимо вносить соответствующие коррективы, вплоть доотказа от его проведения.
Опрос — самостоятельноеоперативно-розыскное мероприятие и его нельзя отождествлять с процессомполучения сведений от лица, осу­ществляющего по заданию правоохранительных органовнаблюдение за конкретными лицами или событиями.
Опрос может проводиться в любом местеи в любой обстановке. При его осуществлении в соответствии с ч. 2комментируемой статьи могут ис­пользоваться открыто или с соблюдением мерконспирации технические средства.
Успех опроса во многом зависит отподготовки к нему, которая скла­дывается из: определения целей опроса;ознакомления с имеющимися дан­ными о личности опрашиваемого; прогнозированиявозможной его реак­ции на беседу; определения места и поводов для беседы;уяснения вопросов и очередности их постановки; планирования возможныхнаправлений ис­пользования полученной информации и т. д.
7.Наведение справок — это получение необходимых для решения задач оперативно-розыскнойдеятельности данных от предприятий, организаций, учреждений, органовгосударственной власти или местного самоуправле­ния, общественных организаций играждан.
Чаще всего справки получают изкриминалистических, оперативных и других учетов и информационных системправоохранительных органов, а также из пофамильных картотек, дактилоскопическихучетов, картотек неопознанных трупов, учетов утраченного (похищенного) оружия,учетов преступников по внешним признакам (фотоальбомы) и по способу совер­шенияпреступления, учеты похищенных и утраченных паспортов и др.[14]
На основании международных двух- илимногосторонних соглашений правоохранительные органы Российской Федерации могутобращаться в соответствующие органы других государств с просьбой о наведенииспра­вок на территории запрашиваемого государства.
При наведении справок необходимо иметьв виду, что законодатель­ством Российской Федерации установлены специальныережимы сбора,
хранения и распространения следующей информации (см.также ком­ментарий к ст. 5):
а) государственных секретов,включающих:
государственную тайну (см. ст. 29 Конституции;Закон о государствен­ной тайне; ст.ст. 283, 284 УКРФ)1;
служебную тайну (см. ст. 139 ГК РФ; ст. 183УКРФ);
служебную информацию (см. Положениео порядке обращения со слу­жебной информацией ограниченного распространения вфедеральных органах исполнительной власти. Утверждено постановлениемПравительства от 3 ноября 1994 г. №> 1233);
б) отражающей различные аспектыобщественной жизни,в которую входит такая информация, содержащая:
коммерческую тайну (см. ст. 139 ГКРФ; ст. 183 УКРФ);
конфиденциальные данные (см. ст.ст. 727, 771 и 1032 ГК РФ; ст.16 Таможенного кодекса);
журналистскую редакционную тайну (см. ст. 41 Закона Российской Фе­дерации«О средствах массовой информации»; ст. 144 УКРФ);
в) в отношении частной жизни лица, в частности,включающая такие виды тайны,как:
банковская тайна и тайна вкладов (см. ст.26 Закона Российской Феде­рации «О банках и банковской деятельности»;ст. 857 ГК РФ; ст. 183 УК
РФ);
врачебная (медицинская) тайна (см. ст.61 и ч. 3 ст 35 Основ законода­тельства Российской федерации «Об охранездоровья граждан»; ст. 9 Зако­на Российской Федераций «О психиатрической помощии гарантиях прав граждан при ее оказании»; ст. 14 Закона Российской Федерации«О транс­плантации органов и (или) тканей человека»; ст. 137 УКРФ);
тайна предварительного следствия (см. ст.139 УПК РСФСР; ст. 310 УКРФ);
нотариальная тайна (см. ч. 2 ст. 16 Основзаконодательства Российской Федераций «О нотариате»; ст. 137 УКРФ);
тайна усыновления (см. ст. 139 Семейного кодексаРоссийской Федера­ции; ст. 155 УКРФ);
тайна страхования (см. ст. 946 ГК РФ; ст. 137 УК РФ);
адвокатская тайна (см. ч. 7ст. 51 УПК РСФСР; ст. 137 УКРФ);
сведения о мерах безопасности судей,должностных лицправоохранительных и контролирующих органов (см. Федеральный закон огосударственной защите; ст.ст. 311 и 320 УКРФ).
Содержание этих тайн различно.Например, ст. 26 Закона «О банках и &НКОВСКОЙ деятельности» (вред. от 3февраля 1996 г.) определяет, что кредитные организации гарантируют тайну обоперациях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Справки по нимвыдаются, кроме самих вкладчиков, судам, арбитражным судам, Счетной палатеРоссийской Федерации, органам налоговой службы и налоговой полиции, таможенныморганам в случаях, предусмотренных законодательными актами б их деятельности, апри наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам,находящимся в их производстве, а также аудиторским организациям. За разглашениебанковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, атакже их должностные ища и их работники несут ответственность, включая возмещениенанесенного ущерба. Собирание таких сведений любым незаконным способом с цельюразглашения либо незаконного использования влечет уголовную ответственность,предусмотренную ст. 183 УК РФ. Если сбор таких данных осуществляется путемнеправомерного доступа к компьютерной информации повлекшего копирование информацииоб операциях, счетах и вкладах граждан, то уголовно-правовая оценка таких действийдолжна осуществляться в каждом конкретном случае как совокупность преступленийили же с учетом правил разрешения коллизий.
В свою очередь содержание такогоаспекта личной тайны, как врачебная (медицинская) тайна, раскрывается преждевсего в ст. 61 и ч. 3 ст. 35 Основ законодательства «Об охране здоровьяграждан», а также ст. 9 Закона о психиатрической помощи и ст. 14 Закона отрансплантации органов. К ней относится информация о факте обращения за медицинскойпо­мощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иныеданные, полученные при его обследовании и лечении, сведения о прове­денныхискусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, о лич­ности донора, атакже информация, содержащаяся в медицинских докумен­тах гражданина. Передачатаких сведений может осуществляться с одобрения гражданина или его законныхпредставителей. Без согласия это возможно лишь в прямо называемых в законеслучаях: при необходимости проведения обследования гражданина, неспособного из-засвоего состоя­ния выразить свою волю; при угрозе распространения инфекции; позапро­су органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведениемрасследования или судебного разбирательства; для оказания помощи несо­вершеннолетнемудля информирования родителей; при наличии основа­ний, позволяющих полагать, чтовред здоровью гражданина причинен в результате противоправного действия.
В случае необоснованного разглашениясведений, составляющих вра­чебную тайну, причем не только медицинскими и фармацевтическимира­ботниками, но и иными лицами, которым эти сведения были переданы на законномосновании, они несут дисциплинарную, административную, гражданско-правовую и всоответствии со ст. 137 УК РФ уголовную ответ­ственность. Положения этой статьираспространяются и на сотрудников правоохранительных органов.
Полномочия государственных органов подобыванию информации ограничиваются стоящими перед ними задачами и определяютсяв феде­ральных законах, регулирующих их деятельность (о милиции, об органахфедеральной службы безопасности, о федеральных органах налоговой по­лиции и т.п.). На основании ст.ст. 23 и 25 Конституции и названных выше федеральныхзаконов их подразделения осуществляют сбор и хранение ин­формации только вцелях обеспечения безопасности и борьбы с преступ­ностью, а также решениядругих отнесенных законом к их полномочиям задач.
Наряду с отмеченным оперативнымработникам, обращаясь при наве­дении справок к должностным лицам или гражданамо предоставлении информации, нужно иметь в виду, что некоторые категории лицдолжны хранить в тайне определенные сведения и законодатель не делает специ­альныхоговорок об их обязанности сообщать правоохранительным орга­нам интересующиепоследних данные. К их числу относятся, в частности, священнослужители, журналисты,адвокаты, нотариусы и некоторые дру­гие. Поэтому, испрашивая у соответствующихдолжностных лиц интере­сующие оперативно-розыскные подразделения сведения,необходимо под­черкивать, что вынужденное ограничение конституционного праваопре­деленного гражданина на тайну личной жизни осуществляется на основа­нииконкретных положений Федерального закона. Эти данные после полу­чения ихоперативным работником трансформируются в служебную тайну, за необоснованноеразглашение которой он несет ответственность.
Наведение справок может осуществлятьсякак путем непосредственно­го обращения оперативного работника в организации,учреждения, к должностным лицам или гражданам, так и путем направленияписьменных запросов. В последнем случае необходимо указывать: к кому адресованза­прос; фактические основания (событие и факт, в отношении которогоосуществляется проверка); юридические основания (пункт, часть, статья соот­ветствующегозакона, закрепляющего право субъектов оперативно-розыскной деятельностиобращаться с запросами); требуемые сведения и исходные данные, необходимые дляих поиска; адрес, куда необходимо на­править ответ; телефон и фамилию исполнителязапроса для возможных справок. Исходящий запрос подписывается должностным лицоморгана, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, а также должен иметьисходящий номер и дату. Внутриведомственные запросы могут под­писыватьсяруководителями структурных подразделений этих органов.
Результаты этого оперативно-розыскногомероприятия оформляются справкой и (или) рапортом оперативного работника, егоосуществляю­щего. В них указывается в связи с чем, где и при каких условияхнаводилась справка. Если из запрашиваемой организации ответ был получен вписьменной форме, он приобщается к справке или рапорту.
8.Сбор образцов для сравнительногоисследования — это осуществляе­мые в процессеоперативно-розыскной деятельности действия по обнару­жению и изъятию в целяхидентификации предметов, сохранивших следы преступления, либо служившихобъектами преступных посягательств, либо могущих служить средством кобнаружению общественно опасного проти­воправного деяния и лиц, к нему причастных.
Сбор образцов, проводимый субъектамиоперативно-розыскной деятельности, необходимо отличать от проводимых в рамкахадминистра­тивных полномочий органов милиции (см. п .25 ст. 11 Закона омилиции), \ таможенных органов (см. ст. 135 Таможенного кодекса) идругих государ-1'ственных органов изъятий образцов сырья, продукции и товаров.В качестве предметов, сбор образцов которых осуществляется в процессеоперативно-розыскной деятельности, могут выступать, в частности: единичныеэкземпляры контрабандой партии товара или предметов, оборот кото­рых запрещенили ограничен; частицы наркотических, ядовитых или других веществ, руды,содержащей драгоценные металлы; образцы почерка и любые другие предметы, вещи ивещества.
Сбор таких предметов можетосуществляться любыми не запрещенные законами и не создающими опасности дляжизни, здоровья людей и экологической безопасности способами. К егоосуществлению могут при­влекаться специалисты и использоваться различныетехнические средства.
Сбор таких образцов в ходеоперативно-розыскной деятельности до возбуждения уголовного дела осуществляетсяв целях идентификации по­дозреваемых лиц и решения в последующем вопроса о ихпричастности к совершенному преступлению. О проведенном сборе образцовсоставляется справка или (и) рапорт, в котором наряду с общими даннымиуказываются условия, при которых происходил сбор образцов, применяемые при этомтехнические средства и их характеристики, вид упаковочного материала, даетсяописание вещества, образцы которого изъяты, и в обязательном по­рядке —количество изъятого вещества. Добытые образцы упаковываются и направляются ссопроводительным письмом руководителя оперативного подразделения вподразделение, осуществляющее исследования, для полу­чения необходимогозаключения, которое служит только оперативно-розыскным целям.
9.Проверочная закупка — это осуществляемая в процессе оперативно-розыскнойдеятельности закупка товаров, предметов или веществ в целях проверки соблюденияправил торговли, ведения финансовой, хозяйствен­ной или предпринимательской деятельности,а также выявления фактов распространения, сбыта и т. п. предметов и веществ,оборот которых огра­ничен или запрещен (драгоценные металлы, наркотическиевещества, ору­жие и др.).
Проверочную закупку могут осуществлятьнепосредственно опера­тивные работники или по их заданию лица, оказывающиеимсодействие в решении задач оперативно-розыскной деятельности.
В соответствии с ч. 5 ст. 8проверочная закупка предметов, веществ и продукции, свободная реализациякоторых запрещена либо оборот кото­рых ограничен, проводится на основаниипостановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятель­ность.
Проверочную закупку, осуществляемуюсубъектами оперативно-розыскной деятельности, необходимо отличать от проводимойорганами налоговой полиции в рамках их административных полномочий контроль­нойпроверки после проверки, проведенной налоговыми органами (см. п. 3 ст. 11Закона о федеральных органах налоговой полиции).
При проведении проверочной закупкимогут использоваться техниче­ские средства для фиксации за ее ходом, а такжеспециальные окраши­вающие средства (см. ст. 14 Закона о милиции).
О результатах проведения проверочнойзакупки должностное лицо ор­гана, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность,составляет рапорт и (или) справку.
По существу проверочная закупкаявляется мнимой сделкой купли-продажи, совершаемой со стороныправоохранительных органов лишь для вида, без намерения создать соответствующиеей правовые последствия (см. ст. 170 и гл. 30 ГК РФ). Это обстоятельствонужно учитывать при пла­нировании рассматриваемого оперативно-розыскногомероприятия и при гражданско-правовой оценке возможных последствий, так как егопрове­дение в ряде случаев требует значительных финансовых средств, которыенеобходимо возмещать.
10.Исследование предметов и документов — это осуществляемое в про­цессе оперативно-розыскнойдеятельности исследование предметов и до­кументов, сохранивших на себе следыпреступной деятельности, явившихся орудием совершения преступления илирезультатом преступной деятель­ности, в целях решения задач оперативно-розыскнойдеятельности.
Исследование предметов и документовкак оперативно-розыскное дей­ствие производится вне рамок уголовного делаоперативным сотрудником или по его поручению криминалистическими и инымиподразделениями правоохранительных органов, другими государственными органами,орга­низациями и учреждениями, а также частными лицами, в том числе и на конфиденциальнойоснове.
Один из принципов исследованиядокументов и предметов сводится к тому, что в его процессе не должна бытьутеряна возможность использо­вать предметы и документы в доказывают поуголовному делу.
Исследованию документов и предметовможет предшествовать такое оперативно-розыскное мероприятие, как сбор образцовдля сравнительно­го исследования.
Результаты исследования оформляютсярапортом и (или) справкой оперативного работника. К этим документам могут прилагатьсясостав­ляемые лицами или организациями, которые по поручению оперативногоработника непосредственно проводили исследования, соответствующие за­ключенияили справки.
Результаты исследования могутиспользоваться на основаниях и в по­рядке, предусмотренном в ст. 11Федерального закона.
11.Наблюдение — этоосуществляемые в процессе оперативно-розыскной деятельности целенаправленное,систематическое непосредственное визуальное или опосредованное (сиспользованием оперативно-технических средств) восприятие и фиксация значимыхдля решения задач оперативно-розыскной деятельности явлений, событий, фактов,процессов. Может осуществляться непосредственно оперативным работником или поего (заданию сотрудниками спецподразделений правоохранительных органов либолицами, оказывающими ему содействие, в том числе и на конфиденциальной основе,контактирующие с лицами, подозреваемыми в подготов­ке или совершении преступления.
С помощью наблюдения, в основекоторого лежит применяемый во ж сферах человеческой деятельностиестественнонаучный метод получения информации, можно решать такие частныезадачи, как:
добывание информации об элементахоперативной обстановки, а также данных, необходимых для планированияоперативно-розыскных мероприятий и следственных действий: планах и намеренияхизучаемых лиц, предполагаемых маршрутах их передвижения, поведения в местах,посещение которых ограничено (клубы, частные владения и т. п.);
получение сведений о составепреступных групп, распределении в них влей, функциях каждого из участников,особенностях их характера и взаимоотношениях с другими членами группы;
выявление наиболее вероятных местсокрытия ценностей, добытых преступным путем, а также орудий и средствсовершения преступлений;
получение информации о соучастникахпреступной деятельности. Наблюдение, связанное с ограничением конституционныхправ граждан, допускается на основании судебного решения и при наличииинформации, указанной в ч. 2 ст. 8[15].
Результаты наблюдения оформляютсярапортом, справкой, сообщением или другим документом с приложением внеобходимых случаях доку­ментов, составленных лицами, непосредственноосуществляющими слеже­ние, а также полученных в процессе осуществления этогомероприятия фотографий, кино-, видео- и аудиопленок. Вэтих документах вхронологическом порядке отражается ход наблюдаемых событий, контакты интере­сующихправоохранительные органы лиц, их поведение и другие имеющие существенноезначение аспекты. Кроме того, в обязательном порядке не­обходимо указывать, чтоили когоиз посторонних лиц можно использовать в доказывают наблюдаемогопротивоправного события.
Результаты наблюдения на основании и впорядке, предусмотренном г. 11, могут передаваться органам следствия, а такжеиспользоваться в доказывании по уголовным делам.
12. Отождествление личности — это соотнесение полученных впроцессе оперативно-розыскной деятельности данных о личности лица, возможно,имеющего отношение к совершению преступления, со сведениями о ан­тропологических,динамических, физиологических и других признаках ли­ца, зафиксированных впамяти очевидцев преступления, информационных массивах, фотографиях, кино-,фото-, видео- и аудиопленках и на других носителях информации, и установлениена этой основе его причастности к совершению преступления.
Отождествление может проводиться различнымиспособами, с исполь­зованием технических средств и разных тактических приемов.Как прави­ло, оно осуществляется конспиративно от опознаваемого. Наиболее рас­пространеннымиформами отождествления являются опознание по фотографиям, а также поиск «погорячим следам» с участием потерпевших и очевидцев происшедшего события.
Отождествление личности можетпроводиться с использованием служебно-розыскных собак по изъятым с местапроисшествия и добытым в процессе оперативно-розыскной деятельности носителям запаха.Тактика такого опознания должна строиться с учетом требований соответствующихведомственных нормативных актов.
Результаты отождествления оформляютсярапортом и (или) справкой. В этих документах должно быть также указано, в какихусловиях проходи­ло опознание, а также по каким признакам было опознано лицо.
13.Обследование помещений, зданий, сооружений, участковместности и транспортных средств — этоосуществляемый в процессе оперативно-ро­зыскной деятельности осмотр оперативнымработником непосредственно или с возможным участием специалистов или по егозаданию лицом, ока­зывающим содействие правоохранительным органам, жилых ислужебных помещений, транспортных средств и других объектов в целях обнаруженияорудий и средств совершения преступлений, денег и ценностей, добытых преступнымпутем, товаров и предметов, оборот которых запрещен или ограничен, другихпредметов и документов, могущих иметь отношение к преступной деятельности, атакже получения других сведений, необходи­мых для решения задач оперативно-розыскнойдеятельности (в частности, планирования захвата с поличным и т. п.).
Негласное обследование жилища,осуществляемое сотрудниками спе­циализированных подразделенийправоохранительных органов, допуска­ется только на основании судебного решенияпо мотивированному поста­новлению соответствующего руководителя органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии информации,указанной в ч. 2 ст. 8.
Под жилищем (местом жительства)понимается помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественнопроживает в качестве соб­ственника, по договору найма (поднайма) или арендылибо на иных осно­ваниях, предусмотренных законодательством РоссийскойФедерации (жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированныедома, общежития, гостиницы-приюты, дома маневренного фонда, специ­альные домадля одиноких престарелых лиц, дома для инвалидов, ветера­нов и иное жилоепомещение), а также те его составные части, которые ис­пользуются для отдыха,хранения имущества или удовлетворения иных потребностей человека (балконы,обустроенные веранды, кладовые и т. п.). Места жительства необходимо отличатьот мест пребывания (гостиницы, санатории, садовые домики, дома отдыха,пансионаты, больницы и т.п.), в которых гражданин проживает временно.
Обследование в процессеоперативно-розыскной деятельности нежилых помещений, зданий, сооружений,транспортных средств, участков местности регламентируется ведомственныминормативными актами и осуществляется во внесудебном порядке.
Результаты негласного обследованияоформляются рапортом и (или) справкой оперативного работника. В них отмечаетсяход обследования, обнаруженные при этом предметы, используемые техническиесредства и специальные окрашивающие средства, указывается, образцы каких ве­ществи в каком количестве изымались, другие оперативно важные обстоя­тельства.
    Перечень должностных лиц органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность, наделенных правом выносить постановления опроведении обследования жилых помещений, и некоторые другие аспекты проведенияэтого оперативно-розыскного мероприятия определены в меж­ведомственнойИнструкции об основах организации и тактики проведения соответствующихтехнических мероприятий (см. комментарий к ст. 4).
14.Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иныхсообщений — осуществляемоев целях решения задач оперативно-розыскной деятель­ности получение информациипутем перлюстрации корреспонденции, про­водимой по заданию оперативныхработников спецподразделениями пра­воохранительных органов в порядке, определяемоммежведомственными нормативными актами или соглашениями между органами,осуществляю­щими оперативно-розыскную деятельность.
Ограничение конституционных правграждан на тайну почтовых от­правлений, телеграфных и иных сообщений,передаваемых по сетям элек­трической и почтовой связи, осуществляемое впроцессе оперативно-розыскной деятельности, допускается только на основаниисудебного ре­шения по мотивированному постановлению соответствующего руководи­теляоргана, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличииинформации, указанной в ч. 2 ст. 8.
    Не подлежат контролю почтовыеотправления задержанных или за­ключенных под стражу лиц, а также лиц,арестованных и осужденных, если в них содержатся предложения, заявления ижалобы, адресованные в орга­ны прокуратуры, суды или в государственные органы,обладающие правом контроля за деятельностью мест содержания под стражей иуголовно-исполнительных учреждений.
    В соответствии с законодательствомконтроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений в интересахорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, возлагается наорганы ФСБ России. Непосредственная реализация этого мероприятия возложена наспецпод­разделения указанных органов. Проведение такого рода оперативно-розыскныхмероприятий в ином порядке противоречит законодательству и может привести кнарушению конспирации в работе правоохранительных органов, необоснованномуограничению конституционных прав граждан.
Представляется, что контроль почтовыхи иных отправлений, содер­жащих сведения, составляющие государственную тайну,может проводить­ся с соблюдением режима секретного делопроизводства помотивированному постановлению руководителя органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность, и согласованному с соответствующим руководи­телеморгана государственной власти, наделенного полномочиями по от­несению сведенийк государственной тайне, по разрешению судьи.
Максимальный срок контроля —180 суток со дня вынесении поста­новления, если иное не указано в самом постановлении.При необходимос­ти продления контроля судья принимает об этом решение наосновании вновь представленных материалов.
Иные сообщения подпадают под этотрежим только в том случае, если отправитель и адресат принимают меры дляобеспечения тайны его содер­жания. В данном случае «иные» означает другие,наравне с почтовым и те­леграфным, «закрываемые» способы передачи сообщений. Вчисле таких способов следует назвать использование посыльных, ведомственнойсвязи и т. п. В связи с этим представляется, что при необходимости осуществле­нияконтроля за такими отправлениями также нужно вынести постановле­ние и получитьразрешение судьи.
Контроль за сообщением иинформационными отправлениями, рас­пространяемыми гласно, без принятия мер пообеспечению неизвестности их содержания посторонним лицам (например,радиопереговоры), может осуществляться в обычном режиме, без испрашиванияразрешения у судьи.
Перечень должностных лиц органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, наделенных правом выноситьпостановления о проведении контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных«закрытых» сообщений, а также другие аспекты проведения этого опера­тивно-розыскногомероприятия определены в соответствующей межведом­ственной Инструкции (см. комментарийк ст. 4).
Результаты контроля оформляютсярапортом и (или) справкой. К ним могут прикладываться полученные отспециализированных подразделений, непосредственно осуществляющих контрольпочтовых отправлений и теле­графных сообщений, копии документов, рефераты,справки и другие доку­менты.
15.Прослушивание телефонных переговоров (ЛТП) — это осуществляе­мое оперативно-техническимиподразделениями органов ФСБ России или МВД РФ по заданиям оперативныхподразделений органов, наделенных правом проведения оперативно-розыскнойдеятельности, получение ин­формации в результате прослушивания ведущихся полиниям телефонной связи переговоров людей, причастных или к преступлению или клицам, его совершившим.
В соответствии с законодательствомнепосредственный слуховой кон­троль и запись прослушиваемых переговоров,связанные с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений иорганизаций незави­симо от форм собственности, других юридических и физическихлиц, пре­доставляющих услуги связи, в интересах органов, осуществляющих опера­тивно-розыскнуюдеятельность, проводятся с использованием оперативно-технических сил и средстворганов ФСБ России. В определенных случаях, по согласованию с ними, этооперативно-розыскное мероприятие может проводиться органами внутренних дел России,в том числе и в интересах других органов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность.
Ограничение конституционных правграждан на тайну телефонных пе­реговоров, осуществляемое в процессеоперативно-розыскной деятель­ности, допускается только на основании судебногорешения по мотивиро­ванному постановлению  соответствующего руководителяоргана, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии ин­формации,изложенной в ч. 2 ст. 8.
Представляется, что ПТП, содержащихсведения, составляющие го­стайну, может проводиться с соблюдением режимасекретного делопроиз­водства по мотивированному постановлению руководителяоргана, осу­ществляющего оперативно-розыскную деятельность, и согласованному сруководителем органа государственной власти, наделенного полномочиями поотнесению сведений к гостайне, по разрешению соответствующего судьи.
Максимальный срок прослушивания — 180суток со дня вынесения постановления. При необходимости его продления судьяпринимает об этом (решение на основании вновь представляемых материалов.Прослушиванию могут быть подвергнуты переговоры, ведущиеся с домашнего илислужебного телефона либо телефонов-автоматов, с использованием линий проводной,космической и сотовой связи. Результаты ПТП оформляются рапортом и (или) справкой,в которых (отражается время и место прослушивания и средства звукозаписи (суказанием их технических характеристик), содержание фонограммы прослуши­ваемыхпереговоров (с изложением лишь фактов, обстоятельств, имеющих (отношение кделу). К ним обычно прикладывается фонограмма перегово­ров, осуществляемаяспецподразделениями правоохранительных органов, (которая в полном виде безизъятия или монтажа звукозаписи приобщается к составляемой сотрудникамиэтого подразделения справке и вместе с ней [представляется инициатору задания вопечатанном виде. Результаты ПТП могут передаваться органам дознания,следователю, а также использоваться в доказывании по уголовным делам (см. коммента­рийк ст. 11).
При наличии данных о возникновенииугрозы жизни, здоровью, собственности и других насильственных действий вотношении отдельных лиц по их заявлению или с их согласия в письменной формевозможно осуществление ПТП, ведущихся с их телефонов, на основаниипостановления, утвержденного руководителем органа, наделенного правомпроведения оперативно-розыскной деятельности. В таком случае судья должен бытьуведомлен о проведении этого мероприятия в течение 48 часов.
16.Снятие информации с технических каналов связи — это осу­ществляемое для решения задач оперативно-розыскной деятельностиполу­чение информации путем контроля специальными техническими средствами заэлектромагнитными и другими полями, возникающими в результате (передачиразличных данных по сетями электрической связи, работы компьютерных сетей, базданных, телекоммуникационных информационных (систем, осуществляющих сбор,обработку, накопление, хранение, поиск и (распространение информации.
Снятие информации с техническихканалов осуществляется на основании постановления руководителя органа,уполномоченного на ведение оперативно-розыскной деятельности, с разрешениясудьи. Условия и основания проведения указанного мероприятия аналогичны ПТП.
17.Оперативное внедрение — это осуществляемая в целях решения задач оперативно-розыскнойдеятельности совокупность взаимосвязанных:
а) действий по продвижению сотрудникаправоохранительных органов или лица, оказывающегоему содействие врешении возложенных на них задач, в преступное формирование; б) совершаемых имив составе преступного формирования общественно опасных действий (бездействия),хотя и имеющих все признаки деяния, предусмотренного Особенной частью УК РФ, ипричиняющих реальный вред, но вынуждено совершаемых с соблю­дениемустановленных законодательством условий и пределов.
Как правило, оперативное внедрениепроводится в рамках специаль­ной (тактической) операции. Объектами такойоперации являются: пред­ставляющие повышенную общественную опасность устойчивыепреступ­ные формирования лиц, заранее объединившихся для совершения одного илинескольких тяжких или особо тяжких преступлений (см. ст. 15 УК РФ);группы по предварительному сговору (см. ч. 2 ст. 35 УК РФ); организо­ванныегруппы (см. ч. 3 ст. 35 УК РФ): банды (см. ч. 1 ст. 209 УК РФ);пре­ступные сообщества (см. ч. 4 ст. 35, ст. 210 УК РФ); незаконныевоору­женные формирования (см. ст. 208 УК РФ); формирования, планирующиеосуществление насильственных захвата власти, удержания власти, измене­нияконституционного строя или вооруженного мятежа (см. ст. ст. 278— 279 УК РФ);организации, используемые ими в качестве прикрытия для ве­дения преступнойдеятельности или осуществляющие вспомогательные функции и др.
В соответствии с законодательством натерритории Российской Феде­рации право осуществлять внедрение предоставляетсяподразделениям ор­ганов, уполномоченных на ведение оперативно-розыскнойдеятельности, исключительно в пределах полномочий, установленныхсоответствующими законодательными актами (см. комментарий к ст. 4).
Оперативное внедрение в силу своейсложности готовится и проводит­ся соответствующими подразделениямиправоохранительных органов, ве­дущими борьбу с преступностью, самостоятельноили с привлечением дру­гих заинтересованных подразделений или органов.Основаниями для внедрения являются исключительно основания, указанные в ст. 7.
Операции по внедрению проводятся вслучаях, когда применение дру­гих форм и методов оперативно-розыскнойдеятельности не позволяет эф­фективно обеспечить выполнение возложенныхзаконодательством на пра­воохранительные органы задач по борьбе спреступностью.
Подразделение, непосредственноосуществляющее операцию по опера­тивному внедрению, в рамках своих полномочийосуществляет координа­цию проводимых мероприятий, в необходимых случаяхорганизует вза­имодействие участвующих в ней органов, в том числе и совместныхс соответствующими органами других государств мероприятий по внедре­нию вмеждународные преступные группы.
Внедрение с участием сотрудниковправоохранительных органов гото­вится в порядке, определяемом требованиямисоответствующих ведом­ственных нормативных актов и с соблюдением необходимыхмер зашиф­ровки в зависимости от особенностей конкретной ситуации.
Представляется целесообразнымпредложения о проведении операции представлять руководителю органа рапортом сприложением проектов по­становления о внедрении, плана операции и т. д.
В соответствии с ч. 5 ст. 8 операцияпо внедрению осуществляется на основании постановления, утвержденногоруководителем органа, уполно­моченного на проведение оперативно-розыскнойдеятельности, и в поряд­ке, предусмотренном планом операции.
В постановлении кратко обосновываются:необходимость внедрения, имеющиеся возможности для его осуществления, решаемыепри этом зада­чи, линия поведения внедряемого лица для действий в экстремальныхси­туациях и другие необходимые сведения.
В случае вынужденного причинениявнедренным лицом вреда правоохраняемым интересам его действия могут бытьпризнаны правомерными или оно может быть освобождено от уголовнойответственности или нака­зания на основании ч. 4 ст. 16 Федерального закона,ст.ст. 37—42, 75, при­мечаний к ст.ст. 204, 205, 208, 222, 223, 228 и 291 УКРФ, п. 2 ст. 5, ст.ст. 6 и 7 УПК РС^СР. В ином случае правоохранительные органымогут ходатай­ствовать о помиловании такого лица (см. ст. 85 УК РФ).Постановление о внедрении выступает документом, определяющим пределыправомерности действий внедренного лица.
18.Контролируемая поставка — это осуществляемое при наличии ука­занных в законе основанийи с соблюдением установленных процедур под контролем органов, наделенных правомосуществлять оперативно-розыск­ную деятельность, перемещение товаров ипредметов в целях пресечения противоправных действий и выявления лиц, причастныхк совершению преступления[16].
Практическая реализация контролируемойпоставки осуществляется в соответствии с национальным законодательством.
Кроме того, правовой основойвзаимодействия правоохранительных и других компетентных органов несколькихгосударств при проведении кон­тролируемой поставки на территориях ряда странявляются двухсторонние или многосторонние договоры об оказании правовой помощи,а также межгосударственные, межправительственные и межведомственные согла­шенияо взаимодействии в борьбе с преступностью (так называемые поли­цейскиесоглашения).
При проведении контролируемой поставкивозможно применять спе­циальные окрашивающие средства. В связи с этимнеобходимо иметь в ви­ду, что в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 14 Закона омилиции для выявления лиц, совершивших преступления, могут применятьсяспециальные окрашивающие средства. Об их применении, как правило, составляетсяакт. На объектах собственности окрашивающее вещество наносится в присутствиисобственника или уполномоченногоим лица. Акт или другие способыфиксации хода и результатов применения окрашивающих веществ могут пред­ставлятьсяв органы следствия и после надлежащего оформления использо­ваться в качестведоказательств по уголовным делам, а присутствующие при этом гражданедопрашиваться в качестве свидетелей.
Необходимо также учитывать, чтоперемещение предметов, оборот ко­торых запрещен или ограничен, являетсяправонарушением, Не принятие должностным лицом правоохранительных или иныхгосударственных ор­ганов или гражданином, располагающим информацией об этом,мер по его пресечению является недонесением, халатностью или злоупотреблениемвластью[17].
Отметим и то, что новый УК РФ расширилперечень так называемых поощрительных норм, т.е. норм, стимулирующихдобровольное прекраще­ние преступной деятельности. Так, в примечании к ст. 222«Незаконные приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка или ношениеоружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств» подчеркивается,что лицо, добровольно сдавшее оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества ивзрывные устройства, освобождается от уголовной ответственности, если в егодействиях не содержится иного состава преступления. Этот подход находит отражениеи в судебной практике. В постановлении Пленума Вер­ховного Суда РоссийскойФедерации от 25 июня 1996 г. № 5 «О Судебной практике по делам о хищении и незаконномобороте оружия, боеприпасов и взрывчатых веществ» отмечается, в частности, что«в случае доброволь­ной сдачи независимо от мотивов огнестрельного оружия, боевыхприпа­сов или взрывчатых веществ, от уголовной ответственности освобож­даютсялица, которые хранили их без соответствующего разрешения, а также незаконноприобрели, изготовили или носили». А в примечании к ст. 228 УК РФ «Незаконныеизготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбытнаркотических средств или психотропных веществ» отмечается, что лицо,добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активноспособствовавшее раскрытию или пре­сечению преступлений, связанных с незаконнымоборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, ихсовершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается отуголовной ответственности за данное преступление.
Эти положения имеют прямое отношение кпроводимым правоохрани­тельными органами контролируемым поставкам оружия,наркотиков и не­которых других предметов. Наличие таких новелл позволяет освобождатьот уголовной ответственности лиц, которые своими действиями способ­ствовалиликвидации устойчивых международных каналов незаконного оборота наркотиков иоружия.
Кроме того, в ст.ст. 227—228Таможенного кодекса закреплен частный случай контролируемой поставки, имеющийследующие особенности:
он осуществляется только таможенными органами;
этот метод осуществляется в целяхпресечения международного неза­конного оборота контролируемых предметов;
он применяется в соответствии сдоговоренностями с таможенными и иными компетентными органами иностранныхгосударств или на основе международных договоров;
решение об использовании методаконтролируемой поставки прини­мается только ГТК РФ;
если страной назначения наркотиковявляется иностранное государ­ство, то уголовное дело в России не возбуждается,а о принятом решении таможенный орган немедленно уведомляет прокурора вустановленном порядке;
если страной назначения наркотиковявляется Россия, то, исходя из ст.ст. 3 и 112 УПК РСФСР, возбуждение уголовногодела и направление соответствующего постановления прокурору обязательно.
В Федеральном законе не содержитсяспециальных разъяснении по во­просу о возбуждении уголовного дела в процессеосуществления оператив­но-розыскных мероприятий, в частности контролируемойпоставки. В дан­ном случае необходимо руководствоваться положениями УПК РСФСР,определяющего, что при наличии оснований возбуждение уголовного делаобязательно. Поводами в соответствии с Федеральным законом и УПК РСФСР могутбыть результаты оперативно-розыскной деятельности (см. ст. 11 Федеральногозакона и п. 6 ст. 108 УПК РСФСР). Уголовное дело в таких случаях, какправило, возбуждается не по признакам совершения преступления конкретным лицом,а по факту, событию преступления. Это расширяет возможность маневра припроведении как следственных дей­ствий, так и оперативных мероприятий. В то жевремя если имеющиеся сведения о признаках преступления не содержат достаточныхданных для возбуждения уголовного дела, то оно не возбуждается, аконтролируемая поставка призвана добыть недостающие данные для принятиярешения.
В качестве контролируемых предметовмогут выступать предметы, ве­щества и продукция, свободная реализация которыхзапрещена либо обо­рот которых ограничен (наркотические средства, оружие,культурные цен­ности, драгоценные камни и драгоценные металлы и т.п.), либопредметы добытые преступным путем или сохранившие на себе следы преступления, атакже орудия или средства совершения преступления.
Анализ практики работыправоохранительных органов показывает, что контролируемые поставки могутпроводиться путем: наблюдения за грузовыми перевозками (железнодорожным,морским, речным, автомо­бильным, авиационным транспортом, в том числе втайниках); слежения за почтовыми отправлениями (письма, бандероли, посылки, в томчисле и на подставные адреса), а также за багажом и грузами, перемещаемыми в со­провождениикурьеров или под видом других предметов или товаров.
В соответствии с законодательством натерритории Российской Феде­рации право проводить контролируемую поставкупредоставляется под­разделениям органов, уполномоченным на ведениеоперативно-розыскной деятельности, исключительно в пределах своих полномочий,установлен­ных соответствующими законодательными актами России.
Основаниями для проведенияконтролируемой поставки являются основания проведения оперативно-розыскных мероприятий,указанные в ст. 7 Федерального закона.
Для проведения контролируемой поставкилицо, осуществляющее опе­ративно-розыскную деятельность, обязано вынести обэтом постановление, где указывается занимаемаяим должность, существодобытых сведений, преступление, признаки которого содержатся в имеющихся данныхо ли­цах, фактах или событиях (со ссылкой на соответствующие статьи УК РФ), атакже когда, где и в отношении каких предметов предполагается осу­ществитьконтролируемую поставку. В соответствии со ст. 8 постановление утверждаетсяначальником определенного органа. Уведомления или согла­сования с прокуроромзакон не требует. Постановление, являясь докумен­том, в котором закрепленыобоснования правомерности перемещения предметов, оборот которых запрещен или ограничен,может предъявляться в органы прокуратуры, в суд или другие государственныеорганы.
Контролируемая поставка осуществляетсяв соответствии с планом, ко­торый, как правило, готовится соответствующимподразделением исходя из анализа данных о деятельности преступных формирований,оценки опе­ративной обстановки и наличия необходимых, в том числе и финансовых,возможностей для ее осуществления. Результаты операции докладываются рапортом начальникуоргана, утвердившему постановление о ее проведе­нии.
19.Оперативный эксперимент — это проведение необходимых опытных действий, воспроизведениедействий, обстановки или иных обстоятельств подготовки или совершения тяжкихили особо тяжких преступлений, а также выявление и установление лиц, ихподготавливающих, совершающих или совершивших в целях проверки и оценкисобранных данных или полу­чения новых данных об обстоятельствах их совершения,а также лицах, причастных к этому.
Оперативный эксперимент проводится нетолько в отношении уже со­вершенного и оцененного с высокой долей вероятностикак преступное деяния, но и одновременно с совершением проверяемым лицомпротиво­правных действий. В последнем случае фиксация хода и результатов опера­тивногоэксперимента происходит одновременно с отображением следов совершаемогопреступления в памяти лиц, наблюдающих за поведением проверяемых илиразвертыванием исследуемых событий, а также на кино-, фото-, видео-,аудиопленках и иных материальных предметах. В этом ви­дится отличие оперативногоэксперимента от следственного, который «направлен в прошлое» и своей цельюимеет проверку уже происшедшего события.
При проведении оперативногоэксперимента запрещается производить действия, унижающие честь и достоинствограждан или содержащие угрозу для жизни и здоровья участников оперативногоэксперимента или других граждан, а также искусственно создавать доказательствасовершения пре­ступления. Должностные лица правоохранительных органов,допустившие такие действия, привлекаются ответственности (см. ст. ст. 285,286, 303 и 304 УК РФ). Проведение оперативного эксперимента допускаетсятолько в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрыли тяжкого илиособо тяжкого преступления (см. ст. 15 УК РФ), а также в целях выявленияи установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершив­ших.
Оперативный эксперимент проводится наосновании утвержденного руководителем органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятель­ность, постановления и в порядке, предусмотренном планом.Хотя основа­ния для проведения оперативного эксперимента общие (как и для иныхоперативно-розыскных мероприятий), однако в постановлении о проведе­нииопределенного оперативного эксперимента они должны быть конкре­тизированыотносительно исследуемого события или лица.
Проведение оперативного эксперимента,в ходе которого могут быть совершены действия, ограничивающие конституционныеправа граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфныхи иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а такжеправо на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решенияи при наличии информации, указанной в ч.2ст. 8.
Оперативный эксперимент проводится вцелях проверки возможности совершения определенных действий конкретными лицами,наличия у них определенных навыков, умения выполнять соответствующие профессио­нально-трудовыеоперации, владения инструментами и т. п.
Достоверность результатов оперативногоэксперимента достигается проведением опытных действий в максимальноприближенной к действи­тельности обстановке и при отсутствии какого бы то нибыло подстрека­тельства или содействия совершению преступления. Недопустимопроведение эксперимента, если это может привести к на­ступлению тяжкихпоследствий или ущербу общественной безопасности или интересам безопасностиРоссийской Федерации.
Оперативный эксперимент проводится какправило по плану, утверж­денному руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскнуюдеятельность[18].
Результаты оперативного экспериментамогут быть использованы для подготовки и осуществления следственных и судебныхдействий, проведе­ния оперативно-розыскных мероприятий по выявлению,предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлениюлиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также для ро­зыскалиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняю­щихся отисполнения наказания и без вести пропавших (см. комментарий к ст. 11).
Результаты оперативного экспериментамогут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела,представляться в орган до­знания, следователю или в суд, в производствекоторого находится уголов­ное дело, а также использоваться в доказывают поуголовным делам в со­ответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства,регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств (см. комментарийк ст. 11).
Представление результатов оперативногоэксперимента органу дозна­ния, следователю или в суд осуществляется наосновании постановления руководителя органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятель­ность, в порядке, предусмотренном ведомственныминормативными ак­тами.
В результате оперативного эксперимента может быть:
осуществлен захват с поличным преступниковнепосредственно при со­вершенииими преступных действий;
проверены и уточнены имеющиеся данные о причастностиконкретных лиц к определенным событиям;
проверены имеющиеся оперативные версии;
установлены причины и условия совершения преступлений.
Кроме того, результаты оперативногоэксперимента могут учитывать­ся при решении вопросов допускной работы, указанныхв ч. 2 ст. 7.
В ходе проведения оперативногоэксперимента могут производиться иные оперативно-розыскные мероприятия,использоваться информацион­ные системы, видео- и аудиозапись, кино- ифотосъемка, другие техниче­ские и иные средства, не наносящие ущерб жизни издоровью людей и не причиняющие вред окружающей среде, а также специальныеокраши­вающие средства.
Кроме того, в нем могут участвоватьспециалисты и незаинтересован­ные лица, могущие быть в последствии допрошены вкачестве свидетелей об условиях проведения эксперимента и Полученныхрезультатах.
Результаты оперативного экспериментаоформляются рапортом и (или) справкой оперативного работника с приложениемнеобходимых докумен­тов, аудио-, видеопленок, на которых фиксировался его ход ирезультаты. В соответствии с законом, результаты оперативного экспериментамогут использоваться в доказывают по уголовным делам.                    '
20. Приведенный в комментируемой статье перечень оперативно-розыскныхмероприятий является исчерпывающими может быть изменен или дополнен толькоФедеральным законом. Такой закон имеет обязатель­ную силу на всейтерритории Российской Федерации. Расширение или лю­бое иное изменение кругаоперативно-розыскных мероприятий, произве­денное законом или иным нормативнымактом субъекта Российской Федерации, указом Президента либо постановлениемПравительства Рос­сийской Федерации, является незаконным и исполнению неподлежит.
Осуществление любого из указанных в ст.6 оперативно-розыскных ме­роприятий может быть сопряжено с ограничениемконституционных прав граждан. В таких случаях у судьи испрашивается разрешениене на прове­дение того или иного мероприятия, а на ограничениенеприкосновенности жилища, тайны переписки и др.
21. В ходе проведения любых из закрепленных в Федеральном законеоперативно-розыскных мероприятий могут использоваться информацион­ные системы,видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также другие технические и иныесредства, не наносящие ущерб жизни и здоровью лю­дей и не причиняющие вредокружающей среде. Указанные выше техниче­ские средства оперативные работникимогут применять как непосред­ственно, так и используя помощь должностных лиц испециалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями,а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.
Закрепление Федеральным законом правасубъектов оперативно-ро­зыскной деятельности использовать информационныесистемы позволяет им на основании ст. 55 Конституции (в развитие общегоконституционного положения) хранить в них сведения о личной жизни людей безсогласия по­следних. Применяемые в ходе оперативно-розыскной деятельности техни­ческиесредства могут быть как специально изготовленные или приспособ­ленные длянегласного закрепления определенных событий, так и общеприменяемые (бытовые).Главное условие для применения таких средств — безопасность для жизни, здоровьялюдей, а также для окружаю­щей среды. Фиксируемые на них фактические данныеиспользуются в целях и порядке, предусмотренных ст. 11.
22. С учетом предписаний, предусмотренных в ч. 4 комментируемойстатьи, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений в интересахорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, возлагается наорганы ФСБ России. Оперативно-розыскные мероприятия, связанные с подключением кстанционной аппаратуре предприятий, уч­реждений и организаций независимо отформ собственности, других юри­дических и физических лиц, предоставляющихуслуги связи, в интересах органов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность, проводят­ся с использованием оперативно-технических сил и средстворганов ФСБ России. При определенных условиях указанные мероприятия проводятсяорганами внутренних дел России с уведомлением органов безопасности, в том числеи в интересах других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
23.Должностные лица органов,осуществляющих, оперативно-розыскную деятельность, решают ее задачи посредствомличного участия в организации и проведении оперативно-розыскных мероприятий,используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техниче­скимии иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия нагласной и негласной основе.
В соответствии с ч. 3 ст. 13 ворганах, которым предоставлено право осуществлять оперативно-розыскнуюдеятельность, определяются подраз­деления, сотрудники которых полномочныосуществлять и организовывать проведение оперативно-розыскных мероприятий.Кроме того, в структуре соответствующих правоохранительных органов имеютсяспециализиро­ванные подразделения, сотрудники которых, обладая научными, техниче­скимии иными специальными знаниями, непосредственно выполняют от­дельные элементысоответствующих оперативно-технических и других мероприятий. Но ответственностьза обоснованность и законность указан­ных в законе мероприятий несет лицо,принявшее решение о его проведе­нии.
При решении задач оперативно-розыскнойдеятельности оперативные сотрудники могут использовать помощь различных специалистов,в том числе конфиденциально на договорной основе с выплатой соответствую­щеговознаграждения за проведенные исследования, консультацию или иную выполненнуюработу.
24. В ч. 6 комментируемой статьи содержитсязапрет напроведение опе­ративно-розыскных мероприятий и использование специальных и иныхтех­нических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, за­программированных)для негласного получения информации, не уполно­моченными на то Федеральнымзаконом физическими и юридическими лицами. В развитие этого положенияПрезидентом принят Указ «О мерах по упорядочению разработки, производства,реализации, приобретения в це­лях продажи, ввоза в Российскую Федерацию ивывоза за ее пределы, а также использования специальных технических средств,предназначенных для негласного получения информации». На основании этого указана ФСБ России возложена обязанность осуществить;
лицензирование деятельности неуполномоченных на осуществление оперативно-розыскной деятельности физических июридических лиц, свя­занной с разработкой, производством, реализацией,приобретением в це­лях продажи, ввозом в Россию и вывозом за ее пределыспециальных тех­нических средств, предназначенных для негласного полученияинформа­ции, а также сертификацию, регистрацию и учет таких специальных техни­ческихсредств[19];
выявление и пресечение случаевпроведения оперативно-розыскных мероприятий и использования специальных и иныхтехнических средств, разработанных, приспособленных, запрограммированных длянегласного получения информации, неуполномоченными лицами;
координацию работы оперативныхподразделений органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность всоответствии с ком­ментируемым Федеральным законом, по выявлению нарушенийустано­вленного порядка разработки, производства, реализации, приобретения вцелях продажи, ввоза в Россию и вывоза за ее пределы специальных техни­ческихсредств, предназначенных для негласного получения информации, неуполномоченнымилицами.
Решения каких-либо лиц о самовольномосуществлении мероприятий по выявлению и пресечению фактов использованияспециальных и иных технических средств, разработанных, приспособленных,запрограммиро­ванных для негласного получения информации, и их изъятию, какпред­ставляется, следует расценивать как самоуправство, ответственность за ко­тороепредусмотрена ст. 166 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях илист.ст. 204 и 330 УК РФ (см. также ч. 2 ст. 138 УК РФ).
25. В ч. 7 комментируемой статьи определено, что«разработка,…ввоз в Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных техническихсредств, предназначенных для негласного получения информации, не упол­номоченнымифизическими и юридическими лицами подлежат лицензирова­нию... » Воисполнение этого предписания постановлением Правительства от 1 июля 1996 г. №770 утверждено Положение «О лицензировании дея­тельности физических июридических лиц, не уполномоченных на осущест­вление оперативно-розыскнойдеятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией,приобретением в целях продажи, ввоза в Рос­сийскую Федерацию и вывоза за еепределы специальных технических средств, предназначенных (разработанных,приспособленных, запрограм­мированных) для негласного получения информации впроцессе осущест­вления оперативно-розыскной деятельности». В соответствии сэтим актом ФСБ России и ее органы на местах осуществляют лицензирование деятель­ности,связанной со специальными техническими средствами, осущест­вляемой юридическимилицами независимо от организационно-правовой формы и индивидуальными предпринимателями,не уполномоченными на осуществление оперативно-розыскной деятельности.
Деятельность, связанная соспециальными техническими средствами, разрешается на основании заявок органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, или соответствующих договоровс иностранными партнерами после проведения органами лицензирования экспертизызаяв­ленного вида деятельности.
Лицензированию подлежат следующие видыдеятельности, связанной со специальными техническими средствами: разработка ипроизводство специальных технических средств; реализация специальныхтехнических средств; приобретение специальных технических средств в целяхпродажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы[20].
В этом положении особо подчеркивается,что требовать от заявителя представления документов, не предусмотренныхзаконодательством, запре­щается. Если копии представляемых документовнотариально не заверены, одновременно предъявляются их оригиналы. Вседокументы, представленные для получения лицензии, регистрируются органомлицензирования.
За рассмотрение заявления и выдачулицензии устанавливается плата в размере соответственно одной десятой итрехкратного установленного за­коном минимального размера оплаты труда.
Решение о выдаче или об отказе ввыдаче лицензии принимается в те­чение 30 дней со дня получения заявления совсеми необходимыми доку­ментами. В оговоренных законодательством случаях срокрассмотрения может быть продлен до 90 дней.
Лицензия выдается на срок не менее 3лет. По заявлению лица, обра­тившегося за ее получением, лицензия можетвыдаваться на срок до 3 лет. Продление срока действия лицензии производится впорядке, установлен­ном для ее получения.
На каждый вид деятельности, связаннойсо специальными технически­ми средствами, выдается отдельная лицензия.Гражданин может иметь ли­цензии на несколько видов такой деятельности[21].
Органы лицензирования ведут реестрвыданных, зарегистрированных, приостановленных и аннулированных лицензий.
Гражданин обязан:выполнять условия лицензии в течение всего срока ее действия; разрешать лицам,назначаемым органами лицензирования, проводить проверку осуществляемойимдеятельности; сообщать в орган лицензирования о прекращении своей деятельности;возвращать лицензию и прекращать деятельность, на осуществление которой она выдана,на основании решения органа лицензирования; отвечать в письменной форме назапросы органов лицензирования относительно осуществляемойим дея­тельности,связанной со специальными техническими средствами.
Лицензиат не имеет права безразрешения заказчика — органа, осуществляющего оперативно-розыскнуюдеятельность, или иностранного партнера рекламировать производимые или реализуемыеим специальные технические средства.
Контроль за соблюдением условий,предусмотренных лицензией, осу­ществляют органы федеральной службы безопасностис привлечением в необходимых случаях органов внутренних дел и других органов,осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность. За осуществление дея­тельности,связанной со специальными техническими средствами, без ли­цензии либо снарушением ее условий виновные в этом несут ответ­ственность (см., например, ч.3.ст. Л 38 УКРФ).
26. В соответствии с предписаниями ч. 8 комментируемой статьи по­становлениемПравительства Российской Федерации № 770 установлен «Перечень видов специальныхтехнических средств, предназначенных дня негласного получения информации в процессеосуществления оперативно-розыскной деятельности». Он предусматривает специальныетехнические средства для негласного: получения и регистрации акустическойинформа­ции; визуального наблюдения и документирования; прослушивания теле­фонныхпереговоров; перехвата и регистрации информации с технических каналов связи;контроля почтовых сообщений и отправлений; исследова­ния предметов и документов;проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов;контроля за перемещением тран­спортных средств и других объектов; получения(изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения,обработки и передачи; проведения идентификации личности.
Статья7. Основания для проведенияоперативно-розыскных меро­приятий
(1) Основаниями для проведенияоперативно-розыскных мероприятий являются:
1. Наличие возбужденного уголовного дела,
2. Ставшиеизвестными органам, осуществляющим оперативно-розыск­ную деятельность, сведенияо:
1) признакахподготавливаемого, совершаемого или совершенного проти­воправного деяния, атакже о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нетдостаточных данных для решения вопроса о воз­буждении уголовного дела;
2) событиях илидействиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической илиэкологической безопасности Российской Федерации;
3) лицах,скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или укло­няющихся отуголовного наказания;
4) лицах, без вести пропавших, и об обнаружениинеопознанных трупов.
3. Порученияследователя органа дознания, указания прокурора или опре­деления суда поуголовным делам, находящимся в их производстве.
4. Запросы другихорганов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность, по основаниям,указанным в настоящей статье.
5. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц,осуществляемых уполномоченными на то государственными ор­ганами в порядке,предусмотренном законодательством Российской Федера­ции.
6. Запросы международных правоохранительных организаций и правоох­ранительныхорганов иностранных государств в соответствии с междуна­родными договорамиРоссийской Федерации.
(2) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, в пределахсвоих полномочий вправе также собирать данные, необходимые для принятия решений:
1. О допуске к сведениям, составляющим государственную тайну.
2. О допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представ­ляющихповышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для окружающей среды.
3. О допуске к участию в оперативно-розыскной деятельности или о до­ступек материалам, полученным в результате ее осуществления.
4. Об установлении или о поддержании с лицом отношений сотрудни­чества приподготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий.
5. По обеспечению безопасности органов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность.
6. О выдаче разрешений на частную детективную и охранную деятель­ность.
1. Статья заменила ст. 7 «Основания проведенияоперативно-розыскных мероприятий» ранее действовавшего оперативно-розыскногозакона. Основные изменения состоят в следующем:
расширен перечень оснований дляпроведения оперативно-розыскных мероприятий (см. подп. 2 п. 2 и п. 5ч. 1, п.5 ч. 2);
изменен ряд конкретных оснований дляпроведения оперативно-розыскных мероприятий, в частности, по выполнениюзапросов междуна­родных правоохранительных организаций и правоохранительныхорганов иностранных государств (ранее запросы выполнялись при наличии дого­ворово правовой помощи; теперь — в соответствии с международными договорамиРоссийской Федерации);
улучшено технико-юридическоеоформление изложенных в статье предписаний.
2. Цель статьи — в систематизированном виде представитьпредписа­ния о всех имеющихся законных основаниях для проведенияоперативно-розыскных мероприятий. В данной связи нельзя не отметить то обстоя­тельство,что в комментируемой статье по существу отсутствует важнейшее основание дляпроведения оперативно-розыскных мероприятий, то, кото­рое предопределяетпредупредительный, поисковый характер оперативно-розыскной деятельности. Безкоторого все без исключения оперативно-розыскные мероприятия, согласнопредписаниям ч. 1 ст. 7, обязаны прово­диться с заранее заданным опозданием, арешение задач и достижение цели оперативно-розыскной деятельности выглядитдостаточно проблематично. Речь идет о явной недостаточности фиксации воперативно-розыскном за­коне только группы оснований для проведенияоперативно-розыскных ме­роприятий исключительно в связи с наличием «ставшихизвестными орга­нам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,сведений» о ряде деяний, событий и лиц (см. п. 2 ч. 1). Возникаетзаконный вопрос: как «сведения» стали известны субъекту оперативно-розыскнойдеятель­ности без совершения соответствующего оперативно-розыскного действия?ведь согласно предписаниям комментируемой статьи их наличие не след­ствие(результат) осуществления оперативно-розыскных мероприятий [действий), апервичное основание для их проведения. Полагаем, что необ­ходимо предусмотретьв Федеральном законе предписание о соответству­ющем основании. Такоепредписание сняло бы имеющееся противоречие и нормативно закрепило практическуюнеобходимость осуществления опе­ративно-розыскных мероприятий так называемогопоискового характера.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, позамыслу зако­нодателя должна охватывать всю оперативно-розыскную деятельность.Однако наличие значительного пробела законодательного регулирования (см. п.2 настоящего комментария) не позволяет нам так утверждать.
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Дляправильно­го уяснения ее содержания и применения содержащихся в ней правил тре­буетсяруководствоваться предписаниями не только и не столько Феде­рального закона,сколько нормами ряда российских законодательных и иных нормативных правовыхактов, а также правилами соответствующих международных договоров России (см.ид. 6—8, 10,11и 13 комментария к настоящей статье).
5. Подоснованиями для проведения оперативно-розыскных мероприятийв Федеральном законе понимаются поводы к началу оперативно-розыскнойдеятельности. Указанные в ст. 6 оперативно-розыскные меро­приятия могутпроводится лишь при наличии: фактических оснований, т.е. выработаннойпрактикой и закрепленной в ведомственных актах совокуп­ности сведений опризнаках действий и событий, входящих в предмет опе­ративно-розыскнойдеятельности и юридических оснований, т.е. наличия в законе указания овозможности осуществления оперативно-розыскной дея­тельности при наличии соответствующегокруга признаков. В оперативно-розыскной практике фактические основания иногдаопределяют через до­статочность данных для проведения соответствующих оперативно-розыскныхмероприятий.
6.Наличие возбужденного уголовногодела, поручения следователя, ор­гана дознания, указания прокурора илиопределения суда по уголовным де­лам, находящимся в их производстве дела (см. пп. 1 и 3 ч. 1 комментируемойстатьи), является основанием для проведения оперативно-розыскных ме­роприятийвне зависимости от того, кто его возбудил: следователь, проку­рор, судья илиорган дознания. Порядок и основания возбуждения уголов­ного дела определены вст.ст. 108, 112 и др. УПК РСФСР.
Если уголовное дело возбужденоследователем, прокурором или су­дьей, то органы, осуществляющиеоперативно-розыскные мероприятия,  могут их проводить только при наличииданногоим соответствующего письменного поручения или указания (см. ч. 2ст. 14). В этом документе излагаются (в необходимом для выполненияпоручения объеме) обстоя­тельства уголовного дела, а также те фактическиеданные, которые необ­ходимо добыть оперативным путем. Выбор конкретногооперативно-розыскного мероприятия — дело работников, его осуществляющих.
Поручение или указание следователя опроведении оперативно-розыск­ных мероприятий направляется тому органу,осуществляющему оператив­но-розыскную деятельность, в предмет ведения котороговходит осуществление оперативно-розыскной деятельности в целях выявления, пред­упрежденияи раскрытия соответствующих общественно опасных деяний[22].
Исходя из этого следователи могутдавать оперативным подразделени­ям этих органов поручения о проведенииоперативно-розыскных меро­приятий только делам, входящим в предмет их ведения.
В то же время необходимо учитывать,что исходя из положений, за­крепленных в п. 1 ст. 117 УПК РСФСР, органы милицииявляются органами дознания общей компетенции и они могут осуществлятьоперативно-розыскные мероприятия по обнаружению, выявлению, пресечению и рас­крытиюи тех преступлений, производство предварительного следствия по которым являетсяисключительной прерогативой следователей органов прокуратуры.
Полученные в итоге таких мероприятийданные передаются следовате­лю, прокурору или судье, естественно, с соблюдениемуказанных в законо­дательстве условий, прежде всего связанных с необходимостьюсоблюдения конституции.
Поручение следователя, органадознания, указания прокурора или определение суда могут выступать в качествеоснования для проведения оперативно-розыскных мероприятий только в том случае,если они даны по уголовным делам, находящимся в их производстве. При выполнениив соответствии с ч. 3 ст. 132 УПК РСФСР следственного поручения, рас­смотрениигражданского дела, проведении доследственной проверки соот­ветствующие органыне вправе требовать осуществления оперативно-розыскных мероприятий.
7. Указанные в п. 2 ч. 1 комментируемой статьи основания дляпроиз­водства оперативно-розыскных мероприятий связаны с решением органа­мидознания (являющимися одновременно и органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность) закрепленной в ч. 1 ст. 118 УПК РСФСР задачиобнаружения преступлений и лиц их совершивших.
Как правило, источниками сведений опризнаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправногодеяния, а также о ли­цах, его подготавливающих, совершающих или совершивших,если нет до­статочных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного делаи о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,экономической или экологической безопасности России, являются (см. п. 1 настоящегокомментария): анализ и оценка оперативной обстановки; из­учение образажизни лиц, предрасположенных, исходя из их прошлого по­ведения, к совершениюпреступлений; рассмотрение причин и условий со­вершения уже расследованныхпреступлений; анализ материалов уголов­ных дел, сообщений средств массовой информациии др.; результаты оперативно-розыскных мероприятий; итог деятельности другихгосударствен­ных органов (например, СВР России, контролирующих органов, вскрыв­ших,например, перевод крупных сумм денег в зарубежные банки) и т. д. Причем напрактике сведения о подготавливаемых или совершающихся преступлениях, являющиесяоснованием для осуществления соответствую­щих оперативно-розыскных мероприятий,как правило, получают из раз­личных источников и окончательное решение принимаетсятолько после их всестороннего рассмотрения и оценки.
8. Основанием проведения оперативно-розыскных мероприятий в це­ляхреализации полномочий органов обеспечения безопасности Президен­та,Председателя Правительства, председателей Совета Федерации и Госу­дарственнойДумы, председателей Конституционного, Верховного и Выс­шего Арбитражного Судови Генерального прокурора России в соот­ветствии с Федеральным законом «Огосударственной охране» выступают положения подл. 1 и 2 п. 2 ч. 1 ст. 7Федерального закона (т.е. ставшие из­вестными органам, осуществляющимоперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках противоправного деяния,а также о лицах, его подго­тавливающих, совершающих или совершивших, если нетдостаточных дан­ных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела или особытиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономическойили экологической безопасности Российской Федерации).
9. Поступившие в органы, осуществляющие оперативно-розыскнуюдеятельность, сведения о лицах, скрывающихся от органов дознания, след­ствия исуда или уклоняющихся от уголовного наказания, а также о лицах, без вестипропавших, и об обнаружении неопознанных трупов в рамках определенныхсоответствующими законодательными актами полномочий выступают них основаниямипроведенияими соответствующих оператив­но-розыскных мероприятий. Такиеданные могут поступить из официаль­ных источников, от других государственных, втом числе и правоохрани­тельных, органов либо могут быть получены приоперативно-розыскных мероприятий по другим основаниям.
10.Запросы других российских органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность, по основаниям, указанным в настоящей статье, также выступаютв качестве поводов для проведения оперативно-розыск­ных мероприятий. Такие запросынаправляются в порядке, предусмотрен­ном межгосударственными или межведомственнымисоглашениями (до­говорами). Например, основой для взаимодействия органовбезопасности и таможенных органов в настоящее время служит Соглашение осотрудни­честве и взаимодействии между ГТК России и ФСК России от 24 августа 1994г. В соответствии с ним органы безопасности и таможенные органы: осуществляютвзаимодействие между собой на территории Российской Фе­дерации; своевременнообмениваются информацией о готовящихся опера­циях по методу контролируемойпоставки наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов и принеобходимости проводят их совместно, а в необходимых случаях проводят в интересахдруг друга опе­ративно-розыскные мероприятия.
11.Постановление о применении мер безопасности в отношении защи­щаемых лиц также выступает основанием дня проведения созданнымив соответствии с Федеральным законом о государственной защите специали­зированнымиподразделениями органов внутренних дел, органов феде­ральной службыбезопасности, таможенных органов, федеральных органов государственной охраны ифедеральных органов налоговой полиции опе­ративно-розыскных мероприятий.
Постановление о государственной защитеможет быть вынесено только в отношении указанных в законе категорий лиц[23].
Для обеспечения защиты жизни и здоровья защищаемых лици сохран­ности их имущества органами, обеспечивающими безопасность, могутприменяться с учетом конкретных обстоятельств следующие меры безопас­ности:личная охрана, охрана жилища и имущества; выдача оружия, специальных средствиндивидуальной защиты и оповещения об опас­ности; временное помещение вбезопасное место; обеспечение конфиден­циальности сведений о защищаемых лицах;перевод на другую работу (службу), изменение места работы (службы) или учебы;переселение на дру­гое место жительства; замена документов, изменениевнешности. Применение мер безопасности возлагается:
в отношении судей, народныхзаседателей, присяжных заседателей, прокуроров, следователей, судебныхисполнителей и должностных лиц контролирующих органов, а также их близких — наорганы внутренних дел;
в отношении должностных лиц органоввнутренних дел, органов феде­ральной службы безопасности, таможенных органов,федеральных органов государственной охраны, а также их близких — на указанныеорганы соот­ветственно;
в отношении должностных лиц органовгосударственной налоговой службы и федеральных органов налоговой полиции, атакже их близких — на федеральные органы налоговой полиции.
В целях выполнения функций пообеспечению безопасности в этих органах созданы специальные подразделения.
Меры безопасности в отношении судейвоенных судов, прокуроров и следователей военной прокуратуры, военнослужащих,производящих до­знание, а равно их близких осуществляются также командованиемсоответ­ствующей воинской части или начальником соответствующего военногоучреждения.
Поводом для применения мербезопасности в отношении защищаемого лица являются:
заявление указанного лица;
обращение председателя суда, либо руководителясоответствующего правоохранительного или контролирующего органа, либоруководителя федерального органа государственной охраны;
получение органом, обеспечивающимбезопасность, оперативной и иной информации о наличии угрозы безопасностиуказанного лица.
Основанием для применения мербезопасности является наличие доста­точных данных, свидетельствующих ореальности угрозы безопасности за­щищаемого лица.
Орган, обеспечивающий безопасность,получив заявление (обращение, информацию) о наличии угрозы безопасностизащищаемого лица, обязан в срок не более трех суток принять решение оприменении либо об отказе в применении в отношении указанного лица мербезопасности. В случаях, не терпящих отлагательства, меры безопасностиприменяются незамедлительно.
В случае принятия решения о применениимер безопасности органом, обеспечивающим безопасность, выносится мотивированноепостановление с указанием конкретных мер безопасности и сроков ихосуществления. При этом защищаемому лицу могут быть даны определенные предписания,со­блюдение которых необходимо для его безопасности. Такое постановлениеявляется основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий только дляподразделения, обеспечивающего безопасность защищаемых лиц. Другиеподразделения могут проводить оперативно-розыскные меро­приятия в целяхобеспечения защиты только по запросам специализиро­ванных подразделений.
Порядок проведения мер защиты,осуществления оперативно-розыскных мероприятий, порядок взаимодействия сдругими подразделениями определяется ведомственными нормативными актами.
12. Органы Российской Федерации на основании запросов междуна­родныхправоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранныхгосударств в соответствии с международными договорами России могут проводить оперативно-розыскныемероприятия.
Российские органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятель­ность, взаимодействуют с соответствующими органамидругих государств на основании двусторонних или многосторонних договоров обоказании правовой помощи, а также межгосударственных, межправительственных имежведомственных соглашений о взаимодействии в борьбе с преступ­ностью (см. п.7 комментария к ст. 4 и п. 18 комментария к ст. б).
Проводимые по запросам международныхправоохранительных орга­нов или правоохранительных органов иностранныхгосударств оператив­но-розыскные мероприятия осуществляются в порядке,предусмотренном законодательством России. Если необходимо проводитьмероприятия, ограничивающие конституционные права граждан, то соответствующееразрешение необходимо испрашивать у судьи по месту его проведения.
13. В ч. 2 комментируемой статьи закреплены основанияоперативно-розыскных мероприятий, проводимых в цепях обеспечения безопасностиличности, общества и государства, а также органов, осуществляющих опе­ративно-розыскнуюдеятельность, при принятии соответствующих реше­ний.
Часть 7 ст. 8 запрещает в этих целях(кроме обеспечения собственной безопасности — см. п. 5 ч. 2 настоящей статьи)проводить обследование помещений, контроль почтовых отправлений, прослушиваниетелефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи (см. пп.8— 11 ч. 1 ст. 6).
В соответствии с Законом огосударственной тайне допуск должностных лиц и граждан к государственной тайнеосуществляется в доброволь­ном порядке и предусматривает принятие должностнымлицом или граж­данином обязательств по нераспространению доверенных имсведений, составляющих государственную тайну, а также дачу письменного согласияна частичные, временные ограничения их прав и на проведение в отноше­нии нихпроверочных мероприятий.
Объем проверочных мероприятий,проводимых органами, осуществля­ющими оперативно-розыскную деятельность,зависит от степени секрет­ности сведений, к которым будет допускатьсяоформляемое лицо. Целью их проведения является выявление оснований,препятствующих допуску лица к работе со сведениями, составляющими государственнуютайну.
В соответствии с законом в качестве таковых могут выступать:
признание судом лица, претендующего надопуск к работе со сведе­ниями, составляющими государственную тайну,недееспособным, ограни­ченно дееспособным или особо опасным рецидивистом,нахождение его под судом или следствием за государственные и иные тяжкиепреступле­ния, наличие у него не снятой судимости за эти преступления;
наличие у него медицинскихпротивопоказаний для работы с исполь­зованием сведений, составляющихгосударственную тайну;
постоянное проживание его самого и (или) его близкихродственников за границей и (или) оформление указанными лицами документов длявыез­да на постоянное жительство в другие государства;
выявление в результате проверочных мероприятийдействий оформ­ляемого лица, создающих угрозу безопасности России;
уклонение его от проверочныхмероприятий и (или) сообщениеим за­ведомо ложных анкетных данных.
Оперативно-розыскные мероприятия такжемогут проводится в целях выяснения изложенных в ст. 6 Закона о частнойдетективной и охранной деятельности оснований, препятствующих выдаче лицензиина занятие частной детективной и охранной деятельностью. В качестве таковых вы­ступаютнедостижение лицом двадцати одного года, наличие у лица пси­хическогозаболевания, алкоголизма или наркомании; наличие судимости за совершениеумышленного преступления; предъявление обвинения в со­вершении преступления (доразрешения вопроса об их виновности в уста­новленном законом порядке);увольнение с государственной службы из су­дебных, прокурорских и иных правоохранительныхорганов по компроме­тирующим их основаниям; служба в правоохранительныхорганах, связан­ная с осуществлением контроля за частной детективной (охранной)дея­тельностью, если со дня увольнения не прошел год, и др.
Для начала осуществлениясоответствующих оперативно-розыскных мероприятий необходимо соответствующееобращение гражданина о до­пуске к сведениям, составляющим государственнуютайну, или к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющихповышенную опас­ть для людей и окружающей среды, либо о выдаче разрешений начастную детективную и охранную деятельность. Порядок и сроки проведенияпроверочных мероприятий, осуществляемых в этих целях, определяются ведомственныминормативными актами. Гражданин вправе обжаловать в суд отказ о допуске ксоответствующим видам работ или о выдаче лицензии на занятие частнойдетективной (охранной) деятельностью, принятый на основе результатовоперативно-розыскной деятельности, в порядке, установленном Законом обобжалованиив суд.
С т а т ь я 8. Условия проведения оперативно-розыскныхмероприятий
(1) Гражданстве, национальность, пол,место жительства, имущественное, должностное а социальное положение,принадлежность к обще­ственным объединениям, отношение к религии и политическиеубеждения отдельных лиц не являются препятствием для проведения в отношении ихоперативно-розыскных мероприятии на территории Российской Федерации, и иное непредусмотрено федеральным законом.
(2) Проведениеоперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные праваграждан на тайну переписки, телефонных перег­оворов, почтовых, телеграфных ииных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, атакже право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебногорешения и при наличии информации:
1. О признакахподготавливаемого, совершаемого или. совершенного противоправного деяния, покоторому производство предварительного следствия обязательно.
2. О лицах,подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, покоторому производство предварительного следствия обя­зательно.
3. О событиях илидействиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической илиэкологической безопасности Российской Федерации.
(3) В случаях,которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкогопреступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающихугрозу государственной, военной, экономической (в экологической безопасностиРоссийской Федерации, на основании мотивир­ованного постановления одного изруководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность,допускается проведение оперативно-взыскных мероприятий, предусмотренных частьювторой настоящей статьи, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24часов. В течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскногомероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение овведении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его поведение.
(4) В случаевозникновения угрозы жизни, здоровью, собственности отдельных лиц по ихзаявлению или с их согласия в письменной форме разрешается прослушиваниепереговоров, ведущихся с их телефонов, на основании
постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность, с обязательным уведомлением соот­ветствующегосуда (судьи) в течение 48 часов.
(5) Проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, ве­ществ ипродукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которыхограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрениедолжностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, аравно лиц, оказывающих им содействие, прово­дятся на основании постановления,утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
(6) Проведение оперативного эксперимента допускается только в целяхвыявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а такжев целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, со­вершающих илисовершивших.
(7) При проведении оперативно-розыскных мероприятий но основаниям,предусмотренным пп. 1—4 и 6 ч. 2 ст. 7 настоящего Федерального закона, за­прещаетсяосуществление действий, указанных в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6 на­стоящегоФедерального закона.
(8) Оперативно-розыскные мероприятия, обеспечивающие безопасность органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, проводятся в соответствии снастоящим Федеральным законом и исключительно в пре­делах полномочий указанныхорганов, установленных соответствующими законодательными актами Российской Федерации.По основаниям, пред­усмотренным п. 5 ч. 2 ст. 7 настоящего Федерального закона,разрешается осуществлять действия, указанные в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6, безсудебного реше­ния при наличии согласия гражданина в письменной форме.
1. Комментируемой статьей заменена ст. 8 ранее действовавшегоЗако­на об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и допол­нениясостоят в следующем:
требование о необходимости полученияот прокурора санкции на про­ведение «острых» оперативно-розыскных мероприятийвзамен на получе­ние судебного решения (см. чч. 3 и 4);
с 24 до 48 часов увеличен срок получения санкции на проведение «острого» оперативно-розыскногомероприятия (см. ч. 3) и обязательного уведомления судьи (см. ч. 4);
конкретизированы условия проведенияпроверочной закупки, контро­лируемой поставки и оперативного эксперимента (см. чч.5 и 6);
уточнена структура статьи (вместо 6частей стало 8), а также в опреде­ленной мере улучшено технико-юридическоеоформление изложенных в ней предписаний.
Кроме того, в текст статьи внесеныотдельные изменения, на наш взгляд, спорного характера. С одной стороны, проведениеоперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные праваграждан (на тайну переписки, неприкосновенность жилища и др.) теперьдопускается не как ранее (для сбора сведений о возможном совершении толькотяжкого преступления), а при наличии более неопределенного объ­ема информации,перечень которой приведен в ч. 2 комментируемой ста­тьи. В частности, «опризнаках подготавливаемого… противоправного деяния, по которому производствопредварительного следствия обязатель­но» (см. п. 1 ч. 2). Основываясь наданном предписании Федерального закона, теперь появились законные основания,например, для негласного проникновения в жилище «возможно причастного ксовершению преступ­ления лица» в связи с расследованием уголовного дела,допустим, о жесто­ком обращении с животным несовершеннолетнего лица (см. ст.245 УК РФ и ч. 2 ст. 126 УПК РСФСР).
С другой — предписания чч. 3 и 6 ст. 8о проведении оперативно-розыскных мероприятий исключительно в связи свероятностью соверше­ния тяжкого преступления необоснованно (и значительно)ограничивает круг преступных посягательств, против которых как раз необходимопри­менение негласных сил и средств. Речь идет об обнаружении особо тяжкихпреступлений, например убийства (см. ст. 105 УК РФ), бандитизма (см. ст.209 УК РФ), государственной измены (см. ст. 275 УК РФ), посягатель­ствана жизнь государственного или общественного деятеля (см. ст. 277 УК ;РФ) и др.[24]
2. Цель статьи — системное изложение правил об условияхпроведения оперативно-розыскных мероприятий. Наряду с другим эти условия вклю­чаютсистему определенных запретов, которые, к сожалению, «распылены» в текстеЗакона. В данной связи представляется целесообразным перечис­лить здесь такиезапреты.
В Федеральном законе изложены три группы запретов,налагаемых на:
органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, и их долж­ностных лиц (см. ч. 7 ст.5, ч. 7 ст. 8, ч. 3 ст. 17); иных участников опера­тивно-розыскной деятельности— судей и конфидентов (см. ч. 1 ст. 9 и ч. 1 ст. 17); относительнонеопределенный круг физических и юридических лиц (см. ч. б ст. бич. 2 ст.16).
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье,охватывает прак­тику осуществления оперативно-розыскных мероприятий, а потомурас­пространяется на всю оперативно-розыскную деятельность.
4. Статьяносит бланкетный (отсылочный) характер. Дляправильного уяснения еесодержания и применения изложенных в ней правил, тре­буется руководствоватьсяпредписаниями Конституции, ряда федеральных законов и иных нормативных правовыхактов (см. пп. 6 и 11 комментария к настоящей статье).
5. Подусловиями проведения оперативно-розыскных мероприятийпо­нимаются закрепленные в комментируемой статье совокупность принци­пов иправил, обеспечивающих баланс, с одной стороны — интересов лич­ности, имеющей правона тайну личной жизни, а с другой — общества, заинтересованного в эффективнойборьбе с преступностью, своевременном и эффективном выявлении, предупреждении ипресечении преступлений, угроз интересам Российской Федерации.
Правильность соблюдения указанных вкомментируемой статье усло­вий осуществления оперативно-розыскных мероприятийпроверяются су­дьями при выдаче разрешений на проведение оперативно-розыскныхме­роприятий и прокурорами при надзоре за соблюдением прав и свобод гражданина,порядка выполнения установленного законодательством по­рядка проведенияоперативно-розыскных мероприятий.
6. В ч. 1 комментируемой статьи конкретизирован закрепленный вст. 19 Конституции принцип равенства всех перед законом и судом (см. комментарийк ст. 3). Причем в ч. 2 этой статьи Конституции подчерки­вается, чтозапрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной,расовой, национальной, языковой или религиоз­ной принадлежности. Вместе с тем вцелях реализации других конституци­онных гарантий законодательство закрепляетспециальные изъятия и уста­навливает в отношении ряда должностных лиц особыйпорядок осущест­вления оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающихконститу­ционные права граждан.
Так, в соответствии с Конституциейнеприкосновенностью пользуются Президент Российской Федерации, депутатыФедерального Собрания и су­дьи, а в соответствии с Федеральным законом —прокуроры и следователи органов прокуратуры[25]. Вместе с тем анализ положений Федеральногоза­кона «О выборах Президента Российской Федерации» дает основания для вывода,что проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении кандидата впрезиденты проводится на общих основаниях под непосред­ственным контролемГенерального прокурора.
Для проведения на ранних стадияхуголовного судопроизводства за­держания, ареста, обыска, личного досмотра ииного ограничения непри­косновенности депутата, в том числе и путемосуществления оперативно-розыскных мероприятий (осмотр помещений, прослушиваниетелефонных переговоров и т.п.), в любом случае требуются представлениеГенерально­го прокурора России и согласие соответствующей палаты ФедеральногоСобрания. По смыслу ст.ст. 22—25 и 98 Конституции неприкосновенность парламентарияраспространяется на занимаемыеим жилые и служебные помещения, используемыйим личный и служебный транспорт, средства связи, принадлежащие емудокументы и багаж.
В ст. 22 Федерального закона «Об основных гарантияхизбирательных прав граждан Российской Федерации» определено, что кандидат вдепута­ты Государственной Думы и Совета Федерации после регистрации не мо­жетбыть привлечен без согласия Генерального прокурора к уголовной от­ветственности,арестован или подвергнут мерам административного взыскания, налагаемым всудебном порядке. Исходя из этого проведение всех оперативно-розыскныхмероприятий в отношении кандидатов в депу­таты Государственной Думы и СоветаФедерации осуществляется в общем порядке.
Федеральным законом «О порядке формирования СоветаФедерации Федерального Собрания Российской Федерации» определено, что в СоветФедерации Федерального Собрания России входят по два представителя от каждогосубъекта Российской Федерации: глава законодательного (пред­ставительного) иглава исполнительного органов государственной власти, по должности. Исходя изэтого следует признать, что выборы глав законо­дательного (представительного) иисполнительного органов государствен­ной власти субъектов Российской Федерацииявляются одновременно вы­борами и членов Совета Федерации. Поэтому накандидатов в главы законодательной и исполнительной власти распространяетсяправовой ре­жим кандидатов в Федеральное Собрание.
На практике применительно к депутатампредставительных органов власти субъектов Российской Федерации в ряде случаев впротиворечие Федеральному законодательству применяется принцип территориальнойприкосновенности. В соответствии с этим проведение оперативно-розыскныхмероприятий, ограничивающих конституционные права граждан, без полученияпредварительного разрешения законодательного органа или возбуждения уголовногодела не допускается только на территории соответствующего субъекта РоссийскойФедерации. Вместе с тем нужно учитывать, что в соответствии с постановлениемКонституционного Суда  30 ноября 1995 г. № 16-П областная Дума не имеет правасамостоятельно урегулировать уголовно-правовые аспекты статуса своих депутатови их прикосновенности. Этот вопрос входит в предмет ведения России и долженрешаться путем принятия соответствующего федерального закона.
Положение ст. 122 Конституции онеприкосновенности судей распространяется в одинаковой степени на всех судейнезависимо от должности и отношения к конкретному виду суда (КонституционныйСуд, суды общей Юрисдикции, арбитражные и военные суды).
Закон Российской Федерации от 26 июня1992 г. «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. от 21 июня 1995 г.)определяет, что личность судьи неприкосновенна. В соответствии с названнымзаконом неприкосновенность судьи распространяется также на его жилище ислужебное помещение, используемые им транспорт и средства связи, его корреспонденцию,принадлежащие ему имущество и документы. Проникновение в жилище или служебноепомещение судьи, в личный или используемыйим транспорт, производствотам досмотра, обыска или выемки, прослушивание его телефонных переговоров,проведение других оперативно-розыскных мероприятий возможно только в связи спроизводством о уголовному делу в отношении этого судьи, которое может бытьвозбуж­дено только Генеральным прокурором или лицом, исполняющим его обязанности,при наличии на то согласия соответствующей квалификационной коллегии судей.Причем проведение оперативно-розыскных мероприятий в ином порядке является незаконным.
7. Федеральным законом о прокуратуре определено, что любаяпроверка, в том числе и посредством осуществления оперативно-розыскныхмероприятий, сообщения о факте правонарушения, совершенного прокурором илиследователем органов прокуратуры, являются исключительной Компетенцией органовпрокуратуры. При получении органами, осу­ществляющими оперативно-розыскнуюдеятельность, сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого илисовершенного прокурором или следователем прокуратуры противоправного деяния илио совершаемых щи действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономи­ческойили экологической безопасности Российской Федерации и необходимости получениядополнительных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела,органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, уведомляют обимеющихся у них сведениях соответствующего прокурора. Прокурор в рамкахпроводимой им проверки может Поручить соответствующим органам проведениенеобходимых оперативно-розыскных мероприятий. На практике, как правило,прокуроры же испрашивают в необходимых случаях разрешение у судьи на проведениев отношении прокурорских работников мероприятий, ограничивающих конституционныеправа граждан.
8. Проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении лиц,обладающих дипломатическим иммунитетом, осуществляется на общих основаниях.
9. В ст. 4 Конституции закреплено положение о распространениисуве­ренитета Российской Федерации на всю ее территорию. Конкретизируя этоположение, Федеральный закон отмечает, что органы, наделенные правомосуществления оперативно-розыскных мероприятий, вправе их проводить только натерритории Российской Федерации (см. о территории Россий­ской Федерациикомментарий к преамбуле).
10. Проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающихнеприкосновенность личности, допускается на основании судебного реше­ния и приналичии информации, указанной в ч. 2 комментируемой статьи.
Осуществление такихоперативно-розыскных мероприятий возможно только на основании судебного решенияпо мотивированному постановле­нию начальника органа, осуществляющегооперативно-розыскную дея­тельность. В постановлении в обязательном порядкедолжна быть ссылка на наличие конкретных данных, общий перечень которых указанв ч. 2 комментируемой статьи, а также указание на лицо, подготавливающее, по­кушающеесяили совершившее преступление, тяжесть этого преступления и необходимостьпроведения мероприятий, ограничивающих права граждан.
Для получения судебного решения напроведение соответствующего оперативного мероприятия правоохранительные органы,уполномоченные на их осуществление, по требованию судьи предоставляют емуслужебные документы, касающиеся оснований проведения этих мероприятий (за ис­ключениемматериалов, содержащих сведения о лицах, оказывающих кон­фиденциальноесодействие правоохранительным органам, а также данные об организации и тактикедеятельности этих органов).
11. Вслучае совершения тяжкого преступления возможнопроведение оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ч. 2 ст. 8, спосле­дующим обязательным уведомлением судьи. К тяжким преступлениям УК РФотносит умышленные и неосторожные деяния, за которые максималь­ное наказание, предусмотренноезаконом, не превышает десяти лет лише­ния свободы (см. ст. 14). Особотяжкими признаются преступления, за ко­торые законом предусмотрено максимальноенаказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более тяжкоенаказание (см. ст. 14). '
В Федеральном законе не оговореныспособы уведомления суда о не­отложном проведении оперативно-розыскногомероприятия. Представ­ляется, что это возможно в устной, письменной форме, потелефону или иным образом. В течение 48 часов с момента начала проведенияоператив­но-розыскного мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить впорядке, определенном для остальных случаев в суде, которыйим былинформирован о нетерпящем отлагательства случае проведения мероприя­тия, судебноерешение о его проведении либо прекратить его проведение.
В постановлении о безотлагательномпроведении оперативно-розыск­ных мероприятий для предотвращения угрозы жизни,здоровью, собствен­ности отдельных лиц, предотвращения событий и действий,создающих угрозу государственной, экономической или экологической безопасности,должны быть изложены мотивы, требующие срочности в проведении ука­занныхдействий. Закон требует, чтобы суд также незамедлительно рас­смотрел вопрос озаконности и обоснованности решения о проведении та­ких мероприятий и либосвоим решением подтвердил проведение указанного мероприятия, либо отказал входатайстве о проведении указанного мероприятия, что влечет обязанностьнемедленного его прекращения. Перечни органов, руководители которых имеют правоутверждать постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий,ограничивающих конституционные права граждан, определяются, в частности, меж­ведомственнойИнструкцией об основах организации и тактики (проведения соответствующих техническихмероприятий (см. п. 7 комментария к ст. 4).
    12. С целью предупреждения совершения тяжких преступлений,а также  при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозубезопасности России законодатель определяет специальный порядок проведенияоперативно-технических мероприятий в случаях, не терпящих отлагательств имогущих привести к совершению таких преступлений. При этом (необходимоучитывать обстоятельства, при которых полученные органом (должностным лицом),осуществляющим оперативно-розыскную деятель­ность, сведения, с одной стороны,непосредственно указывают на реальность угрозы совершения тяжкого преступления,а с другой — на наличие (прямой связи, которая обусловливает возможностьнаступления общественно опасных последствий в случае непринятия соответствующихнеот­ложных мер (получение дополнительной информации, проверка имеющихсясведений и др.). Эти обстоятельства складываются на относительно непродолжительныйпериод времени, ограниченный, с одной стороны, моментом поступления сведений,требующих немедленного реагирования, с другой — моментом возможной реализациипреступного намерения или отказом от его воплощения в жизнь.
Проведение оперативно-розыскныхмероприятий, связанных с немедленным реагированием на получение сведений,указывающих на возможное совершение тяжкого преступления, осуществляется наоснове данных, полученных как в ходе таких мероприятий, так и в результатепринятия других мер, направленных на выявление, предупреждение и пресечениитяжких преступлений.
 13. В случаях проявления любыми способами угрозы жизни,здоровью, собственности отдельных лиц по их письменным заявлениям либо списьменного согласия может быть совершено прослушивание их телефонныхпереговоров по постановлению руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с последующим письменным уведомлением обэтом судьи в течение 48 часов с приложением копии заявления  или согласия, атакже других материалов, обосновывающих необходимость  проведения этогомероприятия.
14. В связи с особой остротой таких мероприятий, как проверочнаязакупка, контролируемая поставка, оперативный эксперимент и оперативноевнедрение, в Федеральном законе закреплен особый режимих осуществления,в соответствии с которым они проводятся на основании постановления,утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскнуюдеятельность. В постановлении указывается занимаемая должность лица, вынесшегопостановление о проведении соответствующего  оперативного мероприятия, существодобытых сведений, преступление,  признаки которого содержатся в имеющихсяданных о лицах, фактах или  событиях (со ссылкой на соответствующие статьи УКРФ), а также когда, где предполагается осуществить оперативное внедрение,провести оперативный эксперимент или контролируемую поставку. Постановлениеутверждается начальником органа. Уведомления или согласования с прокуро­ромзакон не требует. Постановление, являясь документом, в котором за­крепленыобоснования правомерности действий лица, внедренного в пре­ступную группу, илиперемещения предметов, оборот которых запрещен или ограничен, может предъявлятьсяв органы прокуратуры, в суд или дру­гие государственные органы.
Перечни органов, руководители которыхимеют право утверждать по­становления о проведении контролируемой поставки,проверочной закуп­ки, оперативного внедрения и оперативного эксперимента,определяются ведомственными актами.
Если осуществление этих мероприятийявляется сложным, многоэтап­ным (требует задействования других подразделений,влечет существенные финансовые расходы и т. п.), для их проведения составляетсяплан, кото­рый согласовывается с заинтересованными органами и подразделениями.
15.Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявления,предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступле­ния, а также в целяхвыявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших(см. о понятии оперативного эксперимента комментарий к ст. б, а о понятиитяжкого преступления — к ч. 2 ст. 8).
16. В целяхобеспечения безопасности органов, осуществляющихопера­тивно-розыскную деятельность, разрешается проводитьоперативно-розыскные мероприятия, указанные в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6. Этимероприятия осуществляются без судебного решения, но при наличии согласиягражда­нина, выраженного в письменной форме.
Статья 9. Основания и порядоксудебного рассмотрения материа­лов об ограничении конституционных прав гражданпри проведении оперативно-розыскных мероприятий.
(1) Рассмотрение материалов обограничении конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонныхпереговоров, почтовых, телеграф­ных и иных сообщения, передаваемых по сетямэлектрической и почтовой связи, на неприкосновенность жилища при проведенииоперативно-розыскных мероприятий осуществляется судом, как правило, по меступроведения та­ких мероприятий или но месту нахождения органа, ходатайствующегооб их проведения. Указанные материалы рассматриваются уполномоченным на тосудьей единолично и незамедлительно. Судья не вправе отказать в рассмот­рениятаких материалов в случае их представления.
(2) Основанием длярешения судьей вопроса о проведении оперативно-розыскного мероприятия,ограничивающего конституционные права граж­дан, указанные в часта первойнастоящей статьи, является мотивированное постановление одного из руководителейоргана, осуществляющего оператив­но-розыскную деятельность. Перечень категорийтаких руководителей устанавливается ведомственными нормативными актами.
(3) По требованиюсудьи ему могут представляться также иные мате­риалы, касающиеся оснований дляпроведения оперативно-розыскного меро­приятия, за исключением данных о лицах,внедренных в организованные пре­ступные группы, о штатных негласных сотрудникахорганов, осущест­вляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах,оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, об организации и отактике проведе­ния оперативно-розыскных мероприятий.
 (4) По результатамрассмотрения указанных материалов судья разре­шает проведение соответствующегооперативно-розыскного мероприятия, которое ограничивает конституционные праваграждан, указанные в части первой настоящей статьи, либо отказывает в егопроведении, о чем выносит мотивированное постановление. Постановление,заверенное печатью, вы­дается инициатору проведения оперативно-розыскногомероприятия одно­временно с возвращением представленных им материалов.
(5) Срок действиявынесенного судьей постановления исчисляется в сут­ках со дня его вынесении ине может превышать шести месяцев, если иное не указано в самом постановлении.При этом течение срока не прерывается. При необходимости продления срокадействия постановления судья выносит судебное решение на основании вновьпредставленных материалов.
(6) В случае, еслисудья отказал в проведении оперативно-розыскного ме­роприятия, котороеограничивает конституционные нрава граждан, указан­ные в части первой настоящейстатьи, орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, вправе обратитьсяпо этому же вопросу в выше­стоящий суд.
(7) Руководителисудебных органов создают условия, обеспечивающие защиту сведений, которыесодержатся в представляемых судье оперативно-служебных документах.
1. Комментируемая статья является новой. Ее необходимость в дей­ствующемФедеральном законе обусловлена конституционными положе­ниями о возможностиограничения отдельных прав граждан только на основании судебного решения (см. ст.ст. 23 и 25 Конституции).
2. Целью статьи является системное изложение предписаний,регламен­тирующих основания и порядок санкционирования судьейоперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граж­дан.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье,охватывает груп­пу отношений в оперативно-розыскной деятельности, возникающих всвязи и по поводу ограничения конституционных прав граждан.
4. Отдельные предписания статьи носят бланкетный характер (например,изложенные в ч. 2). Для их правильного уяснения и применения требуетсяруководствоваться нормами ряда федеральных законов (в част­ности, УПК РСФСР) ииных нормативных правовых актов.
5. Рассмотрение материалов об ограничении конституционных правграждан при проведении оперативно-розыскных мероприятий — это осо­бый видсудебной деятельности, основанный на предписаниях ст.ст. 23, 25 и 46Конституции. Сущность его состоит в надзоре за законностью плани­руемого илиосуществляемого (а также в некоторых случаях — проведен­ного)оперативно-розыскного мероприятия. Такой надзор является формой реализациисудебной власти. Вместе с тем он не может быть назван право­судием, так как длянего не установлено детальной процедуры, предпола­гающей состязательность и гласность.Объективно ограничены возмож­ности судьи непосредственно и полно исследоватьнеобходимые для принятия решения обстоятельства, так как далеко не все данныеему могут быть предоставлены (в частности, не могут быть предоставлены данные оличности субъектов, участвующих в оперативно-розыскной деятельности, посоображениям безопасности таких лип).
 6. Целью судебного надзора за проведением оперативно-розыскныхмероприятий является охрана конституционных прав лиц, предусмотренных ст.ст. 23и 25 Конституции. При этом решаются следующие задачи: вы­явление нарушенийзаконодательства при назначении и проведении опера­тивно-розыскных мероприятий,предупреждение возможных нарушений прав и свобод, а также пресечение выявленныхправонарушений такого рода и восстановление нарушенных прав граждан.
7. Надзор за соблюдением прав и свобод граждан при проведенииопе­ративно-розыскных мероприятий входит также в обязанности прокурора, Вотличие от судебного надзора прокурорский надзор за оперативно-розыскнойдеятельностью является текущим (т.е. осуществляется на всем ее протяжении), анадзорные полномочия реализуются прокурором в силу требований закона внезависимости от обращения заинтересованных лиц. Так, в соответствии со ст. 21 онможет проверять установленный порядок проведения оперативно-розыскныхмероприятий и законность прини­маемых при этом решений. Особенностью судебногонадзора является то, что он проводится в связи с возникающей потребностьюудостоверить фак­ты, позволяющие провести оперативно-розыскные мероприятия.Судебный надзор возможен только после обращения в суд указанных в законе субъ­ектов.Какое-либо самостоятельное вмешательство в осуществление опера­тивно-розыскнойдеятельности со стороны судьи невозможно.
8. Основания судебного рассмотрения материалов об ограничениикон­ституционных прав граждан — это обращение оперативного подразделе­ния всуд с постановлением о проведении конкретного оперативно-розыскногомероприятия. Получение судьей постановления представляет собой юридическийфакт, порождающий у него обязанность незамедли­тельно приступить к рассмотрениюпредставленных документов.
Термин «постановление» предполагает,что речь идет о решении в пра-воприменительной деятельности. Однако для судапостановление, выне­сенное одним из руководителей оперативно-розыскного органа,есть не более чем ходатайство.
9. Порядок судебного рассмотрения включает в себяуказание на: пред­мет и объекты надзора; субъекты, осуществляющие надзор;содержание взаимных прав и обязанностей судей и органов, ведущих оперативно-розыскнуюдеятельность; последовательность совершения судьей надзор­ных действий; сроки ипорядок их продления. Законодатель не счел воз­можным при принятии Федеральногозакона определить детальную и по­следовательную процедуру получения судебногоразрешения, подробно регламентировать действия судьи, установить для негокритерии принятия конкретных решений. Многое отнесено к усмотрению судей иорганов, яв­ляющихся инициаторами оперативно-розыскных мероприятий. Можнопредположить, что, принимая комментируемый акт, законодатель забо­тилсяобеспечить оперативность при принятии судьей решений. Чрезмер­ная краткостьнормативных предписаний, возможно, объясняется и тем, что они должны были.создаваться при отсутствии сколько-нибудь распро­страненной судебной практики.
10. Предметом судебного надзора в части законности проводимых опе­ративно-розыскныхмероприятий, является соблюдение установленных правил об ограниченииконституционных прав и свобод граждан при кон­спиративном и негласномвыявлении, предупреждении и пресечении пре­ступлений. При этом объектаминадзора оказываются многие мероприя­тия, названные в ст. 6, если ониограничивают права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров,почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической ипочтовой связи, а также на неприкосновенность жилища.
Вместе с тем анализ текстаФедерального закона позволяет сделать вы­вод, что порядок осуществлениясудебного надзора различается в зависи­мости от цели и обстоятельств проведенияоперативно-розыскного меро­приятия.  Так,  процедура,  предусмотренная настоящей  статьей, распространяется на ситуации, когда оперативно-розыскноемероприятие только планируется или его необходимо продолжить (если оно начатосо­гласно ч. 3 ст. 8 «в случаях, которые не терпят отлагательства»). Когда жемероприятие, начатое по соображениям неотложности без разрешения су­дьи,завершено, судью только уведомляют о свершившемся. Точно также можнодействовать, если прослушиваются телефонные переговоры лица с его согласия (см.чч. 4 и 8 ст. 8).
Уведомление о проведенном или начатомоперативно-розыскном ме­роприятии не влечет такие же последствия, как обращениеза разрешением. Судью должны ставить в известность о состоявшемся мероприятии.Но при этом Закон не требует мотивировать оперативно-розыскное решение,представлять судье какие-либо материалы в обоснование его необходимос­ти,сообщать о полученном результате. Отметим попутно, что судья в та­кой ситуациине обладает правом требовать дополнительной информации, а также прекратитьпроведение оперативно-розыскного мероприятия. Ка­ких-либо властных полномочийдля устранения возможного нарушения за­кона при указанных обстоятельствах усудьи нет. За исключением, пожа­луй, одного — поставить вопрос опривлечении должностных лиц, нарушивших права гражданина, к ответственности.
11. Согласно комментируемой статье рассмотрение материалов обограничении конституционных прав граждан может осуществляться раз­личнымисудами — «как правило, по месту проведения таких мероприятий или по месту нахожденияоргана, ходатайствующего об их проведении». Как видим, законодательограничивается указанием лишь на территори­альный признак подведомственности.Положение суда в судебной системе не имеет значения (это касается как системыобщих, так и военных судов).
Думается, что в системе общих судовматериалы об ограничении кон­ституционных прав граждан при проведенииоперативно-розыскных меро­приятий должны рассматриваться судамиреспубликанского, областного и краевого звена и Верховным Судом РоссийскойФедерации. Такие мате­риалы всегда включают в себя сведения, содержащие государственнуютайну. Как известно, если подобные сведения есть в уголовных делах, то дела этинеподсудны районному, городскому суду. Представляется, что данное правило,существующее в уголовно-процессуальной деятельности, уместно применять и в деятельностиоперативно-розыскной.
12. Непосредственно надзор осуществляет уполномоченный на то су­дья.Полномочия на рассмотрение материалов, связанных с проведениемоперативно-розыскной деятельности, судья получает от председателя соот­ветствующегосуда. Предварительно судья должен быть допущен к госу­дарственной тайне впорядке, предусмотренном Законом о государствен­ной тайне.
Надзорная деятельность судьи связана сизучением материалов опера­тивно-розыскного характера, из которых емустановится известно о подго­тавливаемых, совершаемых или совершенныхпреступлениях. Разрешение на проведение оперативно-розыскного мероприятия илиотказ в таковом означает его личную оценку правомерности действий оперативныхработ­ников.
Представим себе теперь, что наосновании результатов оперативно-розыскной деятельности, за которой надзиралсудья, возбуждено уголов­ное дело. После надлежащего расследования онопоступает в суд, членом которого состоит известный нам судья. Возникает вопрос,имеет ли право этот представитель судебной власти принять участие в процессе.Прямого предписания на сей счет уголовно-процессуальное законодательство не со­держит.Думается, что при изложенных обстоятельствах судья не вправе рассматривать делои подлежит отводу либо обязан заявить самоотвод. Слишком велика вероятностьтого, что определенное мнение по делу у су­дьи сложится еще до исследования доказательствв судебном заседании. Па наш взгляд, в подобных случаях правомерно применять поаналогии пред­писания ч. 1 ст. 60 УПК РСФСР, которые запрещают вершитьправосудие тому, кто ранее проверял по делу законность и обоснованность примене­нияареста.
13. Поводом к началу надзорного производства является обращениепредставителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятель­ность, всуд. Из смысла закона следует, что сотрудник оперативной службы должен бытьнемедленно (или по крайней мере без неоправданных задер­жек) принят судьей,который обязан получить материалы, связанные с производствомоперативно-розыскного мероприятия, и рассмотреть их.
Ст. 9 содержит отдельные предписания,противоречащие друг другу. Поэтому их смысл может быть уяснен только врезультате сопоставитель­ного анализа. Так, не определено однозначно, какиедокументы должны быть представлены судье для рассмотрения. В ч. 1 ст. 9говорится о «материалах», что предполагает, видимо, совокупность документов: по­становлениео проведении оперативно-розыскного мероприятия; докумен­ты, подтверждающиенеобходимость вынести такое решение. Во второй части этой же статьиутверждается уже иное — по общему правилу, судеб­ное решение основывается на«мотивированном постановлении одного из руководителей органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятель­ность». Более того, согласно ч. 3 ст. 9,доказательства правомерности опе­ративно-розыскного решения (иные материалы,касающиеся оснований для проведения оперативно-розыскного мероприятия) могутпредставляться по требованию судьи.
Неясность этого положения Федеральногозакона создает условия для его произвольного толкования. Отдельные приведенныеположения ведь можно понять и так: обоснование необходимостиоперативно-розыскного мероприятия есть право оперативной службы, но необязанность; по тре­бованию судьи можно представить дополнительные документы, аможно и не представлять.
Думается, однако, что судью должнызнакомить не только с поста­новлением, но и с другими материалами, в том числематериалами дел опе­ративного учета (см. ст. 10), из которых следуетнеобходимость соответ­ствующего мероприятия. В противном случае роль судьибудет сведена к решению вопросов преимущественно методических — насколькологичен и грамотен текст представленного ему постановления. Но при такой поста­новкедела цели судебного надзора достигнуты не будут.
14. О требованиях, относящихся к мотивированности постановления опроведении оперативно-розыскного мероприятия, см. комментарий к ст. 8.
15. Законность, оперативно-розыскного мероприятия предполагает,что постановление о его проведении вынесено надлежащим должностным ли­цом.Судья должен иметь возможность проверить и это обстоятельство и потому егоследует знакомить с ведомственными нормативными актами, устанавливающимиперечни должностных лиц, правомочных принимать решения в оперативно-розыскнойдеятельности.
16. В постановлении судьи, которое может быть составлено в произ­вольнойформе, тем не менее должно быть указано, какое конкретно меро­приятие проситразрешить соответствующий правоохранительный орган, какие материалыпредставлены и можно ли на их основе сделать вывод о наличии условий,предусмотренных ст.ст. 7 и 8 Федерального закона. Ре­шение судьи, вынесенное всоответствии с ч. 4 ст. 9, должно быть мотиви­рованным. Иначе говоря, онодолжно содержать доводы, объяснения, ар­гументы в обоснование позиции, занятойсудьей. Надобность мотивировки обусловлена, главным образом, потребностямипоследующей проверки за­конности проведенного оперативно-розыскногомероприятия. Например, в случае привлечения конкретных должностных лиц кответственности за нарушение прав и свобод граждан.
В постановлении судьи обязательноопределяется срок, в течение кото­рого оперативная служба вправе реализоватьсудебное решение. В Феде­ральном законе срок определяется именно самим судьей,так как указание в ч. 5 ст. 9 на шестимесячный период не имеет директивногозначения. Су­дья может в зависимости от обстоятельств проведенияоперативно-розыскного мероприятия назначить практически любой срок (как менее,так и более шести месяцев).
17. В ч. 5 настоящей статьи предусмотрена возможность продлениясрока действия постановления судьи. Из смысла текста закона следует, что такоевозможно сделать «на основании вновь представленных материа­лов». Поэтомудолжно быть составлено постановление, в котором будет изложено ходатайство опродолжении оперативно-розыскного мероприя­тия в течение определенного времени.Вместе с постановлением требуется направить материалы, подтверждающие, чтопотребность продления срока действительна. В частности, судье могут бытьсообщены данные, получен­ные в результате проводимого мероприятия.
Поскольку в Федеральном законеупотреблен термин «вновь», то судье должны быть доложены и те документы,которые направлялись ему ранее, т.е. постановление о проведенииоперативно-розыскного мероприятия и иные материалы. Все эти документы согласност. 12 хранятся не в суде, а в органах, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность.
18. Обращение к судье может иметь своим последствием не толькораз­решение действовать определенным образом, но и запрет. В этом случае можнов соответствии с ч. 6 комментируемой статьи «обратиться по этому же вопросу ввышестоящий суд». В обычном представлении обращение в вышестоящий суд есть нечто иное, как жалоба на действие или решение нижестоящего суда. Однако с учетомназванных выше положений коммен­тируемой статьи нужно сделать другой вывод: вданном случае имеется в виду новое обращение с постановлением, адресованнымтеперь судье вы­шестоящего суда.
19. Обеспечение защиты сведений, которые содержатся в представлен­ныхсудье оперативно-служебных документах, со стороны руководителей судебныхорганов включает в себя следующие мероприятия: назначение судей, которые вправебудут осуществлять судебный надзор за оперативно-розыскной деятельностью;осуществление допуска их к сведениям, содер­жащим государственную тайну;создание соответствующих материально-технических условий их работы и др.
С т а т ь я 10. Информационноеобеспечение и документирование опе­ративно-розыскной деятельности.
(1) Органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, для решения задач, возложенных на нихнастоящим Федеральным законом, мо­гут создавать и использовать информационныесистемы, а также заводить дела оперативного учета.
(2) Делаоперативного учета заводятся при наличии оснований, пред­усмотренных пунктами1—6 части первой статьи 7 настоящего Федераль­ного закона, в целях собирания исистематизации сведений, проверки и оценки результатов оперативно-розыскнойдеятельности, а также принятая на их основе соответствующих решений органами,осуществляющими оператив­но-розыскную деятельность.
(3) Факт заведениядела оперативного учета не является основанием для ограничения конституционныхправ и свобод, а также законных интересов человека а гражданина.
(4) Делооперативного учета прекращается в случаях решения конкрет­ных задачоперативно-розыскной деятельности, предусмотренных статьей 2 настоящегоФедерального закона, а также установления обстоятельств, свидетельствующих обобъективной невозможности решения этих задач.
(5) Перечень делоперативного учета и порядок их ведения определяются нормативными актамиорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
1. Комментируемой статьей заменена ст. 9 «Производствооперативной проверки» действовавшего до августа 1995 г. Закона обоперативно-розыскной деятельности. Кроме того, в ней содержатся предписания обинформационном обеспечении оперативно-розыскной деятельности, ранее невключавшиеся в оперативно-розыскной закон.
Основные изменения и дополнения заключаются вследующем:
легитимирована практика производства дел оперативногоучета;
значительно расширен переченьоснований для начала оперативной проверки и в целом для заведения делоперативного учета (см. ч. 2);
непосредственно в законе изложеныотдельные элементы порядка про­изводства по делу оперативного учета;
более точно сформулирован заголовокстатьи, а также улучшено тех­нико-юридическое оформление изложенных в нейпредписаний.
Наряду с этим следует отметитьдостаточно спорные, на наш взгляд, изменения в изложении нормативно-правовогоматериала. Так, из текста статьи изъято предписание о необходимостиобязательной регистрации факта проведения оперативной проверки (в настоящеевремя — дела опе­ративного учета). Как представляется, данное обстоятельствопозволяет в рамках отдельных ведомств субъективно определять необходимость фик­сациидокументации в рамках конкретного дела оперативного учета, что создает условиядля возможного сокрытия факта получения оперативно-значимой информации и характераее содержания.
Кроме того, и в первой, и во второйредакции статьи (см. ч. 1) сохране­но предписание, которое позволяетсвести на нет положительную опера­тивно-розыскную работу по обнаружениюпреступлений и лиц,их совер­шающих. Так, вместо обязанностизаведения дел оперативного учета (при наличии к тому оснований) законодательнаделяет оперативные подразде­ления правом самим решать вопрос оцелесообразности (политической?) их заведения.
2. Исходя из заголовка статьи ее целью является системноеизложение предписаний, регламентирующих информационное обеспечение и доку­ментированиеоперативно-розыскной деятельности. Однако анализ содер­жания статьисвидетельствует, что указанная цель полностью не достигну­та, так как в нейнет, в частности, четкого указания на объем, характер и юридические последствияинформационного обеспечения и документиро­вания этой деятельности.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватываетваж­нейшую группу правоотношений в оперативно-розыскной деятельности. Онипредназначены регламентировать процедуры производства дел опера­тивного учета.Однако их в основном отсылочный характер (причем к мно­гочисленнымведомственным актам) значительно снижает их практи­ческую ценность, так как притаком решении законодателя на практике теряется единство понимания и примененияэтих предписаний.
4. Большинство предписаний статьи носит бланкетный характер.Для их правильного уяснения и применения требуется руководствоваться нор­мамиряда федеральных законов и иных нормативных правовых актов, включая предписаниясекретных ведомственных актов.
5. В целях реализации задач оперативно-розыскной деятельностиорга­ны, уполномоченные на ее осуществление,наделены правом создавать и ис­пользоватьинформационные системы. Положения ч. 1 комментируемой статьи являютсяконкретизацией конституционного положения о том, что хранение сведений о личнойжизни граждан без его согласия возможно только на основании федеральногозакона.
Информационные системы создаются длясбора, хранения и распро­странения необходимых соответствующим подразделениямправоохрани­тельных органов сведений о:
признаках подготавливаемого,совершаемого или совершенного про­тивоправного деяния;
способах, средствах, орудиях совершения преступлений;
огнестрельном оружии, находящемся впользовании граждан и органи­заций и отдельно — используемом в целях совершенияпреступлений;
лицах, подготавливающих, совершающихили совершивших преступ­ления;
событиях или действиях, создающих угрозугосударственной, военной, экономической или экологической безопасностиРоссийской Федерации;
лицах, скрывающихся от органовдознания, следствия и суда или укло­няющихся от уголовного наказания;
лицах, без вести пропавших, и об обнаружениинеопознанных трупов;
других фактах, предметах, лицах, данные о которыхнеобходимы для решения задач оперативно-розыскной деятельности.
Соответствующие сведения в информационные системыпоступают по различным каналам, в том числе и из других государственных иправоох­ранительных органов, а также соответствующих органов других госу­дарств.
Основания и порядок пользованияинформационными системами рег­ламентируются ведомственными и межведомственныминормативными ак­тами.
6. Для систематизации материалов оперативно-розыскных мероприя­тий,проверки и оценки добываемых в процессе их проведения сведений, а также дляпринятия на их основе решения подразделения, их осу­ществляющие, имеют правозаводить дела оперативного учета. Основа­ниями для заведения дел оперативногоучета выступают обстоятельства, перечисленные в пп. 1—6 ч. 1 ст. 7.
Решения, принимаемые по материалам делоперативного учета, оформляются в виде постановлений и планов. Постановлениявыносятся о заведении материалов оперативной проверки и о ее прекращении, атакже в других предусмотренных законодательством случаях.
7. Факт заведения дела оперативного учета не может служитьоснова­нием для ограничения конституционных прав и свобод, а также законныхинтересов человека и гражданина. Однако при наличии оснований, ука­занных в ч.2 ст. 8, конституционные права на тайну переписки, телефон­ных переговоров,почтовых и иных специально охраняемых сообщений, а также право нанеприкосновенность жилища и в прямо предусмотренных законодательством случаяхдругие права могут быть ограничены после по­лучения соответствующего судебногорешения или соблюдения других процедур. Например, предусмотренное ст. 37Конституции право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбиратьрод деятельности и профессию может быть ограничено на основании результатовоператив­но-розыскной деятельности в порядке, предусмотренном Законом о госу­дарственнойтайне.
8. Как правило,дело оперативного учета прекращается в случае:
выявления, предупреждения, пресеченияи раскрытия конкретного пре­ступления, а также выявления и установления лиц,его подготавливающих, совершающих или совершивших, и прекращения ихпротивоправной дея­тельности;
установления местонахождения лица,скрывающегося от органов до­знания, следствия и суда, уклоняющегося отуголовного наказания, а также в связи с розыском без вести пропавшего;
смерти проверяемого лица или проверяемых лиц;
установления обстоятельств, свидетельствующихоб объективной не­возможности осуществления целей, ставящихся по деду.
В случае принятия решения опрекращении дела по любому из преду­смотренных законодательством оснований обэтом выносится соответ­ствующее постановление, утверждаемое руководителем,наделенным пра­вом санкционировать заведение дел оперативного учета.
При этом необходимо учитывать, что на основании ч. 6ст. 5 получен­ные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий мате­риалыв отношении лиц, виновность которых в совершении преступления недоказана в установленном законом порядке, хранятся один год, а затемуничтожаются, если служебные интересы или правосудие не требуют ино­го. За тримесяца до дня уничтожения материалов, отражающих результа­тыоперативно-розыскных мероприятий, проведенных на основании су­дебного решения,об этом уведомляется соответствующий судья.
9. Делаоперативного учета классифицируются по признакам преступ­ления, проверкаобстоятельств совершения которого осуществляется по данному делу.
10. Категории дел оперативного учета, цели, порядок и сроки ихведе­ния устанавливаются ведомственными нормативными актами. Так, в орга­нахвнутренних дел ведутся следующие виды дел оперативного учета: делопредварительной оперативной проверки, оперативное дело, оперативно-поисковоедело и розыскное дело.
Как вдавило, соответствующие виды делзаводятся для обобщения и систематизации материалов проводимых мероприятий,анализа посту­пающей информации о лицах, в отношении которых имеются данные обих причастности к совершению преступления, а также целенаправленной ор­ганизациикомплекса долговременных согласованных по времени и объек­там мероприятий,проводимых в целях вскрытия и пресечения деятель­ности наиболее опасныхпреступных групп и сообществ, незаконных вооруженных формирований, и решениядругих задач по обеспечению без­опасности личности, общества и государства.
Заведению дела оперативного учета, какправило, предшествует выне­сение соответствующим должностным лицомпостановления, утверждае­мого руководителем органа, а работа по делуорганизовывается по плану[26].
Получаемые в ходе работы по делуоперативного учета сведения необ­ходимо своевременно анализировать, соотноситьс уже имеющимися дан­ными, на основе чего вносить в организацию работынеобходимые коррек­тивы. Все получаемые по делу оперативно-служебные и иныедокументы систематизируются, подшиваются и вносятся во внутреннюю опись.
Организация и тактика проведенияоперативно-розыскных мероприя­тий составляет государственную тайну (см. ст.6 Федерального закона и п. 4 ст. 5 Закона о государственной тайне), поэтомуматериалы дел опера­тивного учета имеют гриф секретности и доступ к нимразрешается исклю­чительно в соответствии с установленным Законом огосударственной тай­не режимом секретности.
Работа по делу оперативного учетапроводится под контролем руково­дителя органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность (см. комментарий к ст. 22). Этотконтроль осуществляется при утверждении по­становления и планов, в заслушиванииисполнителей, в проверке опера­тивно-служебных документов и даче указаний о направлениипроверки и выполнении соответствующих оперативно-розыскных мероприятий. Приэтом необходимо учитывать, что в соответствии с ч. 3 ст. 16 оперативные работникив ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий подчи­няются тольконепосредственному и прямому начальнику, при получении приказа или указания,противоречащего закону, они обязаны руководство­ваться законом.
Постановления, планы, сводки, рапорта,справки и другие ведущиеся по делу оперативно-служебные документы, а такжеписьменные поручения и указания следователя, прокурора и суда о проведении врамках дела опе­ративного учета оперативно-розыскных мероприятий также подлежатприобщению к делу и хранению в нем.
11. В случае уничтожения материалов дела оперативного учетасущест­во полученных данных может быть перенесено в соответствующие инфор­мационныесистемы. Сведения хранятся там и используются в порядке, установленном дляведения соответствующих информационных систем.
Об уничтожении материалов, какправило, выносится отдельное по­становление. Нецелесообразность уничтоженияматериалов, проведенных на основании судебного решения, должна быть специальномотивирована в соответствующем постановлении.
 С т а т ь я 11.Использованиерезультатов оперативно-розыскной дея­тельности.
(1)Результаты оперативно-розыскнойдеятельности могут быть ис­пользованы для подготовки и осуществленияследственных и судебных дей­ствий, проведения оперативно-розыскных мероприятийпо выявлению, пред­упреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению иустановлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также длярозыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся отисполнения наказания и без вести пропавших.
(2)Результаты оперативно-розыскнойдеятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовногодела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производствекоторого находится уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовнымделам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательстваРоссийской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку до­казательств.
(3)Представление результатовоперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в судосуществляется на основании поста­новления руководителя органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность, в порядке, предусмотренном ведомственныминормативными актами.
(4)Результаты оперативно-розыскнойдеятельности в отношении лиц, перечисленных в пунктах 1—4 и 6 части второйстатьи 7 настоящего Феде­рального закона, учитываются при решении вопроса об ихдопуске к указан­ным видам деятельности.
1. Статья заменила собой ст. 10 ранее действовавшегооперативно-ро­зыскного закона. Основные изменения и дополнения состоят вследующем:
указано на то, что результатыоперативно-розыскной деятельности мо­гут быть использованы также для подготовкии осуществления судебных действий;
оперативно-розыскные мероприятия, дляпроведения которых исполь­зуются результаты оперативно-розыскной деятельности,в большей мере связаны с задачами этой деятельности;
впервые сформулировано предписание,которое допускает представле­ние результатов оперативно-розыскной деятельностиоргану дознания, следователю или в суд, в производстве которого находитсяуголовное дело;
указывается на целевое использованиерезультатов оперативно-розыскной деятельности в отношении лиц, перечисленных впп. 1—4 ч. 2 ст.7 и др.
2. Цель статьи — формулирование конкретных направлений,по кото­рым результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть исполь­зованыв интересах уголовного судопроизводства, а также определение по­рядкапредставления таких материалов органу дознания, следователю или в суд.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье,распространяется на всю оперативно-розыскную деятельность, касается всехдолжностных лиц, ее осуществляющих.
4. Для эффективной реализации предписаний данной статьи Законадолжностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность,непременно должны учитывать соответствующие правовые ин­ституты и нормыуголовно-процессуального права (возбуждения уголовно­го дела, нормыдоказательственного права и др.).
5. В контексте комментируемой статьи результатамиоперативно-розыскной деятельности следует считать данные (сведения,информацию), полученные при осуществлении оперативно-розыскных мероприятий, ука­занныхв ст. 6, а также от конфидентов и зафиксированные в материалах дел оперативногоучета. Эти сведения должны отражать обстоятельства совершенного преступления, атакже другие обстоятельства, имеющие зна­чение для быстрого и полного раскрытияпреступления способами уголов­ного процесса.
6. Согласно ст. 2 результаты оперативно-розыскной деятельностимо­гут быть использованы по различным направлениям. Поэтому очевидно, что такиерезультаты могут стать известными довольно широкому кругу лиц (особенно прииспользовании их в сфере уголовного процесса, как дея­тельности гласной). В тоже время ст. 12 результаты оперативно-розыскной деятельности относит кгосударственной тайне. Поэтому здесь необходимы некоторые уточнения.
В основе оперативно-розыскнойдеятельности лежит такой принцип,, как сочетание гласных и негласных методов исредств (см. ст. 3). Поэтому правомерно сказать, что те результатыоперативно-розыскной деятельности, которые получены гласными методами исредствами, не могут составлять государственную тайну. Кроме того, факт проведениянекоторых оперативно-розыскных мероприятий и полученные при этом результаты не подлежат разглашению лишь на этапе ведения дела оперативного учета.  После егозавершения такие результаты перестают носить негласный характер. Но есть итакие результаты (сведения) оперативно-розыскной деятельности, которые и послезавершения дела оперативного учета нельзя  предавать гласности, поскольку онисоставляют государственную тайну  (см. ч. I ст. 12). Такие сведения прилюбых обстоятельствах остаются государственной тайной. Предание гласностиданных сведений допускается лишь с согласия соответствующих лиц в письменнойформе и в случаях, предусмотренных федеральными законами (см. ч. 2 ст. 12).Поэтому ис­пользование результатов оперативно-розыскной деятельности, составляю­щихгосударственную тайну, независимо от временных факторов может, иметь местолишь при соблюдении указанных выше условий.
7. В интересах уголовного процесса результатыоперативно-розыскной  деятельности могут быть использованы по следующимнаправлениям:
в качестве повода и основания для возбужденияуголовного дела;
для подготовки и осуществления следственных и судебныхдействий;
в доказывай™ по уголовным делам всоответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства России,регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств;
для розыска лиц, скрывшихся от органов дознания,следствия и суда, а также уклоняющихся от исполнения наказания.
8. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности винтересах уголовного судопроизводства предполагает представление их органудознания, следователю или в суд. В числе этих органов не назван прокурор.Вместе с тем возникают ситуации, когда обнаруженное преступ­лениенеподследственно следователю того ведомства, оперативное подраз­делениекоторого осуществляло оперативно-розыскную деятельность. На­пример, оперативныеподразделения ФСБ России могут обнаруживать преступления, расследование которыхотнесено к компетенции военного следователя, следователя прокуратуры, МВД илиуправления налоговой полиции. В подобных случаях результатыоперативно-розыскной деятель­ности правомерно представлять именно прокурору,который в пределах своей компетенции вправе самостоятельно возбудить уголовноедело или, руководствуясь правилами о подследственное™ (см. ст 126 УПКРСФСР), направить полученные материалы компетентному органу предварительно­госледствия.
Как было сказано раньше, результатыоперативно-розыскной деятель­ности — это различные сведения (данные,информация) об обстоятельствах совершения преступления и лицах, причастных кнему, полученные опера­тивно-розыскным путем в рамках конкретного делаоперативного учета и зафиксированные в оперативно-служебных материалах: всправках (рапор­тах) оперативного сотрудника, проводившего оперативно-розыскныеме­роприятия; в сообщениях конфиденциальных источников; в заключенияхспециалистов; в документах, истребованных оперативным сотрудником из различныхпредприятий, учреждений, организаций, а также от должност­ных лиц; в материалахфото-, киносъемки, звуко-, видеозаписях, произве­денных в процессеоперативно-розыскных мероприятий; в различных ма­териальных предметах, изъятыхпри осуществлении оперативно-розыскных мероприятий, и т.п.
Представление результатовоперативно-розыскной деятельности озна­чает передачу в установленномФедеральным законом, а также ведом­ственными нормативными актами порядке в распоряжениеоргана дозна­ния, следователя, прокурора или в суд конкретныхоперативно-служебных материалов. После определения значимости их для уголовногодела пред­ставленные оперативно-служебные материалы должны быть непременно приобщенык уголовному делу. Если бы это не предполагалось, то надоб­ность в представленииоргану дознания, следователю, прокурору или в суд результатовоперативно-розыскной деятельности просто бы не возникала.
Сказанное не означает, что органыпредварительного расследования не вправе использовать в качестве ориентирующейинформации сведения, по­лученные оперативно-розыскным путем, но по объективнымпричинам им не представленные. В интересах полного и быстрого раскрытияпреступле­ния способами уголовного процесса следователю (лицу, производящемудознание) должна быть обеспечена реальная возможность знакомиться со
всеми материалами, полученными приосуществлении оперативно-розыск­ной деятельности, независимо от источников испособов их получении.
Возможны следующие ситуации, прикоторых оперативно-служебные материалы представляются органам и должностнымлицам, осуществляю­щим уголовно-процессуальную деятельность.
Во-первых, когда такие материалыявляются исходными для возникно­вения и развития уголовно-процессуальныхправоотношений. В подобных ситуациях представленные органу дознания,следователю или прокурору сведения оперативно-розыскного характера служатповодом и основанием для возбуждения уголовного дела, используются дляподготовки и осу­ществления следственных действий, а также в качествесодержания некото­рых видов доказательств.
Во-вторых, когда уголовное деловозбуждено по факту совершения преступления и оперативно-розыскная деятельностьосуществляется парал­лельно с расследованием уголовного дела. В этих ситуацияхорган, осу­ществляющий оперативно-розыскную деятельность, может направлятьследователю оперативно-розыскные данные, которые могут быть исполь­зованыимтолько для подготовки и осуществления следственных действий, а также в качествесодержания отдельных видов доказательств.
Наконец, возможна следующая ситуация:оперативное подразделение, как орган дознания, самостоятельно возбуждаетуголовное дело, по вы­полнении неотложных следственных действий передаетследователю дело, но по нему не представилось возможным обнаружить лицо,совершившее преступление. Согласно закону орган дознания продолжает приниматьоперативно-розыскные меры для установления преступника, уведомляя следователя орезультатах (см. ч 4 ст. 119 УПК РСФСР). Но простым уве­домлением орезультатах оперативно-розыскной деятельности, направлен­ной на установлениелица, совершившего преступление, ограничиваться нельзя. При полученииопределенных результатов орган, осуществляющий оперативно-розыскнуюдеятельность, также обязан представить следовате­лю конкретные оперативно-служебныематериалы. Как и в предыдущих случаях, содержащиеся в них сведения могут бытьиспользованы для под­готовки и осуществления следственных действий, а также вкачестве со­держания отдельных видов доказательств.
Во всех перечисленных ситуацияхправовым основанием для представ­ления органу дознания, следователю илипрокурору оперативных материа­лов служат предписания ст. 11, а не нормыуголовно-процессуального за­кона. Вряд ли такое основание можно усматривать вч. 2 ст. 70 УПК РСФСР, предусматривающей представление доказательств любымиграж­данами, предприятиями, учреждениями и организациями. Органы, осу­ществляющиеоперативно-розыскную деятельность, нельзя приравнивать к предприятиям,учреждениям и организациям, о которых упоминается в приведенной статье уголовно-процессуальногозакона. Они не только имеют право, но и обязаны в силу своей целенаправленнойпубличной дея­тельности собирать и представлять оперативно-служебные материалыучастникам уголовного процесса. В ч. 2 ст. 70 УПК РСФСР речь идет опредставлении предприятиями, учреждениями и организациями только до­казательств.В отличие от этого ст. 11 содержит более широкие и юридиче­ски более выверенныепредписания относительно представления результа­тов оперативно-розыскнойдеятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд. Наконец,существенно и то, что этот закон непосред­ственно регламентируетоперативно-розыскную деятельность. Поэтому ор­ганам, ее осуществляющим, нетнеобходимости обращаться к предписа­ниям другого закона, ограничивая тем самымсвою компетенцию.
Согласно ч. 3 комментируемой статьи опредставлении результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания,следователю или в суд руководитель органа, осуществляющего эту деятельность,выносит по­становление. Такое требование закона обусловлено важностью решаемоговопроса как для органов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность, таки для государственных органов и должностных лиц, осу­ществляющихуголовно-процессуальную деятельность.
В результате представления результатовоперативно-розыскной дея­тельности соответствующие оперативно-служебныематериалы изымаются из органа, осуществляющего эту деятельность, и передаются введение дру­гих правоохранительных органов. В результате этого они становятсядо­ступными для определенного круга должностных лиц и граждан, вовле­каемых всферу уголовного процесса. Данное обстоятельство не должно причинять ущербинтересам оперативно-розыскной деятельности. Поста­новление руководителяоргана, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о направлении еерезультатов органу дознания, следователю, прокурору или в суд должно статьважной гарантией, обеспечивающей эф­фективность оперативно-розыскнойдеятельности в будущем.
В постановлении руководителя органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о представленииоперативно-служебных мате­риалов органу дознания, следователю, прокурору или всуд выражается решение, которое является актом применения правовых предписаний.Принятию такого решения должен предшествовать тщательный анализ ма­териаловдела оперативного учета. Он должен привести к убеждению в том, что результатыоперативно-розыскной деятельности вполне надежны и достаточны для обеспечениябыстрого и полного раскрытия преступле­ния способами уголовного судопроизводстваи их использование в гласном уголовном процессе не причинит ущербаоперативно-розыскной деятель­ности.
По форме постановление руководителяоргана, осуществляющего опе­ративно-розыскную деятельность, о направлении еерезультатов органу до­знания, следователю, прокурору или в суд может бытьприравнено к по­становлениям, выносимым следователем в ходе производства поуголов­ному делу. Оно также должно состоять из трех частей: вводной, описатель­нойи резолютивной.
Во вводной части постановления должнобыть указано его наименова­ние, место и время вынесения, фамилия, инициалы,должность и звание ру­ководителя органа, а также отмечено, что послужилооснованием для вы­несения данного постановления.
В описательной части постановлениянеобходимо обосновать наличие в распоряжении оперативного подразделенияматериалов, содержащих сведения, которые могут служить правовыми предпосылкамидля возбуж­дения уголовного дела, подготовки и осуществления следственных дей­ствий,а также могут быть использованы в качестве содержания отдельных видовдоказательств. Описательная часть рассматриваемого документа должназаканчиваться ссылкой на ст. 11, формулирующую правовое пред­писание, котороерегламентирует представление результатов оперативно-розыскной деятельности органудознания, следователю, прокурору или в  суд. Здесь же должно быть обосновано,почему результаты оперативно- розыскной деятельности представляются конкретномуоргану дознания, следователю, прокурору или в суд.
В резолютивной части постановленияформулируется решение руково­дителя органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность, о направлении ее результатов конкретномуоргану дознания, следователю, прокурору или в суд. Здесь же должны подробноперечисляться все опера­тивно-служебные материалы, которые направляютсяопределенному пра­воохранительному органу. При необходимости должно бытьуказано, в ре­зультате какого оперативно-розыскного мероприятия были полученыте или иные оперативные материалы. Если среди них имеются результаты,полученные с использованием технических средств (видео- или аудиозапи­си, кино-или фотосъемки), то в документе должны быть указаны также данные охарактеристиках этих средств. Они необходимы для того, чтобы при производствеследственного или судебного действия можно было при­менить аппаратуру снадлежащими техническими характеристиками, по­зволяющими не тольковоспроизвести соответствующую запись, съемку без искажений, но и не привнести внее при этом каких-либо необратимых из­менений.
Постановление подписывается должностнымлицом, его вынесшим, и приобщается к делу оперативного учета, из которого былиизъяты соответ­ствующие оперативно-служебные документы. Ни само постановлениеру­ководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятель­ность, ниего копия органу дознания, следователю, прокурору или в суд не направляются.Указанные в нем оперативно-служебные материалы на­правляются в соответствующийправоохранительный орган обычным со­проводительным письмом. В нем указываетсядолжностное лицо, которому направляются оперативно-служебные материалы,констатируется наличие постановления руководителя органа, осуществляющегооперативно-ро­зыскную деятельность, о представлении ее результатов органудознания, следователю, прокурору или в суд и снова же подробно перечисляются на­правляемыеоперативно-служебные материалы. Сопроводительное письмо такого содержаниясоставляется в двух экземплярах: подлинник вместе с оперативно-служебнымиматериалами направляется органу дознания, сле­дователю, прокурору или в суд, акопия сопроводительного письма при­общается к делу оперативного учета, изкоторого выделены соответствую­щие материалы.
Таким образом, следователь (органдознания, прокурор, суд) получает сопроводительное письмо и определенныеоперативно-служебные мате­риалы. Все это он приобщает к уголовному делу.Принятие представлен­ных оперативно-служебных материалов нет необходимостиоформлять протоколом, в котором фиксировались бы обстоятельства и факт принятиясоответствующих материалов и их краткое описание.
Если следователь (дознаватель,прокурор, судья) считает, что пред­ставленные оперативно-служебные материалы неимеют значения для уго­ловного дела или по каким-либо объективным причинам немогут быть ис­пользованы в его интересах, он возвращает такие материалыобратно. Об этом он должен вынести мотивированное постановление по аналогии справилами отказа в удовлетворении ходатайства (см. ст. 131 УПК РСФСР).
9. Предписание Федерального закона об использовании результатовоперативно-розыскной деятельности в качестве повода и основания для возбужденияуголовного дела согласуется с п. 6 ч. 1 ст. 108 УПК РСФСР, предусматривающимодин из поводов к возбуждению уголовного дела — непосредственное обнаружениеорганом дознания признаков преступле­ния, т.е. в ходе оперативно-розыскной деятельности.Обнаружение таких признаков следует расценивать как специфический юридическийфакт, ко­торый в силу принципа публичности обязывает компетентный орган реа­гироватьна него уголовно-процессуальным путем — вынести постановле­ние о возбужденииуголовного дела. В данном случае в юридическом факте содержится и повод, иоснование для принятия такого процессуального решения. Важно также учитывать,что при обнаружении признаков пре­ступления оперативно-розыскным путемсоответствующий орган, осу­ществляющий оперативно-розыскную деятельность, вполной мере несет ответственность за качество тех сведений, которыерасцениваются как юридический факт, и принятое решение.
При использовании результатов оперативно-розыскнойдеятельности в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дедавозможны два варианта.
Первый вариант. Уголовно-процессуальный законтребует, чтобы ор­ган дознания наряду с судом, прокурором и следователем впределах своей компетенции возбуждал уголовное дело в каждом случае обнаруженияпризнаков преступления (см. ст.ст. 3 и 112 УПК РСФСР). Но уголовное де­ло наосновании данных оперативно-розыскного характера может возбу­дить иследователь. К сожалению, действующий уголовно-процессуальный закон неуказывает на то, в каких случаях уголовное дело возбуждается ор­ганом дознания,а в каких — следователем. Этот вопрос решается норма­тивными актами техведомств, в которых имеются оперативные подразде­ления, проводящие оперативно-розыскныемероприятия. Причем орган дознания возбуждает уголовные дела принепосредственном обнаружении признаков преступления лишь в двух случаях: причрезвычайных проис­шествиях и в ситуациях, не терпящих отлагательств. Имеются ввиду си­туации, при которых требуется немедленное принятие решения о возбуж­денииуголовного дела и производстве неотложных следственных действий в целяхзакрепления следов преступления и пресечения преступления про­цессуальнымиспособами, а следователь ввиду объективных причин безот­лагательно сделать этоне может. Если же нет необходимости в немедлен­ном реагировании на обнаруженныепризнаки преступления процессу­альными средствами, то решение о возбужденииуголовного дела на осно­вании данных, полученных оперативно-розыскным путем,должен прини­мать следователь.
В тех случаях, когда немедленно надореагировать на обнаруженные признаки преступления процессуальными способами,оперативное подраз­деление должно самостоятельно возбудить уголовное дело,пользуясь пра­вами органа дознания. Здесь компетенция органа дознанияограничивается производством неотложных следственных действий и передачей деласле­дователю (см. ст. 119 УПК РСФСР).
Второй вариант. Если не возникла такая ситуация, тооперативное под­разделение направляет соответствующие материалы прокурору илиорга­нам предварительного следствия для возбуждения уголовного дела. При этомнепременно должно соблюдаться обязательное условие — оперативное подразделениевправе принимать данное решение, если этим не будет причинен ущерб быстрому иполному раскрытию преступления после возбуждения уголовного дела прокурором илиследователем. Поводом к возбуждению уголовного дела для них будут являтьсясообщения предприятий, учреждений, организаций и должностных лиц (см. п.«з» ч. 7 ст. 108 УПК РСФСР).
И еще одно немаловажноеобстоятельство: правильно определить объем материалов, направляемых оперативнымподразделением прокурору или следователю. В них должны содержаться данные опризнаках преступ­ления, а также усматриваться основания для подготовки ипроизводства следственных действий. Если представленных материаловнедостаточно, то прокурор или следователь вправе потребовать дополнительные (см.ч. 2 ст. 109 УПК РСФСР).
10. Возможность использования результатов оперативно-розыскнойдеятельности при производстве по уголовным делам для подготовки и осуществленияследственных действий основана на уголовно-процессуальном законе. Основаниямидля производства следственных действий служат данные, которые свидетельствуют овозможности достижения целей таких действий в каждом конкретном случаеполучения и проверки доказа­тельств. В большинстве случаев данные, являющиесяоснованиями для производства следственных действий, носят вероятный характер.
Основания для производства некоторыхследственных действий долж­ны находиться только в материалах уголовного дела,т.е. иметь процессу­альный характер (очная ставка, следственный эксперимент,предъявление для опознания, производство экспертизы). Наряду с этимуголовно-процессуальный закон допускает использование в качестве основания дляпроизводства некоторых следственных действий непроцессуальной ин­формации.Например, основанием для вызова свидетеля на допрос могут служить данные,формулирующие предположение о том, что ему известны какие-либо обстоятельства,подлежащие установлению по данному уго­ловному делу (см. ст. 72 УПК РСФСР).Согласно ч. 1 ст. 168 УПК РСФСР следователь, имея достаточные основанияполагать, что в каком-либо по­мещении или ином месте или у какого-либо лицанаходятся орудия пре­ступления, предметы и ценности, добытые преступным путем,а также дру­гие предметы или документы, могущие иметь значение для дела,производит обыск для их отыскания и изъятия. Аналогичный характер основанийусматривается из закона применительно к личному обыску (см. ст. 172 УПКРСФСР), осмотру (см. ст. 178 УПК РСФСР), освидетельство­ванию (см. ст.181 УПК РСФСР) и задержанию подозреваемого в совер­шении преступления (см. ст.122 УПК РСФСР).
Из приведенных предписаний законаследует, что основаниями для производства некоторых важных следственныхдействий может служить непроцессуальная информация, в том числе полученнаяоперативно-ро­зыскным путем. Такой вывод обусловлен и объективнымиобстоятельства­ми: на момент возбуждения уголовного дела следователь не можетраспо­лагать процессуальными данными, которые могли бы стать основаниями для производстваследственных действий. Поэтому нередко бывает так, что достаточные данные,указывающие на признаки преступления (основание для возбуждения уголовногодела), одновременно служат основаниями для производства следственных действий(задержания подозреваемого в со­вершении преступления, обыска, выемки и др.).
Важно отметить, что использованиеданных, полученных оперативно-розыскным путем, в качестве оснований дляпроизводства следственных действий не входит в содержание доказывания поуголовному делу. Соби­рание доказательств означает получение фактических данныхиз пред­усмотренных законом процессуальных источников в ходе производстваконкретных следственных действий. В результате формируются соответ­ствующиевиды доказательств. Все, что находится за рамками этой уголовно-процессуальнойдеятельности (выявление возможных источников дока­зательств, сведений о местенахождения предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, ит.п.), по отношению к ней носит вспомога­тельный характер.
Данные, полученныеоперативно-розыскным путем, позволяют не только своевременно и обоснованопроизвести следственные действия, но и тщательно подготовиться к ним. Такаяподготовка во многом обеспечи­вает успешное производство следственных действий.Например, оператив­но-розыскные данные дают представление о месте производстваобыска, личности обыскиваемого и членов его семьи. Это позволяет правильноопределить время производства данного следственного действия, подгото­витьсостав оперативно-следственной группы, соответствующие техниче­ские средства,наметить последовательность действий на месте обыска и тактику поисковыхдействий, предупредить возможное нападение на участников следственногодействия.
11. Комментируемая статья допускает использование результатов опе­ративно-розыскнойдеятельности для подготовки и осуществления не толь­ко следственных, но исудебных действий. Такое предписание согласуется с п. 3 ч. 1 ст. 7,предусматривающим вынесение судом определения, которым дается органу,осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, по­ручение о получениисведений, необходимых в интересах успешного рас­смотрения уголовного дела всуде. Однако следует отметить, что дей­ствующий уголовно-процессуальный законпрямо не предусматривает процессуальных отношений суда с органами,осуществлявшими оператив­но-розыскную деятельность, направленных на решениерассматриваемого вопроса. Закон допускает возможность дачи судом этим органамлишь двух поручений.
Первое.Согласно ч. 2 ст. 30 и ст. 233 УПК РСФСР суд при произ­водстве по уголовномуделу о преступлении, за которое может быть при­менено наказание в виде конфискацииимущества, обязан принять меры обеспечения против сокрытия имуществаобвиняемого (подсудимого). Реа­лизация такого предписания судом предполагаетдачуим поручения орга­ну, осуществляющему оперативно-розыскнуюдеятельность, обнаружить такое имущество и принять меры к его сохранности стем, чтобы в после­дующем обеспечить наложение на него ареста. Представляется,что такое поручение вправе дать органу, осуществляющему оперативно-розыскнуюдеятельность, и судья, осуществляющий свои полномочия до судебногоразбирательства дела.
Второе поручение суда — о приводе свидетеля и потерпевшего всуд, если они не являются без уважительной причины (см. ч. 2 ст. 73, ч. 3ст. 75 УПК РСФСР).
12. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности вдоказывают по уголовным делам в соответствии с положениямиуголовно-процессуального закона, регламентирующими собирание, проверку и оценкудоказательств, вовсе не означает использование данных и материаловоперативно-розыскного характера в качестве доказательств по уголов­ным делам.Такие данные и материалы необходимо строго отличать от  процессуальных средствдоказывания — доказательств по уголовным де­лам (см. ст. 69 УПК РСФСР).
13. По-другому должен решаться вопрос о возможности использованияв уголовном процессе результатов контроля почтовых отправлений, теле­графных ииных сообщений и др. (см. пп. 9—11 ч. 2 ст. 6). В ходе этих опе­ративно-розыскныхмероприятий с помощью соответствующих техниче­ских средств, а также вписьменной форме могут быть зафиксированы сведения, имеющие значение дляуголовного дела. Такие сведения могут! быть зафиксированы также с помощьюкино-, фотосъемки при проведении таких оперативно-розыскных мероприятий, какнаблюдение, обследование помещений, зданий и т.п. (см. пп. 6, 8 и 14 ч. 2ст. 6). Полученные такими способами сведения могут быть использованы вдоказывают по уголов­ному делу в том случае, если их материальные носителиприобретут статус вещественных доказательств. Данный вывод не противоречитнормам доказательственного права. В ст. 68 УПК РСФСР дается определение доказательствпо уголовному делу и к числу самостоятельных видов доказательств относятсявещественные доказательства, т.е. различные материальные предметы, на которыхвследствие объективных причин отразились,  зафиксировались следы преступления.
Кроме того, в ст. 83 УПК РСФСРперечисляются предметы, которые могут служить вещественными доказательствами.Перечень таких предметов не является исчерпывающим, поскольку в данной нормезакона говорится: «… все другие предметы, которые могут служить средствами кобна­ружению преступления, установлению фактических обстоятельств дела,выявлению виновных либо к опровержению обвинения или смягчению от­ветственности».Такими «другими предметами» вполне могут стать видеозаписи и кино-,фотоматериалы, полученные в ходе проведения оператив­но-розыскных мероприятий.Дело в том, что для использования этих предметов в качестве доказательств не имеетзначения, в результате чьих действий они появились в действительности. Главное,чтобы с помощью  технических средств обстоятельства совершения преступлениябыли зафик­сированы и стали доступны следователю и суду. Но при этом органампредварительного расследования и судам следует неукоснительно соблюдать всетребования процессуального закона, предъявляемые к веществен­нымдоказательствам. Они должны войти в уголовный процесс законными способами, бытьосмотрены в присутствии понятых, и результаты осмотра должны быть отражены всоответствующих процессуальных документах.  Следствию и суду необходимоисследовать все обстоятельства, связанные с возникновением рассматриваемыхпредметов в действительности, поэтому сотрудник оперативного подразделения илидругое лицо, которое произ­водило кино-, фотосъемку или видеозапись в ходеоперативно-розыскной деятельности, должно быть допрошено в качестве свидетеля.Такой допрос позволит выяснить происхождение примененных технических средств,установить их объективные связи с обстоятельствами расследуемого пре­ступления.Любой предмет не может быть допущен в уголовный процесс в качествевещественного доказательства без производства такого допроса.
Согласно ч. 3 ст. 70 УПК РСФСР всесобранные по делу доказательства подлежат тщательной, всесторонней иобъективной проверке. Не должно  быть никаких исключений и для вещественныхдоказательств, независимо от того, в результате каких обстоятельств онипоявились в действитель­ности. Важнейший же способ их проверки следователем исудом — допрос в качестве свидетеля лиц, которые могут сообщить сведения о том,каким образом те или иные материальные предметы появились в реальной дей­ствительности.Конечно, установление обстоятельств, связанных с проис­хождением конкретноговещественного доказательства, в целях его про­верки не во всех случаях являетсяобязательным. Проверять вещественные доказательства правомерно любыми предусмотреннымизаконом процес­суальными способами. Но если следователь и суд призналинеобходимым применить такой способ проверки, как установление обстоятельств,свя­занных с возникновением материального предмета в действительности, торешающее значение при этом имеет допрос в качестве свидетеля лица, ко­торомуизвестны такие обстоятельства. Никакими другими процессуаль­ными действиямидопрос заменить нельзя.
14. Вещественными доказательствами по уголовному делу могут статьматериальные предметы, изъятые оперативными сотрудниками в ходе осуществленияоперативно-розыскных мероприятий. Этот довольно не­простой вопрос нуждается вотдельном рассмотрении.
Согласно п. 1 ч. 1 ст. 15 при решениизадач оперативно-розыскной дея­тельности органы, уполномоченные ееосуществлять, имеют право прово­дить гласно и негласно оперативно-розыскныемероприятия, перечислен­ные в ст. 6, производить при их проведении «изъятиепредметов, материалов и сообщений… в случае возникновения непосредственной уг­розыжизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной, экономическойили экологической безопасности Российской Федерации».
Известно, что изъятие материальныхпредметов и документов, связан­ных с преступлением, осуществляется повозбужденному уголовному делу путем производства следственных действий (см. ст.ст. 70, 167, 168. 178 УПК РСФСР). В результате формируются такие видыдоказательств, как вещественные доказательства (см. ч. 2 ст. 69, ст. 83 УПКРСФСР) и иные документы (см. ч. 2 ст. 69, ст. 88 УПК РСФСР). Нотеперь в связи с приня­тием нормы, сформулированной в п. 1 ч. 1 ст. 15Федерального закона, «монополии» уголовного процесса положен конец. При еереализации мо­гут возникать вопросы, разрешить которые будет не так просто.Один из них: при проведении каких именно оперативно-розыскных мероприятийвозможно изъятие предметов, материалов и сообщений. Для практических работниковпредпочтительнее было бы найти ответ на этот вопрос в самом законе.
Представляется, что изъятиематериальных предметов и документов возможно прежде всего при проведенииобследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортныхсредств, оперативного эксперимента, а также конфиденциальным источником привыполнении задания оперативного сотрудника.
В правоприменительной деятельностинепременно должно соблюдать­ся следующее правило: если имеются необходимыеправовые предпосылки для изъятия материальных предметов и документов способамиуголовного процесса, то совершение этих действий при производствеоперативно-розыскных мероприятий должно признаваться недопустимым. Поэтому входе оперативно-розыскной деятельности прежде всего необходимо созда­вать реальныеусловия для решения данного вопроса именно таким путем.
Из рассматриваемой нормы Федеральногозакона вытекает, что изъ­ятие предметов, материалов и сообщений при проведенииоперативно-розыскных мероприятий возможно только тогда, когда имеются явные признакипреступления, создающего угрозу жизни и здоровью лица, а так­же угрозугосударственной, военной, экономической или экологической безопасность России.Однако при их наличии должно возбуждаться уголовное дело, и тогда изъятиепредметов и документов будет осуществлено путем производства соответствующихследственных действий.
Таким образом, при правильномпредставлении о связи оперативно-розыскной и уголовно-процессуальнойдеятельности можно избегать весь­ма нежелательного изъятия материальныхпредметов и документов при проведении оперативно-розыскных мероприятий.Стремиться к этому нужно всегда. Однако это не всегда возможно. Иногда возникаютситуа­ции, когда в целях предотвращения непосредственной угрозы жизни и здо­ровьюлица, а также угрозы безопасности России необходимо изъять опре­деленные материальныепредметы (как правило, это орудия и средства совершения преступления), новозбуждать уголовное дело и осуществлять эти действия уголовно-процессуальным путемявно нецелесообразно, по­скольку необходимо продолжить оперативно-розыскнуюдеятельность в целях выявления всех участников преступной группы. Тогда изъятиепред­метов и материалов допустимо оперативным сотрудником при проведении негласногообследования или конфиденциальным источником по заданию оперативного сотрудника.
Такие предметы и материалы, связанныес преступлением, являются  его следами. Поэтому после возбуждения уголовногодела они должны  быть вовлечены в процесс доказывают по уголовному делу. Орган,осуществлявший оперативно-розыскную деятельность, должен направить изъятые входе проведения оперативно-розыскных мероприятий материальные предметыследователю, в производстве которого находится уголовное дело. После их осмотраи приобщения к уголовному делу материальные предметы приобретут статусвещественных доказательств. Но сложность может возникнуть при выполнениитребования закона тщательно и всесторонне проверить полученные вещественныедоказательства (см. т. 70 УПК РСФСР). Это предполагает раскрытие способаполучения материальных предметов, т.е. содержания конкретногооперативно-розыскного мероприятия. Лицо (лица), которое его проводило, подлежитдопросу качестве свидетеля. Совершенно очевидно, что все это сопряжено сразглашением той стороны оперативно-розыскной деятельности, которая составляетгосударственную тайну.
Следует учитывать и то, что врассматриваемой ситуации следователю и суду труднее будет доказывать наличиеобъективных связей материаль­ных предметов, изъятых при проведенииоперативно-розыскных меро­приятий, с совершенным преступлением. Преступникичаще будут отказы­ваться от этих предметов.
В материалах дела оперативного учетамогут находиться различные официальные документы, отвечающие всем требованиямдокумента в его правовом значении. Они вполне могут быть использованы в качествесредств доказывания по уголовным делам в уголовно-процессуальном режиме такоговида доказательств, как иные документы (см. ч. 2 ст. 69, ст. 88 УПК РСФСР).Для этого соответствующие документы должны быть  официально направленыследователю или истребованыим из оперативного подразделения и приобщенык материалам уголовного дела (см. ст. 70 УПК РСФСР).
Следует отметить, что органы,осуществлявшие оперативно-розыскную деятельность, не вправе составлятькакие-либо документы с изложением в них данных, полученных оперативно-розыскнымпутем, для использования их в качестве доказательств по уголовным делам. Невправе и следователь составлять какие-либо справки на основании оперативныхматериалов.
15. В ходе оперативно-розыскной деятельности оперативные сотруд­никинередко становятся очевидцами события преступления или отдельных связанных сним обстоятельств. При наличии таких оснований их право­мерно допрашивать вкачества свидетелей по уголовному делу, так как со­гласно закону в качествесвидетеля дачи показаний может быть вызвано любое лицо, которому могут бытьизвестны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению по данному делу(см. ч. 1 ст. 72 УПК РСФСР).
16. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности вдоказывании по уголовным делам предполагает также использование све­денийоперативно-розыскного характера для планирования предваритель­ногорасследования, выдвижения следственных версий и для избрания наи­болеецелесообразных тактических приемов производства следственных действий.
17. Практически важным является вопрос о том, можно ли использо­ватьрезультаты оперативно-розыскной деятельности в уголовном процес­се по указаннымнаправлениям, если они получены с нарушением Феде­рального закона. Вгражданском, арбитражном и уголовно-процессуальном законодательстве наряду сдругими существуют санкции ничтож­ности. Суть их состоит в аннулированиирезультатов судебных и след­ственных действий, проведенных с нарушениемпроцессуальных требова­ний. Такими санкциями охраняются преимущественно нормыдоказатель­ственного права. В отличие от этого Федеральный закон не предусматри­ваетсанкций ничтожности. Они не выводятся и путем логического анализа егонормативных предписаний, а также их функциональных связей. В большинствеслучаев нарушение требований Федерального закона препят­ствует получению техрезультатов, ради достижения которых осу­ществляется оперативно-розыскнаядеятельность.
Вместе с тем возможна и такаяситуация, когда нарушался закон, но само нарушение не стало помехой длядостижения значимого для уголов­ного процесса результата, например обнаруженияпризнаков преступле­ния. Представляется, что вывод о неправомерности принятиярешения о возбуждении уголовного дела в рассматриваемой ситуации был бы весьмасомнителен. Конечно, каждый факт нарушения закона при осуществленииоперативно-розыскной деятельности должен быть установлен, тщательно проанализировани виновное лицо (лица) должно быть привлечено к дис­циплинарной, административной,а то и к уголовной ответственности. Од­нако сам факт нарушения Федеральногозакона не должен повлечь анну­лирование полученных результатов.
Аналогичный подход необходимоприменять и при решении вопроса о придании процессуального статусавещественного доказательства матери­альному предмету, полученному оперативно-розыскнымпутем с наруше­нием Федерального закона. Дело в том, что данное нарушениенаходится за рамками уголовного процесса и не означает нарушения предусмотрен­нойуголовно-процессуальным законом процедуры формирования вещественногодоказательства. Правда, существенным здесь должно быть признано то, что фактнарушения закона при осуществлении оперативно-розыскной деятельности можетстать предметом уголовно-процессуального исследования при условии, если этонеобходимо для установления достоверности вещественного доказательства.
18. Сведения, полученные оперативно-розыскным путем, которые ука­зываютна местонахождение лиц, скрывшихся от органов дознания, след­ствия и суда,используются для задержания этих лиц, применения к ним ра­нее избранной мерыпресечения и доставления в орган, вынесший постановление об объявлении розыскаобвиняемого. На основании таких сведений следователь (орган дознания, суд)выносит постановление о воз­обновлении производства по уголовному делу. Онитакже могут служить основаниями для производства дополнительных следственныхдействий.
Побег из мест лишения свободы,предварительного заключения или из-под стражи и уклонение от отбываниянаказания представляют собой са­мостоятельные составы преступлений. Поэтомусведения оперативно-розыскного характера о лицах, совершивших такие действий,служат основаниями не только для их задержания и доставления в исправительно-трудовыеучреждения, но и для возбуждения уголовных дел и производства следственныхдействий.
19. Впредписании комментируемой статьи о возможности использова­ния результатовоперативно-розыскной деятельности для проведения опе­ративно-розыскных мероприятийпо выявлению, предупреждению, пресе­чению и раскрытию преступлений, выявлению иустановлению лиц, их подготавливающих, совершавших или совершивших, посуществу, выра­жено требование обоснованности проведения таких мероприятий, пере­ченькоторых предусмотрен в ст. 6. Прежде чем производить то или иное оперативно-розыскноемероприятие, оперативный сотрудник также дол­жен располагать данными, которые сопределенной степенью вероятности указывали бы на возможность достижениянепосредственной цели наме­ченного мероприятия. Например, необоснованно осуществлятьконтроль почтовых отправлений исходя из каких-то абстрактных или интуитивныхпобуждений. Для принятия такого решения необходимо иметь достаточно проверенныеданные о том, что в почтовых отправлениях конкретного ли­ца могут содержатьсясведения, необходимые для успешного решения задач оперативно-розыскнойдеятельности. Такой подход должен применяться к каждому оперативно-розыскномудействию. Особенно тщательным должен быть анализ оснований для проведения техоперативно-розыскных меро­приятий, которые затрагивают конституционные права граждан(обследо­вание помещений, прослушивание телефонных переговоров и др.).
Основаниями для осуществленияконкретных оперативно-розыскных мероприятий могут служить любые данные,полученные в ходе оператив­но-розыскной деятельности. Эти первоначальныесведения о признаках преступления, содержащиеся в письмах, заявлениях исообщениях граждан, должностных лиц, предприятий, учреждений и организаций, атакже в средствах массовой информации. В качестве оснований для проведенияоперативно-розыскных мероприятий могут выступать также сведения, со­держащиесяв поручениях и указаниях следователей о производстве ро­зыскных действий,постановлениях об объявлении розыска и приобщаемых к ним материалах и т. д.
Наконец, такими основаниями могутслужить сведения, полученные в результате проведения самих оперативно-розыскныхмероприятий. Например, сведения, полученные при опросе граждан, могут статьоснова­ниями для осуществления наблюдения, отождествления личности и т.д.
20. Как было сказано раньше, мотивы заинтересованных лиц получитьсведения о без вести пропавших гражданах состоят прежде всего в их же­ланииудостовериться в том, жив или мертв данный гражданин и признать в судебномпорядке его безвестно отсутствующим или объявить умершим. Для установления этихюридических фактов заинтересованное лицо долж­но обратиться с заявлением в судпо месту жительства заявителя. Согласно требованиям гражданскогопроцессуального закона в заявлении должны быть изложены обстоятельства,подтверждающие безвестное отсутствие гражданина, либо обстоятельства,угрожавшие пропавшему без нести смертью или дающие основание предполагать егогибель от определенного несчастного случая. Поэтому сведения о перечисленныхобстоятельствах, полученные оперативно-розыскным путем, используютсязаинтересован­ными лицами в обоснование их заявлений в суд. Ради получения такихсве­дений в основном и обращаются заинтересованные лица в органы, осу­ществляющиеоперативно-розыскную деятельность. Поэтому сведения оперативно-розыскногохарактера должны быть достаточно полными, доброкачественными и убедительными.
21. Сведения, полученные в результате оперативно-розыскнойдеятель­ности, могут служить основаниями для принятия соответствующими долж­ностнымилицами решений об отказе в допуске конкретных лиц к сведени­ям, составляющимгосударственную тайну; в допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов,представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также дляокружающей среды; в допуске к участию в оперативно-розыскной деятельности или вдоступе к материа­лам, полученным в результате ее осуществления; в установленииили под­держании с лицом отношений сотрудничества при подготовке и проведе­нииоперативно-розыскных мероприятий; в выдаче разрешений на частную детективную иохранную деятельность. Учитывая назначение таких сведе­ний, они должны бытьтщательно проверенными и достоверными.
Хотя в комментируемой статье прямо обэтом и не сказано, но из пред­писаний п. 5 ч. 2 ст. 7 вытекает, что результатыоперативно-розыскной дея­тельности могут быть использованы также для принятиянеобходимых мер по обеспечению собственной безопасности органов, осуществляющихопе­ративно-розыскную деятельность.
Наконец, результатыоперативно-розыскной деятельности, полученные одним органом, осуществляющим этудеятельность, могут быть направле­ны и использованы другим государственныморганом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Это происходит вслучаях, когда ис­пользование полученной информации не входит в компетенциюоргана, который ее получил.
Статья 12. Защита сведший об органах,осуществляющих опера­тивно-розыскную деятельность
(1)Сведения об используемых илииспользованных при проведении неглас­ных оперативно-розыскных мероприятийсилах, средствах, источниках, ме­тодах, платах и результатахоперативно-розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованныепреступные группы, о штатных негласных со­трудниках органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность,и о лицах, оказывающих им содействие наконфиденциальной основе, а также об организации и о тактике проведенияоперативно-розыскных мероприятий составляют государственную тайну и подлежатрассекречиванию только на основании постановления руководителя органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
(2)Предание гласности сведений о лицах,внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудникахорганов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также о лицах,оказывающих или оказывавших им содействие на конфиденциальной основе, до­пускаетсялишь с их согласия в письменной форме и в случаях, преду­смотренныхфедеральными законами.
(3)Судебное решение на право проведенияоперативно-розыскного меро­приятия и материалы, послужившие основанием дляпринятия такого реше­ния, хранятся только в органах, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность.
(4)Оперативно-служебные документы,отражающие результаты опе­ративно-розыскной деятельности, могут бытьпредставлены органу дозна­ния, следователю, судье, другим органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, в порядке и случаях,установленных настоящим Федеральным законом.
1. Комментируемая статья новая. Аналогичной статьи в ранеедейство­вавшем Законе «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Фе­дерации»не имелось.
2. Цель статьи — комплексное изложение и фиксация (вобобщенном  виде) предписаний, регулирующих отношения, которые возникают всвязи с необходимостью защиты сведений об органах, осуществляющих опера­тивно-розыскнуюдеятельность.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье,охватывает груп­пу общественных отношений, возникающих по поводу организации ипо­рядка защиты данных об органах, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность. Эти предписания составляют основу одного из правовых ин­ститутовформирующегося в рамках оперативно-розыскной деятельности уголовно-розыскногопроцесса (см. пп. б и 7 комментария к ст. 7).
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Дляправильно­го уяснения и применения ее предписаний требуется руководствоватьсянормами ряда нормативных правовых актов (см. комментарий к ст. 4 и пп. 7—9 и13 настоящего комментария).
5. Выполнение предписаний комментируемой статьи призвано обеспе­читьэффективность оперативно-розыскной деятельности в рамках произ­водстваконкретного дела оперативного учета, а также исключить вероят­ное нанесениеущерба ее участникам со стороны заинтересованных в этом лиц.
6. В части 1 комментируемой статьи конкретизирован переченьсведе­ний, который в соответствии с Законом о государственной тайне составля­етгосударственную тайну. Отнесение указанных в этом списке сведений кгосударственной тайне обусловлено тем, что их распространение может нанестиущерб интересам оперативно-розыскной деятельности, снизить ее эффективность итаким образом поставить под угрозу безопасность Рос­сии. Поэтому государствовозлагает на себя обязанность надежно защи­щать сведения, составляющиегосударственную тайну в области оперативно-розыскной деятельности. Такая защитапредполагает создание и обес­печение надлежащего режима получения,использования и хранения соот­ветствующих данных, при котором они не могли быстать достоянием по­сторонних лиц. Данный режим обеспечивается совокупностьюправовых и организационных средств.
В рамках Федерального закона правовыми средствамизащиты сведе­ний, составляющих государственную тайну, являются:
практическая реализация принципов конспирации исочетания глас­ных и негласных методов и средств (см. ст. 3);
право лица истребовать от органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, сведения о полученной о неминформации в пре­делах, допускаемых требованиями конспирации и исключающихвозмож­ность разглашения государственной тайны (см. ч. 3 ст. 5);
непредставление судье сведений о лицах, внедренных ворганизован­ные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осу­ществляющихоперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказы­вающихим содействиена конфиденциальной основе (см. ч. 4 ст. 5), а также об организации итактике проведения оперативно-розыскных меро­приятий (см. ч. 3 ст. 9);
обязанность руководителей судебныхорганов создавать условия, обес­печивающие защиту сведений, которые содержатсяв представляемых судье оперативно-служебных документах (см. ч 7 ст. 9);
представление результатов оперативно-розыскнойдеятельности органу дознания, следователю или в суд осуществляется на основаниипостановле­ния руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную дея­тельность(см. ч. 3 ст 11).
Кроме того, правовые средства защитысведений, составляющих госу­дарственную тайну, указаны в ч. 2 ст. 12, ч. 1 ст.14, п. 4 ч. 1 ст. 15, ч. 1 ст. 17 и ч. Зет. 21.
7. Ответственность за надежную защиту сведений об органах, осу­ществляющихоперативно-розыскную деятельность, лежит на руководителе органа,осуществляющего эту деятельность (см. ч 4 ст. 20 Закона о государ­ственнойтайне); оперативных сотрудниках, которым такие сведения стали известны всвязи с исполнением ими служебных обязанностей; органах и должностных лицах,использующих результаты оперативно-розыскной деятельности (дознавателе,следователе, прокуроре и судье).
8. Защита сведений, составляющих государственную тайну в сфереоперативно-розыскной деятельности, обеспечивается также особым поряд­комдопуска граждан к такого рода сведениям и особыми условиями пре­кращениядопуска должностного лица или гражданина к государственной тайне, которыепредусмотрены ст.ст. 21—23 Закона о государственной тайне.
9. Важным средством защиты сведений, составляющих государствен­нуютайну в сфере оперативно-розыскной деятельности, являются уголовно-правовыесанкции. Разглашение государственной тайны лицом, кото­рому она была доверенаили стала известна по службе или работе, если эти сведения стали достояниемдругих лиц, а также нарушение лицом, имею­щим допуск к государственной тайне,установленных правил обращения с содержащими государственную тайну документами,если это повлекло по неосторожностиих утрату и наступление тяжкихпоследствий, влечет уго­ловную ответственность в соответствии со ст.ст. 283 и284 УК РФ.
Должностные лица и граждане, виновныев нарушении законодатель­ства России о государственной тайне, наряду суголовной несут также ад­министративную, гражданско-правовую или дисциплинарнуюответствен­ность.
10. Сведения о тех сторонах оперативно-розыскной деятельности, ко­торыесоставляют государственную тайну, могут быть рассекречены толь­ко на основаниипостановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскнуюдеятельность. Принятие соответствующим руково­дителем такого постановлениядолжно быть вызвано объективными об­стоятельствами и в достаточной мереаргументировано.
11. Предание гласности сведений о лицах, указанных в ч. 2комменти­руемой статьи, допускается только при наличии определенных законодате­лемусловий. Ими являются согласие такого лица, изложенное в письмен­ной форме, иналичие конкретного указания об этом в Федеральном законе.
12. Предписание, предусматривающее хранение судебного решения направо проведения оперативно-розыскного мероприятия и материалов, по­служившихоснованием для принятия такого решения, только в органах, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность (см. ч. 3ст. 12), такженаправлено на защиту сведений, составляющих государственную тайну в сфереоперативно-розыскной деятельности, и обусловлено тем, что именно в этих органахпрактически обеспечивается надежная сохранность соответствующих материалов иисключается доступ к ним посторонних лиц. Вместе с тем судебное ведомство правеоставлять в своем распоряже­нии копии судебных решений на проведениеоперативно-розыскных меро­приятий для анализа и совершенствования этого новогонаправления су­дебной деятельности.
13. Для более глубокого уяснения смысла предписаний, изложенных вкомментируемой статье, раскроем содержание отдельных терминов, ис­пользованныхзаконодателем для их конструирования.
Государственная тайна — защищаемые государством сведения в облас­ти его военной,внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной иоперативно-розыскной деятельности, распро­странение которых может нанести ущерббезопасности Российской Феде­рации (см. ст. 2 Закона о государственнойтайне).
Группа организованная (преступная) — устойчивая группа лиц (два и более), заранее объединившихсядля совершения одного (как правило, длящегося) или нескольких преступлений (см.ст. 35 УК РФ).
Подорганизацией проведенияоперативно-розыскных мероприятий по­нимается закрепленная нормамизаконодательства в области оперативно-розыскной деятельности разновидностьспециальной управленческой дея-1ельности. Она состоит в планированииосуществления конкретных оперативно-розыскных мероприятий, оптимальной реализациипринятого по их проведению решения и др.
Тактика проведенияоперативно-розыскных мероприятий — эторазработанная на основе научных положений и обобщения положительного опытаоперативно-розыскной практики система специальных приемов, на­правленных нанаиболее эффективное решение конкретных задач опера­тивно-розыскнойдеятельности.
О понятии и содержанииоперативно-розыскных мероприятий, резуль­татах оперативно-розыскнойдеятельности, штатном негласном сотруднике органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность,и лице, оказывающем ему содействие наконфиденциальной основе, см. коммента­рии к ст.ст. б, 11, 16 и 17.
 
Глава III. Органы, осуществляющие оперативно-розыскнуюдеятельность
Глава III предназначенасконцентрировать нормативные предписания: организации идеятельности основной части субъектов оперативно-розыскной деятельности. Сравнительныйанализ ее структуры и содержания с аналогичным разделом действовавшего ранееЗакона об оперативно-розыскной деятельности (см. разд. III) показывает,что структура вообще не претерпела каких-либо изменений, а в текст главы хотя ивнесены уточнения, тем не менее они окончательно не сняли имевшиесянедочеты законотворчества. Так, на практике возникает немало недоразуменийиз-за формулировки законодателя, будто бы оперативно-розыскную деятельностьосуществляют некие «органы», а не субъекты (участники). Действительно, безсистемного представления о всех субъектах оперативно-розыскной деятельностиправоприменителям достаточно затруднительно принимать профессиональнограмотные, основанные на знании закона решения. Поэтому изложим несколько тезисово понятии таких субъектов и их системе.
Под субъектом оперативно-розыскнойдеятельности понимается госу­дарственный орган или его подразделение, ихдолжностные лица, а также иные физические лица, наделенные законодателемгосударственно-властными полномочиями на принятие соответствующих юридическизна­чимых решений и (или) выполнение оперативно-розыскных действий, а такжелица, в отношении деятельности которых осуществляется оператив­но-розыскнаяработа. В соответствии с федеральным законодательством выделяют две основныегруппы субъектов оперативно-розыскной деятель­ности. Это уполномоченные на тогосударственные органы и определен­ные физические лица.
Среди государственных органов различают следующиеподгруппы:
1)осуществляющие оперативно-розыскную деятельность;
2) контролирующие оперативно-розыскную деятельность и надзи­рающиеза ней.
В первую подгруппу входят: а)оперативные подразделения правоох­ранительных органов и спецслужб России,перечисленных в Федеральном законе (так называемые оперативно-розыскныеорганы); и б) иные упол­номоченные на то федеральным законодательствомгосударственные орга­ны или их подразделения (в УПК РСФСР — органы дознания, неявляю­щиеся физическими лицами; в Федеральном законе о связи — предприятия,связи).
   Во вторую подгруппу: а)осуществляющие вневедомственный надзор и  контроль (парламент, правительство,суд и прокуратура) и б) осуществляющие ведомственный контроль (различныеинспектирующие под­разделения и т. п.).
В свою очередь среди физических лицразличают три подгруппы. К первой из них относятся лица, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность (совершающие оперативно-розыскные действия и(или) принимающие оперативно-значимые решения):
а) в полной мере (оперативныесотрудники и некоторые иные долж­ностные лица оперативно-розыскных органов);
б) частично (штатные — сотрудникиоперативно-поисковых и опера­тивно-технических подразделений; внештатные —лица, оказывающие со­действие, в том числе внештатные оперативные сотрудники иконфиденты;
специалисты, в том числе переводчики,эксперты и операторы связи; сле­дователи; должностные лица, в соответствии сУПК РСФСР являющиеся органами дознания и полномочные приниматьоперативно-розыскные меры).
Ко второй группе относятся лица,контролирующие оперативно-розыскную деятельность и надзирающие за исполнениемзаконов при ее осуществлении:
а) вне оперативно-розыскных ведомств(Президент России; судьи, уполномоченные на санкционирование отдельных оперативно-розыскныхмероприятий; прокуроры, надзирающие за исполнением законов в опера­тивно-розыскнойдеятельности; уполномоченные на проведение финансо­вого контроля представителиМинфина России);
б) являющиеся представителямиоперативно-розыскных ведомств (соответствующие руководители).
К третьей группе относятся двекатегории лиц. Во-первых, это лица, чья общественно опасная противоправнаядеятельность является объектом оперативно-розыскной работы (т.е. лица,совершающие преступные пося­гательства, а также лица, деяния которых позволяютобоснованно предпо­ложить обих вероятной преступной деятельности).Во-вторых, это лица, которые обоснованно попадают в поле зренияоперативно-розыскных ор­ганов с оформлением соответствующих допусков илиполучением лицен­зий (см. ч. 2 ст. 7).
Неопределенность ряда нормативныхпредписаний комментируемой главы, отсутствие концентрированного изложениявидения законодателя некоторых конкретных правил (в частности, о полномочияхдолжностных лиц оперативных подразделений, взаимодействии и координации работымежду соответствующими государственными органами и др.) затрудняютнепосредственное применение норм, в ней изложенных. Правоприменителю приходитсяобращаться за «разъяснениями» к ведомственным норма­тивным актам, которые по своейсути для этого не предназначены.
С т а т ь я 13. Органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность.
(1)На территории Российской Федерацииправо осуществлять опера­тивно-розыскную деятельность предоставляетсяоперативным подразделе­ниям:
1.Органов внутренних дел Российской Федерации.
2.Органов федеральной службы безопасности.
3.Федеральных органов налоговой полиции.
4.Федеральных органов государственной охраны: Главного управления охраныРоссийской Федерации и Службы безопасности Президента Россий­ской Федерации.
5.Органов пограничной службы Российской Федерации.
6.Таможенных органов Российской Федерации.
7.Службы внешней разведка Российской Федерации.
(2)Оперативные подразделения органа внешней разведки Министерства обороныРоссийской Федерации и органа внешней разведки Федерального агентстваправительственной связи и информации при Президенте Россий­ской Федерациипроводят оперативно-розыскные мероприятия только в це­лях обеспечения безопасностиуказанных органов внешней разведки и « случае, если проведение этих мероприятийне затрагивает полномочий органов, ука­занных в пунктах 1—7 части первойнастоящей статьи.
(3)Переченьорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятель­ность, может быть измененили дополнен только федеральным законом. Ру­ководители указанных органовопределяют перечень оперативных подразде­лений, правомочных осуществлятьоперативно-розыскную деятельность, их полномочия, структуру и организациюработы.
(4)Органы,осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, ре­шают определенныенастоящим Федеральным законом задачи исключительно в пределах своих полномочий,установленных соответствующими законода­тельными актами Российской Федерации.
1. Комментируемая статья заменила собой ст. 11 ранеедействовавшего Закона об оперативно-розыскной деятельности. Основные измененияи до­полнения состоят в следующем:
снята двусмысленность о наличии якобыодновременно двух различ­ных субъектов оперативно-розыскной деятельности —государственных органов и оперативных подразделений;
расширен круг органов, осуществляющихоперативно-розыскную дея­тельность[27];
(ограничен круг полномочий и предметведения отдельных субъектов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность(см. ч. 2 ст. 13);
проведена редакционная «чистка» нормативных предписаний;
улучшено технико-юридическое изложениеотдельных правил и др. 2. Цель статьи — системное изложение правил одеятельности части основных субъектов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятель­ность. Однако формулировки законодателя о том, что оперативно-розыскнуюдеятельность осуществляют «органы» (см. название главы III и заголовок ст.13) или оперативные подразделения таких «органов», создают условия для ихнекорректного толкования правоприменителями (см. ком­ментарий к гл.гл. III иIV).
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье,охватывает дея­тельность оперативных подразделений всех органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность (однако они не предназначены регу­лироватьправовые отношения, возникающие в работе правоприменителей— оперативныхсотрудников и иных должностных лиц оперативных под­разделений).
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для ееуяснения и правильного практического применения изложенных в ней правил тре­буетсяруководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных нормативныхправовых актов (см. пп. 5, 7 и 11 комментария к настоящей статье).
5. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьиправоосуществлять оперативно-розыскную деятельность на территории РоссийскойФедерации предоставлено оперативным подразделениям семи государственных орга­нов(см. о территории Российской Федерации комментарий к преамбуле). Крометого, согласно предписаниям ч. 2 комментируемой статьи право на проведениеоперативно-розыскных мероприятий (с соблюдением ряда условий, непосредственноуказанных в комментируемой статье) предостав­лено оперативным подразделенияморгана внешней разведки Мини­стерства обороны Российской Федерации (ТРУ ГШМинобороны России) и органа внешней разведки Федерального агентстваправительственной связи и информации при Президенте Российской Федерации (ФАПСИпри Президенте России). Таким образом, в России насчитывается девять субъ­ектов,компетентных проводить оперативно-розыскную деятельность.
Под указанием законодателя направоосуществления оперативно-розыскной деятельности следует понимать единствообязанностей, возла­гаемых на указанных в Федеральном законе субъектов (см. ст.14 и др.), предоставляемыхим прав для реализации этих обязанностей(см. ст. 15 и Эф.) и возможность их привлечения к ответственности вслучае нарушений законных предписаний. Наряду с этим данной формулировкой(полагаем, не совсем удачной) законодатель обратил внимание правоприменителейна то, что в России никто, кроме указанных в ч. 1 комментируемой статьиподразделений государственных органов, не вправе осуществлять опера­тивно-розыскнуюдеятельность комплексно, с применением всего арсенала специфических средств иметодов. Однако это не означает, что отдельные оперативно-розыскные мероприятияне вправе осуществлять иные субъек­ты, которым это право предоставленозаконодателем. Так, согласно дей­ствующему в России законодательству различаютследующие группы субъ­ектов, полномочных проводить оперативно-розыскныемероприятия (см. «также комментарий к гл. III).
Во-первых, это оперативныеподразделения органов, перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи. Эти субъектыправомочны проводить указан­ные мероприятия без каких-либо изъятий, т.е., какуказал законодатель, они осуществляют оперативно-розыскную деятельность вполном объеме.
Во-вторых, это оперативныеподразделения органов, перечисленных в ч. 2 комментируемой статьи. Эти субъектыполномочны проводить все оперативно-розыскные мероприятия, но в определенныхпределах (см. п. 8 комментария).
В-третьих, субъектами, полномочнымипринимать оперативно-розыскные меры, являются органы дознания, перечисленные вст. 117 УПК РСФСР. В соответствии с предписаниями ч. 1 ст. 118 «Обязанностиорга­нов дознания» УПК РСФСР на органы дознания возлагается принятие не­обходимыхоперативно-розыскных (и иных предусмотренных уголовно-процессуальным законом)мер в целях обнаружения преступлений и лиц,
их совершивших. Что касается этихсубъектов, то перечень и пределы про­водимых ими оперативно-розыскныхмероприятий (мер) законодателем в уголовно-процессуальном законе не определены,а в Федеральном законе о них вообще не упоминается.
В-четвертых, такими субъектами снедавнего времени являются пред­приятия и операторы связи. Они обязаны:предоставлять органам, осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность,возможность прове­дения оперативно-розыскных мероприятий на сетях связи;принимать меры к недопущению раскрытия организационных и тактических приемовпро­ведения указанных мероприятий (см. ч. 1 ст. 14 Федерального закона освязи).
6.Оперативное подразделение — это оперативно-розыскное, оператив­но-поисковое,оперативно-техническое, контрразведывательное, разведы­вательное или информационно-аналитическоеотделение (группа), отдел, служба, управление, главное управление, а равноподразделение собствен­ной безопасности и иное организационно-штатноеподразделение, входя­щее в структуру российских специальной службы илиправоохранительно­го органа, в функциональные обязанности которого входитрешение оперативно-розыскных, контрразведывательных или разведывательных задач,предусмотренных федеральным законодательством. Поэтому в об­щем ряду следуетвыделять оперативные подразделения, правомочные про­водить оперативно-розыскнуюдеятельность. К ним относятся только те, которые структурно включены вгосударственные органы, перечисленные в ст. 13 Федерального закона.
7. Почти все из перечисленных в ч. 1 комментируемой статьигосудар­ственных органов являются федеральными органами государственногоуправления (исключая МВД РФ). Поэтому все их оперативные подразделе­нияполномочны осуществлять оперативно-розыскную деятельность.
Иначе дело обстоит с органамивнутренних дел Российской Федера­ции. Хотя законодатель и не сделал оговоркиприменительно к возмож­ности осуществления оперативно-розыскной деятельности,например, ми­лицией общественной безопасности, не являющейся органом исклю­чительнофедерального подчинения, тем не менее с позиций действующего законодательствавыглядит достаточно проблематично проведение ею все­го комплексаоперативно-розыскных мероприятий.
Следует помнить также о том, что правона осуществление оперативно-розыскной деятельности отдельными звеньями системыорганов внутрен­них дел «продублировано» в законодательных актах,регламентирующих правовой статус конкретных подразделений (органов) системывнутренних дел[28]. Так, криминальная милиция наделена правомпроведения оператив­но-розыскных мер в соответствии с Законом о милиции (см. ч.2 ст. 8 и п. 16 ст. 11), а учреждения, исполняющие наказания, наделеныаналогичным правом в соответствующих статьях Закона об учреждениях и органах,ис­полняющих уголовные наказания (см. комментарий к ст. 4).
8. Законодатель установил специальный режим проведения оператив­но-розыскныхмероприятий оперативными подразделениями органа внешней разведки МинобороныРоссии и органа внешней разведки ФАПСИ при Президенте России (см. ч. 2 ст.13).
Во-первых, данные мероприятияпроводятсятолько в целях обеспече­ния безопасности указанных органоввнешней разведки. Эта цель конкрети­зирует общую цель оперативно-розыскнойдеятельности, указанную в ст. 1 (защиту от преступных посягательств),применительно к функционирова­нию части субъектов оперативно-розыскного дела.Подбезопасностью (не только органов внешней разведки, но и всехорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность) понимается степеньзащищенности данного органа от внешних и внутренних угроз (в частности, отпреступ­ных посягательств извне и коррупции изнутри), минимальный уровень ко­торойпозволяет этому органу функционировать как элементу системы сил обеспечениябезопасности России и решать возложенные на него законо­дателем задачи.
Обеспечение безопасности (органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность) — это организация иреализация системы мер различного характера с целью нейтрализации или локализациипотенци­альных или реальных угроз нормальному функционированию государ­ственногооргана:
а) возникающих в деятельности самогооргана: обнаружение среди со­трудников отдельных коррумпированных лиц, а такжелиц, замышляющих, готовящих или совершающих должностные преступления;недопущение наступления последствий возможных правонарушений сотрудников орга­новвнешней разведки, могущих повлечь ущерб безопасности государ­ственного органа;
б) идущих извне: выявление устремленийспецслужб иностранных го­сударств, иностранных организаций к органам внешнейразведки; обнару­жение отдельных лиц, замышляющих, готовящих или совершающихпре­ступления против органа внешней разведки (в состав которого входятоперативные подразделения), или против его сотрудников; предупрежде­ние ипресечение попыток их проникновения в систему органов обеспече­ния безопасностиРоссии (специальной службы) или оказания негативного влияния на еедеятельность.
Во-вторых,оперативно-розыскныемероприятия этими субъектами про­водятся лишь в случае, если их проведение незатрагивает полномочий орга­нов, указанных в пп. 1—7 части первойкомментируемой статьи. На практи­ке наиболее спорно следующее. Кто жедолжен определять, затрагивает или не затрагивает «чужих» полномочийосуществление тех или иных опе­ративно-розыскных мероприятий? Анализ соответствующихнормативно-правовых источников свидетельствует, что как на уровне законодательныхактов, так и на уровне подзаконных ведомственных нормативных актов должныхчетких, недвусмысленных предписаний на этот счет не имеется[29].
9. Важным элементом реализации принципа законности воперативно-розыскной деятельности является предписание комментируемой статьи отом, чтоперечень органов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность,может быть изменен или дополнен только федеральным законом (см. ч. 3 ст.13). Это положение следует понимать, во-первых, как указаниезаконодателя на исключительный характер наделения тех или иных субъ­ектовправомочиями в столь специфическом виде государственной дея­тельности, какимявляется оперативно-розыскная работа. Исключитель­ность проявляется в том, чтотолько сам законодатель компетентен наделять те или иные органы (государственныеорганы и органы дознания) полномочиями на проведение оперативно-розыскнойдеятельности. Во-вторых, данное положение следует понимать как требованиезаконодателя рассматривать осуществление оперативно-розыскной деятельностиправо­мочных на то субъектов в системе, вне отрыва деятельности одних государ­ственныхорганов от аналогичной деятельности других элементов государ­ственного механизма.Наконец, в-третьих, любые изменения в количественном составеоперативно-розыскных органов считаются закон­ными исключительно после принятиясоответствующего федерального за­кона, а не принятия иного нормативногоправового акта (допустим, указа Президента России или закона субъекта РоссийскойФедерации).
Федеральный закон — это нормативный правовой акт высшей юриди­ческой силы,регулирующий общественные отношения в определенной области[30]. Только путем принятия такогоакта возможно изменить содержание перечня оперативно-розыскных органов. Вместес тем законодатель не счел целесообразным в тексте комментируемой статьиуказать на то обстоя­тельство, что перечень оперативно-розыскных органов можетбыть изме­нен или дополнен лишь тем федеральным законом, предписания которогоподлежат включению в комментируемый Федеральный закон. Поэтому бу­детнебезосновательным допустить, что в перспективе в ином федеральном законеданный перечень может быть каким-либо образом изменен (например, в будущем неисключено создание новой государственной структуры — военной полиции,наделенной полномочиями оперативно-розыскного органа).
10.Руководители оперативно-розыскных органовопределяют перечень оперативныхподразделений, правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, ихполномочия, структуру и организацию работы. Данное предписание законодателяпозволяет российским правоохрани­тельным органам и спецслужбам своевременнореагировать на изменения в оперативной обстановке. Наделение руководителейорганов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность, полномочиями по определениюконкретных подразделений, которые должны осуществлять оперативно-розыскнуюработу, способствует ее эффективности и наступа­тельности в деле борьбы спреступностью.
11. Конкретизация принципа законности в оперативно-розыскной дея­тельностии системного видения законодателем порядка ее осуществления различными государственнымиорганами закреплена в ч. 4 комментируе­мой статьи. Согласно последней, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельностьорганы решают определенные настоящимФедеральным зако­ном задачи исключительно в пределах своих полномочий,установленных соответствующими законодательными актами Российской Федерации.Не­смотря на наличие единых целей и задач общей оперативно-розыскной деятельности,осуществляющие ее оперативные подразделения государ­ственных органов решаюттакие задачи самостоятельно, в рамках отведен­ныхим законодателемполномочий (см. о полномочиях п. 11 комментария к ст. 1). Этопредопределяется различным функциональным предназначени­ем конкретных органовкак относительно самостоятельных элементов еди­ного государственного механизма.Формы, методы и тактика взаимодей­ствия определяются непосредственно вправоохранительных органах и спецслужбах исходя из целей и задач, поставленныхперед ними законода­телем.
Относительно полномочийоперативно-розыскных органов отметим -следующее. Во-первых, они определяетсяисключительно в соответствую­щих законодательных актах Российской Федерации(см. пп. 2 и 3 настоя­щего комментария и комментарий к ст. 4).Во-вторых, данную норма­тивную формулировку не следует толковать расширительно,т.е. на практике оперативники должны руководствоваться прежде всего предпи­саниями,изложенными в ст.ст. 14 и 15 Федерального закона. И только в случае отсутствияв этих статьях конкретного правила, определяющего права или обязанности органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается действовать поправилам, изложенным в феде­ральных законах, регламентирующих деятельностьправоохранительных органов и спецслужб России.
С т а т ь я 14. Обязанности органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
При решении,определенных настоящим Федеральным законом задач опе­ративно-розыскной деятельностиорганы, уполномоченные ее осуществлять, обязаны:
1. Принимать впределах своих полномочий все необходимые меры по за­щите конституционных прави свобод человека и гражданина, собствен­ности, а также по обеспечениюбезопасности общества а государства.
2. Исполнять впределах своих полномочии поручения в письменной форме органа дознании,следователя, указания прокурора и решения суда о проведе­нииоперативно-розыскных мероприятий по уголовным делам, принятым ими к производству.
3. Выполнять наоснове и в порядке, предусмотренном международными договорами РоссийскойФедерации, запросы соответствующих международ­ных правоохранительныхорганизаций, правоохранительных органов и специ­альных служб иностранныхгосударств.
4. Информироватьдругие органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность на территорииРоссийской Федерации, о ставших им известными фактах противоправнойдеятельности, относящихся к ком­петенции этих органов, и оказывать этим органамнеобходимую помощь.
5. Соблюдать правила конспирации при осуществленииоперативно-розыскной деятельности.
6. Содействоватьобеспечению в порядке, установленном законодатель­ством Российской Федерации,безопасности и сохранности имущества своих сотрудников, лиц, оказывающихсодействие органам, осуществляющим опе­ративно-розыскную деятельность,участников уголовного судопроизводства, а также членов семей и близкихуказанных лиц от преступных посяга­тельств.
1. Статья заменила собой ст. 12 ранее действовавшего Закона обопера­тивно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят вследующем*
уточнен круг обязанностей органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по исполнению порученийследователя и других должностных лиц;
значительно сужен круг обязанностейтаких органов по защите и обес­печению прав и свобод личности. Если ранее наних возлагалась обязан­ность защищать все законные права и свободы человека(см. п. 1 ч. 1 ст. 12 прежнего Оперативно-розыскного закона), тосогласно предписаниям п. 1 комментируемой статьи такая обязанность ограниченанеобходимостью защиты исключительно «конституционных прав и свобод человека играж­данина». Эта новелла вступает в серьезное противоречие с требованиями ст.1 о проведении оперативно-розыскной деятельности «в целях защиты жизни,здоровья, прав и свобод человека и гражданина» (всех, а не толькоконституционных).
Проведена существенная работа потехнико-юридическому улучшению редакции статьи.
2. Цель статьи — сконцентрировать законные предписания обобязан­ностях органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, исистематизировать их для лучшего восприятия правоприменителями.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, позамыслу зако­нодателя, должна охватывать всю оперативно-розыскную деятельность.Однако вих системе наличествуют пробелы (см., например, п. 1коммента­рия).
Кроме того, нельзя не отметитьследующее. Анализ текста Федераль­ного закона свидетельствует, что в немотсутствует системное изложение правил, регламентирующих как обязанности, так иправа оперативных со­трудников и других лиц, причастных к проведениюоперативно-розыскной деятельности.
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Дляправильно­го уяснения ее содержания и действенного практического применения тре­буетсяруководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных нормативныхправовых актов (включая секретные ведомственные), а также международныхдоговоров Российской Федерации (см. пп. 7, 8 и 10 ком­ментария к настоящейстатье).
5. Конституция, определяя человека, его права и свободывысшей цен­ностью, подчеркивает, что признание, соблюдение и защита прав исвобод человека и гражданина — обязанность государства и всех его органов. Ис­ходяиз этого конституционного положения одной из первых обязанностей органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, выступает обязанностьпринимать в пределах полномочий все необходимые меры по защите конституционныхправ и свобод человека и гражданина, собствен­ности, а также по обеспечениюбезопасности общества и государства.
Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции,права и свободы человека и гражда­нина могут быть ограничены федеральнымзаконом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основконституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересовдругих лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Кроме того,Конститу­цией запрещается создание и функционирование общественных объедине­нийи организаций, деятельность которых направлена на насильственное изменениеоснов конституционного строя, нарушение целостности Россий­ской Федерации,подрыв безопасности государства. Поэтому законодатель возложил нагосударственные органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность,обязанность принимать в соответствии со своей компетенцией все необходимые мерыдля защиты охраняемых законом прав и свобод личности, собственности,безопасности общества и госу­дарства.
Пределы полномочий соответствующихгосударственных органов за­креплены в законах, определяющих их предназначение(см. комментарий ст.ст 4 и 13).
6. Государственные органы, осуществляющие оперативно-розыскнуюдеятельность, должны выполнять в пределах своих полномочий поручения органадознания, следователя, указание прокурора и решения суда о про­изводствеоперативно-розыскных мероприятий по уголовным делам, при­нятым ими к своемупроизводству. Такие поручения, указания и решения суда должны быть изданы вписьменной форме и содержать ссылку на кон­кретное уголовное дело, находящеесяв производстве у органа дознания, следователя, прокурора или суда.
Вид оперативно-розыскных мероприятий итактику их проведения определяет орган, их осуществляющий. Он же несетответственность за за­конность и обоснованность проведения соответствующихоперативно-розыскных мероприятий.
Поручения, указания и решения органовдознания, следователя, проку­рора или суда, должны направляться органам,осуществляющим оператив­но-розыскную деятельность, с учетом полномочийпоследних. Так, опера­тивные подразделения ГТК России осуществляют выявление,предупреж­дение, пресечение и раскрытие, в частности, контрабанды (см. ст.188 УК РФ). Соответствующие подразделения органов ФСБ России на основанииФедерального закона об органах федеральной службы безопасности также ведутработу по выявлению и пресечению контрабанды (в части незакон­ного перемещениячерез таможенную границу России сырьевых ресурсов, материалов, технологий,оружия, боеприпасов, наркотических средств, взрывчатых, отравляющих и радиоактивныхвеществ, а также предметов, являющихся национальным достоянием РоссийскойФедерации). Исходя из такого разделения компетенции правоохранительных органовв борьбе с контрабандой и должны направляться поручения о производстве опера­тивно-розыскныхмероприятий при расследовании контрабанды. Причем подразделениями дознаниятаможенных органов, а также следователями органов внутренних дел и органовфедеральной службы безопасности ука­зания об осуществлении оперативно-розыскныхмероприятий направляют­ся в оперативные подразделения этих ведомств.
7. В соответствии со ст. 7запросы международных правоохранительныхорганизаций, правоохранительных органов и спецслужб иностранных госу­дарств являютсяоснованием для проведения оперативно-розыскных меро­приятий. В связи с этимвыполнение таких запросов является одной из обя­занностей органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность.
Российская Федерация заключила рядмеждународных многосторонних и двусторонних соглашений о борьбе спреступностью. Порядок, основа­ния и другие вопросы направления и исполнениятаких поручений опреде­ляются этими договорами и конкретизируются введомственных норма­тивных актах (см. комментарий к ст. 4).
Сотрудничество осуществляется путемисполнения запросов о проведе­нии оперативно-розыскных мероприятий. Какправило, такие запросы на­правляются в письменном виде. В некоторых межгосударственныхсогла­шениях определено, что в безотлагательных случаях запросы могут пере­даватьсяустно, однако впоследствии они должны быть подтверждены письменно. Привозникновении сомнения в подлинности или содержании запроса об оказаниисодействия может быть запрошено его подтвержде­ние.
Обычно соответствующим международнымдоговором предусматри­вается, что запрос об оказании содействия долженсодержать ряд данных:
наименование органа, запрашивающегосодействие, и органа, к которому обращен запрос; изложение существа дела;указание цели и обоснование запроса; содержание запрашиваемого содействия;имена и фамилии, клич­ки, гражданство лиц, имеющих отношение к делу, даты иместа их рожде­ния, занятие, места жительства и пребывания; названия и местанахожде­ния фирм и организаций, имеющих отношение к делу; описание деяния илисобытия, а по уголовным делам — квалификация деяния в соответствии с законодательствомзапрашиваемого государства и текст применяемого за­кона; перечень вопросов, накоторые необходимо получить ответ; описа­ние особого порядка, которомунеобходимо следовать при исполнении за­проса, и обоснование этой необходимости;любую другую информацию, которая может быть полезна для облегчения исполнения запроса.
Кроме того, договорами, как правило,предусматриваются случаи, когда в оказании содействия может быть отказанополностью или частично. В ячестве таких оснований чаще всего называется:возможность нанесения ущерба интересам государства; противоречиезаконодательству государства или его международным обязательствам, а также еслидеяние, в язи с которым поступил запрос, не является преступлением по законодательствузапрашиваемого государства.
В международных договорах обычнопредусматривается порядок действий при невозможности исполнения запроса. Какправило, в таких случаях об отказе в исполнении запроса письменно уведомляетсяего инициатор. Если исполнение запроса не входит в полномочия органа,получившего его, то запрос передается соответствующему компетентному органу иоб этом уведомляется орган, направивший запрос. При наличии обстоятельств,препятствующих или существенно задерживающих исполнение запроса, об этомуведомляется запрашивающий орган. При необхо­димости орган, исполняющий обращениеоб оказании помощи, вправе за­просить дополнительные сведения, необходимые, поее мнению, для исполнения запроса.
В международном сотрудничестве Россияисходит из принципа, в соот­ветствии с которым при исполнении запросаприменяется законодатель­ство государства запрашиваемой Стороны, однако попросьбе запраши­вающей Стороны может быть применено законодательство еегосударства, если это не противоречит законодательству или международным обяза­тельствамгосударства запрашиваемой Стороны.
Передача результатовоперативно-розыскной деятельности правоохра­нительным органам другогогосударства должна осуществляться таким образом и в таком объеме, чтобыисключить разглашение сведений, состав­ляющих государственную тайну.
Если орган, исполняющий запрос,считает, что его исполнение может помешать уголовному преследованию или иномупроизводству, осу­ществляемому в России, он может отложить исполнение запросаили свя­зать его исполнение с соблюдением соответствующих условий. Если по­мощьпринимается на таких условиях, то взаимодействующие правоохра­нительные органыдолжны соблюдать их.
При наличии просьбы иностранногопартнера российский правоохра­нительный орган, исполняющий международныйзапрос, принимаетвсенеобходимые меры для обеспеченияконфиденциальности запроса и его со­держания. В случае невозможности соблюденияэтого условия исполнения об этом информируется инициатор запроса и дальнейшеевыполнение осу­ществляется только после консультации с ним.
При наличии просьбы соответствующиероссийские правоохранитель­ные органы информируют его о ходе исполнения и вмаксимально корот­кие сроки о результатах исполнения запроса.
Как правило, в рамках сотрудничества сорганами государств СНГ русский язык используется в качестве рабочего языкаобщения.
Информация, получаемая в результатепроведения оперативно-розыск­ных мероприятий, осуществляемых в рамкахмежправительственных или межведомственных соглашений, может использоватьсяправоохранитель­ными органами запрашивающего государства, как правило, лишь вопера­тивно-розыскных целях или служить основанием для формирования запро­са опроведении следственных действий в рамках договоров о правовой помощи иправовых отношениях[31].
Кроме того, Россия является членомИнтерпола. Обмен информацией российских правоохранительных органов саналогичными органами дру­гих государств, являющихся членами Интерпола,осуществляется через На­циональное бюро Интерпола (НЦБ) в Российской Федерации,которое яв­ляется структурным подразделением МВД России.
На основании и в порядке, предусмотренныхзаконодательством Рос­сийской Федерации, и принципа взаимности сотрудникиправоохрани­тельных органов других государств могут прибыть на территориюРоссии для координации действий при проведении запрашиваемыхоперативно-розыскных мероприятий. Однако их участие в таких мероприятиях исклю­чается.На территории России оперативно-розыскную деятельность могут осуществлятьтолько специально уполномоченные на это федеральным за­коном российскиегосударственные органы (см. комментарий к ст. 1!).
8. В процессе оперативно-розыскной деятельности в поле зренияорга­нов, ее осуществляющих, попадают сведения о преступлениях, выявление,предупреждение и раскрытие которых входит в компетенцию других орга­нов России,обладающих необходимыми силами, техническими средствами и иными возможностямидля наиболее оптимального решения этой задачи. В связи с этим в п. 4комментируемой статьи установленаобязанность ин­формировать другиеправоохранительные органы об относящихся к их ком­петенции фактахпротивоправной деятельности и оказывать этим органам необходимую помощь.
Круг вопросов, по которомуосуществляется взаимное информирова­ние, его порядок, а также основания ипроцедура привлечения возможно­стей других органов для решения задачоперативно-розыскной деятель­ности и совместного проведения мероприятийопределяются межведом­ственными нормативными актами правоохранительных органови строятся на основе-Взаимности по принципу «каждый с каждым».
Обмен информацией необходим и в связитем, что в соответствии с ч. 4 ст. 6 осуществление оперативно-розыскныхмероприятий (связанных с кон­тролем почтовых отправлений, телеграфных и иныхсообщений и т.п.) проводится с использованием оперативно-технических сил исредств толь­ко органов ФСБ России и органов МВД РФ. Порядок и объемы предостав­лениянеобходимой для проведения таких мероприятий информации, а также обменполученными результатами определяются межведомственны­ми нормативными актамиили соглашениями между соответствующими органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность, и ор­ганами ФСБ России и внутренних дел.
Обмен информацией также можетосуществляться непосредственно между различного рода подразделениями одногогосударственного органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.Такая необходи­мость возникает в тех случаях, когда в процессе проведенияоперативно-розыскной деятельности имеет место получение информации, которая тре­буетдействий, выходящих за пределы компетенции соответствующего подразделения.
Обмен информацией может бытьорганизован на постоянной основе или носить разовый характер.
9.Обязанность соблюдения правилконспирации при осуществлении оперативно-розыскных мероприятий обусловлена необходимостью сохра­нитьв тайне, прежде всего от лиц, подозреваемых в причастности к подго­товке илисовершении преступлений, сам факт проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Ведомственными нормативными актамиприменительно к различным видам мероприятий закреплены соответствующие правилаконспирации, соблюдение которых является должностной обязанностью сотрудниковправоохранительных органов. Правила конспирации включают в себя вы­работанные впроцессе деятельности правоохранительных органов и спецслужб государства приемыи навыки по скрытному проведению опера­тивно-розыскных мероприятий,направленных на добывание и использо­вание сведений, необходимых для решениязадач по обеспечению безопас­ности личности, общества и государства, а такжеряд действий, с этим связанных. Правила конспирации могут включать такжерекомендации по порядку работы с документами, отражающими проведение ирезультаты оперативных мероприятий, изменению внешнего облика лица, морфологи­ческих,динамических признаков и признаков одежды (маскировка), осу­ществляемыхсотрудниками оперативно-розыскных подразделений, усло­виям использованиядокументов зашифровки и т. п.
В систему правил конспирациивключаются также разработанные на основе анализа практики оперативныхподразделений положения и реко­мендации по эффективному контролю информации,касающейся противо­правной деятельности, и способов ее получения в процессепроведения, оперативно-розыскных мероприятий.
10. Одной изобязанностей органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность, выступает содействие в обеспечении личнойбез­опасности сотрудников, членов их семей и близких, защиты имущества ука­занныхлиц в связи с выполнением сотрудниками своих служебных обязан­ностей в борьбе спреступностью, а равно иных лиц, перечисленных в п. 6 комментируемойстатьи. Это корреспондирует предписаниям Федерально­го закона о государственнойзащите. В соответствии с этим Законом в каждом из органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность, создаются спецподразделения по обеспечениюсобственной безопасности, на которые возлагается непосредственная обязанностьобеспечивать без­опасность сотрудников.
Комментируемое положение возлагает наруководителей органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, иихструктурных звеньев обязанность содействовать этим специализированнымподразделе­ниям (см. комментарий к ст. 22).
Основанием для оказания содействияможет быть обращение специа­лизированного подразделения или указаниеруководства. Объем мер, необ­ходимых для обеспечения безопасности, определяетсяв каждом конкрет­ном случае с учетом складывающейся обстановки.
Содействие органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятель­ность, в обеспечении безопасности сотрудника илиего близких может вы­разиться в осуществлении (совместно со спецподразделениемили само­стоятельно) предусмотренных законом мер безопасности[32].
Поводом для применения мербезопасности в отношении сотрудника, его близких или иных лиц являются, какправило, их заявления (рапорт) или непосредственное получение оперативной ииной информации о нали­чии угрозы безопасности указанного лица.
В случае принятия решения о применениимер безопасности органом, обеспечивающим безопасность, выносится мотивированноепостановление с указанием конкретных мер безопасности, сроков их осуществления,а в необходимых случаях и других органов, привлекаемых для содействияобеспечения безопасности. Порядок проведения мер защиты, осуществле­ния оперативно-розыскныхмероприятий, порядок взаимодействия с дру­гими подразделения определяетсяведомственными нормативными актами.
Статья 15. Права органов,осуществляющих оперативно-розыск­ную деятельность
(1) При решении задачоперативно-розыскной деятельности органы, уполномоченные ее осуществлять, имеютправо:
1. Проводить гласнои негласно оперативно-розыскные мероприятия, пе­речисленные в статье 6настоящего Федерального закона, производить при их проведении изъятиепредметов, материалов и сообщений, а также преры­вать предоставление услугсвязи в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, атакже угрозы государственной, военной, эко­номической ила экологическойбезопасности Российской Федерации.
2.Устанавливать на безвозмездной либовозмездной основе отношения сотрудничества с лицами, изъявившими согласиеоказывать содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющимоперативно-розыскную деятельность.
3. Использовать входе проведения оперативно-розыскных мероприятий по договору или устномусоглашению служебные помещения, имущество предприятий, учреждений, организаций,воинских частей, а также жилые и нежилые помещения, транспортные средства ииное имущество частных лиц.
4. Использовать вцелях конспирации документы, зашифровывающие лич­ность должностных лиц,ведомственную принадлежность предприятий, уч­реждений, организаций,подразделений, помещений и транспортных средств органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность, а также личность граждан, оказывающих имсодействие на конфиденциальной основе.
5. Создавать вустановленном законодательством Российской Федерации порядке предприятия,учреждения, организации и подразделения, необходимые для решения задач,предусмотренных настоящим Федеральным законом.
(2) Законные требованиядолжностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,обязательны для исполнения физиче­скими и юридическими лицами, к которым такиетребования предъявлены.
(3) Неисполнениезаконных требований должностных лиц органов, осу­ществляющихоперативно-розыскную деятельность, либо воспрепятствование ее законномуосуществлению влекут ответственность, предусмотренную законодательствомРоссийской Федерации.
1. Статья заменила аналогичную ст. 13 ранее действовавшего Опера­тивно-розыскногозакона. Основные изменения и дополнения состоят в следующем:
сформулировано право на созданиеорганами, осуществляющими опе­ративно-розыскную деятельность, соответствующихпредприятий (см. п. 5 ч.1);
проведен ряд редакционных уточнений.
Наряду с этим в текст статьи внесеныизменения, трактуемые неодно­значно, более того, признаваемые отдельнымиучеными как отрицательно повлиявшие на ход и развитие необходимых в правовомгосударстве пре­образований в области правового регулированияоперативно-розыскной деятельности. Так, при проведении оперативно-розыскныхмероприятий теперь разрешено изымать предметы, материалы и сообщения (см. п.1 ч. 1).
2. Цель статьи — сконцентрировать нормативные предписанияо пра­вах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и си­стематизироватьих для более эффективного восприятия правоприменителями.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, позамыслу зако­нодателя должна охватывать всю оперативно-розыскную деятельность.В данной связи отметим следующее. Решение законодателя, с одной стороны,направленное на сокращение обязанностей органов, осуществляющих опе­ративно-розыскнуюдеятельность (см. п. 1 комментария к ст. 14), а с другой — на расширениеправ этих органов (см., например, пп. 1 и 5 ч. 1 ст. 15), внесло, какнам представляется, диспропорцию в установленную законом компетенцию субъектовоперативно-розыскной деятельности.
4. Предписания статьи в основном бланкетные (отсылочные).Для их правильного уяснения и применения требуетсяруководствоватьсянормами многочисленных законодательных и иных нормативных правовых актов (см.пп. 5—10 и 12 комментария к настоящей статье).
5. В соответствии с принципами правого государствагосударственные органы вправе осуществлять только те действия, в отношениикоторых в законодательстве имеется прямое указание о возможности их проведенияконкретным органом (причем с соблюдением закрепленных в законода­тельствепроцедур). Именно это положение нашло свое отражение в ком­ментируемой статье.В ней дан закрытый (исключительный) перечень пол­номочий соответствующихгосударственных органов в сфере оперативно-розыскной деятельности. Однакополномочия этих органов в сфере адми­нистративной и уголовно-процессуальнойдеятельности определяются не этим Законом (см., например: Закон о милиции.Закон о федеральных органах налоговой полиции. Кодекс РСФСР об административныхправонарушениях, УПК РСФСР и др.).
6. Органы, уполномоченные осуществлять оперативно-розыскную дея­тельность,имеют право проводить еегласно и негласно (см. также ком­ментарий кст. 1). Под гласными оперативно-розыскными мероприятиями следует пониматьтакие, которые оперативные работники проводят без со­крытия от посторонних лицсвоей личности, ведомственной принадлеж­ности, целей и характера проводимыхдействий для решения оперативных задач.
Под негласными оперативно-розыскнымимероприятиями следует по­нимать такие, которые оперативные работники проводят ссокрытием от посторонних лиц своей ведомственной принадлежности, целей ихарактера проводимых действий для решения оперативных задач. Сокрытие обеспе­чиваетсясистемой оперативных, режимных, административно-правовых, воспитательных идругих мер по сохранению в тайне всех проводимых оперативно-розыскныхмероприятий.
В ходе осуществленияоперативно-розыскных мероприятий, перечис­ленных в ст. 6,разрешаетсяпроводить изъятие предметов, материалов и со­общений, а также прерыватьпредоставление услуг связи (в установленных в Федеральном законе случаях).Предусмотренный в комментируемой статье правовой режим изъятия иной, чем тот, которыйзакреплен в ст. 244 Кодек­са РСФСР об административных правонарушениях, ст. 336Таможенного кодекса и в других нормативных актах, регулирующих административныеотношения. Материалы, предметы и сообщения в процессе оперативно-розыскнойдеятельности могут изыматься только в случае возникновения непосредственнойугрозы жизни и здоровью людей, а также угрозы госу­дарственной, военной, экономическойили экологической безопасности России. При этом необходимо учитывать, что всоответствии со ст. 35 Кон­ституции никто не может быть лишен своего имуществаиначе как по ре­шению суда.
В случае изъятия предметов илиматериалов в процессе оперативно-розыскного мероприятия об этом в обязательномпорядке делается указа­ние в справке или рапорте о проведении этогомероприятия. Изымаемые материалы и предметы детально описываются. В справке илирапорте, со­ставляемом по итогам осуществления мероприятия, указываются условияих изъятия, упаковки и хранения.
Изъятие может быть сопряжено сограничением конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонныхпереговоров и на неприкосно­венность жилища. В таком случае необходимособлюдать условия осущест­вления этих мероприятий (вынесение постановления,получение разреше­ние у судьи т.п.).
7.Конфиденциальное сотрудничество — это отношения между уполно­моченными на то Федеральнымзаконом государственными органами, ко­торые представляют их должностные лица, игражданами, изъявившими согласие оказывать содействие на негласной основе и наопределенных условиях. Эти условия могут быть оговорены в контракте. Формаконтрак­та и другие атрибуты устанавливаются ведомственными нормативными актами(см. комментарий к ст. 17).
Конфиденциальное сотрудничествоиспользуется исключительно в це­лях решения определенных законодательствомзадач и исполнения обязан­ностей, возложенных на органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность.
Отношения конфиденциальногосотрудничества с гражданами устана­вливаются только уполномоченными на тодолжностными лицами. Со­трудники, наделенные правом установленияконфиденциального сотруд­ничества с гражданами и ведения работы с ними,отвечают за законное и целенаправленное использование конфиденциальной помощиграждан в интересах решения задач по обеспечению безопасности личности, обществаи государства.
Оперативный сотрудник в случаенесогласия с указаниями непосред­ственного начальника, касающимися работы сгражданами, привлеченны­ми на конфиденциальной основе к сотрудничеству справоохранительными органами, вправе обжаловать действия и решения руководителяв установленном порядке.
При нарушении лицом взятых на себяобязательств, в том числе по  контракту, сотрудник органа, осуществляющегооперативно-розыскную  деятельность, имеет право вносить предложения обизменениях оговоренных ранее условий сотрудничества или о его прекращении.
Непосредственные руководителиоперативных сотрудников, рабо­тающих с гражданами, привлеченными к негласномусотрудничеству, обязаны и вправе контролировать деятельность своих подчиненныхи оказы­вать им помощь.
8.Органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, вправе использовать в ходе проведенияоперативно-розыскных мероприятий служебные помещения, имущество предприятий,учреждений, организаций, воинских частей, а также жилые и нежилые помещения,транспорт, иные  средства и иное имущество частных лиц (см. и. 3ч. 1 ст. 15).Договором в  соответствии с гражданским законодательством признается двух илимногостороннее соглашение, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Он может быть заключен только наоснове согласия лица, являющегося собственником этогоимущества или назаконной основе владеющего или распоряжающегося им.  форма соглашения, исходяиз положений гражданского законодательства  (см. ст. 158 и другие ГК РФ),может быть устной или письменной (простой или нотариальной).
Устный договор считается совершенным ив том случае, когда из пове­дения лица явствует его воля на соответствующиеустановление, изменение
или прекращение гражданских прав иобязанностей. Молчание признается выражением воли вступить в договор в случаях,предусмотренных законом или соглашением сторон.
Договор в письменной форме заключаетсяпутем составления докумен­та, выражающего ее содержание и подписанного лицомили лицами, всту­пающими в отношения, или должным образом уполномоченными имили­цами.
Законодательством устанавливаютсядополнительные требования, ко­торым должна соответствовать форма определенныхдоговоров (соверше­ние на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.),и пред­усматриваются последствия несоблюдения этих требований. В простойписьменной форме заключаются договоры юридических лиц между собой и сгражданами, а также граждан между собой на сумму, превышающую не менеечемв десять раз установленный законом минимальный размер опла­ты труда, а вслучаях, предусмотренных законом,— независимо от суммы сделки.
Договор аренды зданий, сооружений,транспортных средств опреде­ляется положениями гл. 34 ГК РФ. Он заключается вписьменной форме в двух случаях. Во-первых, если он заключается на срок болеегода. Во-вторых, если хотя бы одной из сторон договора является юридическоелицо (в частности, орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятель­ность).
Ст. 651 ГК РФ предусматривает, чтодоговор аренды здания или со­оружения заключается в письменной форме путемсоставления одного до­кумента, подписанного сторонами. Несоблюдение этоготребования влечет признание соглашения недействительным. Договор аренды зданияили со­оружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственнойрегистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.
9. Реализация принципа конспирации проявляется, в частности, втом, что компетентныморганам предоставляется право использовать в целяхконспирации документы, зашифровывающие личность должностных лиц, ведомственнуюпринадлежность подразделений, организаций, помещений и транспортных средств(см. п. 4ч. 1 ст. 15). Это полномочие базируется, в частности, на общемположении гражданского права. В ст. 19 ГК РФ за­креплено, что случаях и впорядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним(вымышленное имя).
Главное назначение этих мероприятий заключается всокрытии от окружающих лиц действительной службы должностного лица (действи­тельнойпринадлежности подразделения, организации, помещения и тран­спортного средства)в органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Зашифровка этихсил и средств включает в себя: выбор ле­генды прикрытия; определениесоответствующего поведения; обеспечение необходимыми документами; проведениемероприятий по закреплению ле­генды. Документы, зашифровывающие личностьдолжностного лица и граждан, сотрудничающих с органами на конфиденциальнойоснове, могут быть использованы лишь непосредственно в оперативно-розыскной дея­тельности.
Зашифровка обеспечивается системойоперативных, режимных, адми­нистративно-правовых, воспитательных и других мерпо сохранению в тайне всех проводимых оперативно-розыскных мероприятий.
10. В целях реализации задач оперативно-розыскной деятельности ор­ганы,ее осуществляющие, имеют право создавать в установленном законодательствомпорядке предприятия, учреждения, организации и подраз­деления. Порядок созданияпредприятий, организаций и учреждений опре­деляется гражданскимзаконодательством. Создаваемая организация или предприятие, как и всеюридические лица, должны иметь в собственности, хозяйственном ведении илиоперативном управлении обособленное иму­щество и отвечать по своимобязательствам этим имуществом. В соот­ветствии с законом создаваемое предприятиетакже подлежит государ­ственной регистрации в органах юстиции в порядке,определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной реги­страциивключаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый длявсеобщего ознакомления. Юридическое лицо считается соз­данным с момента егогосударственной регистрации.
Нарушение установленного закономпорядка образования предприятия или организации, а также несоответствие ихучредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Втоже время отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности созданияконкретного пред­приятия или организации не допускается.
Юридическое лицо действует наосновании устава, либо учредительно­го договора и устава, либо только учредительногодоговора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющеесякоммер­ческой организацией, может действовать на основании общего положения оборганизациях данного вида.
Учредительный договор заключается, аустав утверждается его учреди­телями. Юридическое лицо, созданное однимучредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
В учредительных документах должныопределяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядокуправления, предмет и цели деятельности, а также содержаться другие сведения,предусмотренные законом.
Законодательство предусматриваетвозможность создания юридиче­скими лицами представительств и филиалов. Представительствомявляет­ся обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне местаего нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляетих защиту. Филиалом признается обособленное подразделе­ние юридическоголица, расположенное вне места его нахождения и осу­ществляющее все его функцииили их часть, в том числе функции предста­вительства. Представительства ифилиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом предприятий,организаций, создав­ших их, и действуют на основании утвержденных имиположений. Руково­дители представительств и филиалов назначаются юридическимлицом и действуют на основании его доверенности.
Создаваемые органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность, юридические лица могут быть коммерческимиорганизация­ми, т.е. преследующими извлечение прибыли в качестве основной целисвоей деятельности, и некоммерческими, т.е. не имеющими такой цели и нераспределяющими полученную прибыль между участниками.
Под предприятием как объектом гражданских правпонимается имуще­ственный комплекс, используемый для осуществленияпредприниматель­ской деятельности, производства продукции, выполнения работ иоказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и полученияприбыли. Необходимое предприятию имущество передается ему государ­ственными илимуниципальными органами, создавшими его.
Учреждением признается организация, созданнаясобственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иныхфункций некоммерческого характера и финансируемаяим полностью иличастично. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распо­ряженииденежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность поего обязательствам несет собственник соответствую­щего имущества.
Термин «организация» сопоставим стермином «юридическое лицо» и по сути является собирательным. В соответствии сост. 48 ПС РФ юридиче­ское лицо (организация) имеет в собственности,хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество иотвечает по сво­им обязательствам этим имуществом, от своего имени приобретаети осу­ществляет имущественные и личные неимущественные права, несет обя­занности,выступает в суде в качестве истца и ответчика.
После выполнения поставленных передпредприятием, организацией, учреждением и подразделением задач они прекращаютсвою деятельность, если нет необходимости в их дальнейшем использовании.
11.Законные требования должностных лицорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязательны дляисполнения физиче­скими и юридическими лицами, к которым такие требованияпредъявлены. Законы,определяющие деятельность соответствующих государственных органов, наделяют ихдолжностных лиц правом требовать от граждан и должностных лиц исполненияопределенных действий. Такие властные предписания должны быть законными, т.е.отданы при наличии указанных в законе оснований, с соблюдением необходимыхпроцедур и направлены на решение задач оперативно-розыскной деятельности.
12.Неисполнение законных требованийдолжностных лиц органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность,либо воспрепятствование ее законному осуществлению влекут ответственность,предусмотренную законодательством. В российском законодательстве ответственность за не­выполнениезаконных требований сотрудников соответствующих государ­ственных органовустановлена вне зависимости от сферы их деятельности. Поэтому невыполнениеуказаний при осуществлении оперативно-розыскной деятельности в равной степениобразует правонарушения, от­ветственность за которые определена, в частности,ст.ст. 165 и 1655 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях,ст. 330 УК РФ и др.
Статья 16. Социальная и правоваязащита должностных лиц ор­ганов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность
(1) На должностных лиц органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, распространяются гарантиисоциальной и право­вой защиты сотрудников тех органов, в штаты которыхуказанные лица входят.
(2) Никто не вправевмешиваться в законные действия должностных лиц и органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность, за ис­ключением лиц, прямо уполномоченных нато федеральным законом.
(3) Должностноелицо, уполномоченное на осуществление оперативно-розыскной деятельности, в ходепроведения оперативно-розыскных меро­приятий подчиняется тольконепосредственному и прямому начальнику. При
получении приказа или указания, противоречащего закону, указанное долж­ностноелицо обязано руководствоваться законом.
(4) При защите жизнии здоровья граждан, их конституционных прав и законных интересов, а также дляобеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательствдопускается вынужденное причи­нение вреда правоохраняемым интересам должностнымлицом органа, осу­ществляющего оперативно-розыскную деятельность, либо лицом,оказываю­щим ему содействие, совершаемое при правомерном выполнении указаннымлицом своего служебного или общественного долга.
(5) Время выполнениядолжностными лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,специальных заданий в организованных преступных группах, а также время ихслужбы в должностях штатных не­гласных сотрудников указанных органов подлежитзачету в выслугу лет для назначения пенсии в льготном исчислении в порядке,определяемом Прави­тельством Российской Федерации.
(6) Органыгосударственной власти субъектов Российской Федерации и органы местногосамоуправления вправе устанавливать дополнительные ви­ды социальной защиты длядолжностных лиц органов, осуществляющих опе­ративно-розыскную деятельность.
1. Статья заменила собой ст. 14 ранее действовавшего Закона об опе­ративно-розыскнойдеятельности. Основные изменения и дополнения со­стоят в следующем:
отменено предписание, запрещавшееоценивать работу должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность, по количественным результатам этой деятельности;
отменено предписание, позволявшеедолжностному лицу, уполномо­ченному на осуществление оперативно-розыскнойдеятельности, при полу­чении от своего начальника приказа или указания,противоречащего зако­ну, сообщать об этом в вышестоящий орган или прокурору;
сформулировано новое предписание,которое при определенных об­стоятельствах допускает вынужденное причинениевреда правоохраняе­мым интересам;
предусмотрен зачет в выслугу лет дляназначения пенсии в льготном исчислении времени выполнения должностными лицамиорганов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность, спецзаданий воргани­зованных группах и т.п.;
органам государственной власти субъектов РоссийскойФедерации и органам местного самоуправления предоставлено право устанавливатьдо­полнительные виды социальной защиты для должностных лиц органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
2. Цель статьи — определить систему социальной и правовойзащиты должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность.
3. Предписания статьи носят в основном бланкетный характер,по­скольку по вопросам социальной и правовой защиты должностных лиц ор­ганов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, отсылает к другим законам, ареализация предписаний, сформулированных в ч. 4 дан­ной статьи, предполагаетприменение соответствующих уголовно-правовых норм.
4. Гарантии правовой и социальной защиты должностных лицорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, призваныобеспечивать эффективное выполнениеими стоящих перед ними задач.Согласно ч. 1 комментируемой статьи, на этих должностных лиц распространяютсягарантии правовой и социальной защиты сотрудников тех правоохрани­тельныхорганов и специальных служб России, в штаты которых они входят.
В ст. 13 содержится перечень органов,которым предоставлено праве осуществлять оперативно-розыскную деятельность натерритории России. Из ее содержания вытекает, что перечисленные в ней органывходят в шта­ты органов внутренних дел, ФСБ России, ФСНП России, ГТК РФ идругих органов исполнительной власти. Следовательно, подробные правовыепредписания, касающиеся социальной и правовой защиты должностных лиц органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, со­держатся в законах,регламентирующих организацию и деятельность таких государственных органов. Вчастности, в Законе о милиции (см. ст. ст. 23—34), Законе оГосударственной границе (см. ст. ст. 39— 42); Законе о государственнойохране (см. ст. 14) и др. (см. комментарий к ст. ст. 4 и 13).
Кроме того, согласно ч. 3 ст. 16Федерального закона об органах феде­ральной службы безопасности военнослужащиеэтих органов проходят во­енную службу в соответствии с законодательством Россиио прохождении военной службы с учетом установленных указанным Законом особенно­стей,обусловленных спецификой выполняемых ими обязанностей. Следо­вательно, наданную категорию военнослужащих распространяются все предписания Закона «Остатусе военнослужащих», касающиеся их соци­альной и правовой защиты, а такжечленов их семей (см. ст.ст. 5—20 ука­занного Закона).
5. Должностные органы и лица, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, решают стоящие перед ними задачи самостоя­тельнои должны руководствоваться Конституцией, комментируемым Фе­деральным законом,другими законами Российской Федерации, а также ведомственными нормативнымиактами (см. комментарий к ст. 4). Они са­мостоятельно принимают решенияо производстве дел оперативного учета, выдвигают и проверяют оперативныеверсии, планируют оперативно-розыскные мероприятия, определяют основания,организацию и тактику их проведения, принимают другие решения и несут за этоответственность.
6. В целях усиления гарантии конституционных прав и свободграждан Федеральный закон установил, что проведение ряда наиболее важных опе­ративно-розыскныхмероприятий, в виде исключения, возможно не иначе как на основании судебногорешения. Так, проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающихконституционные права граж­дан на тайну переписки, телефонных переговоров,почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической ипочтовой свя­зи, а также права на неприкосновенность жилища, допускается наоснова­нии судебного решения и при наличии соответствующей информации (см. комментарийк ст. 8). Перечень оперативно-розыскных мероприятий, ко­торые требуютсудебного решения, является исчерпывающим и не может быть расширенведомственными нормативными актами.
7. Должностные лица и органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, при исполнении своих служебных обязанностейявляются представителями власти и находятся под защитой государства. Ихдеятельность носит публичный характер, поскольку они защищают личность,общество и государство от преступных посягательств. Выполнение таких функцийявляется важнейшей и ответственной задачей органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность.
При наличии предусмотренных закономоснований они обязаны ак­тивно и целеустремленно вести дела оперативного учета,путем проведения оперативно-розыскных мероприятий выявлять и раскрывать преступления, выявлять и устанавливать лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших,предупреждать и пресекать преступления. Публичный ха­рактероперативно-розыскной деятельности предполагает принятие по де­лам оперативногоучета обоснованных решений, подготовку необходимых условий и предпосылок длясвоевременного и обоснованного возбуждения уголовного дела, способствованиеследователю в быстром и полном рас­крытии преступления. Наконец, с публичностьюсвязана настоятельная не­обходимость в надежном обеспечении в ходе этойдеятельности прав и сво­бод граждан. Перечисленные, а также другие обязанностиорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, являются для нихбезусловными, они не могут отказаться от их выполнения под любыми предлогами.
Никто не вправе оказывать на нихвоздействие или в какой-либо форме вмешиваться в их законные действия, кромелиц, специально уполномо­ченных на то законом.
Никто не вправе препятствоватьосуществлению оперативно-розыск­ной деятельности, а также заставлять органы идолжностные лица, осу­ществляющие эту деятельность, выполнять обязанности,которые Феде­ральным законом на них не возложены.
Законные решения и требования органови должностных лиц, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность,обязательны для ис­полнения всеми предприятиями, учреждениями, организациями,долж­ностными лицами и гражданами. Неисполнение таких решений и требований либовоспрепятствование законному осуществлению опера­тивно-розыскной деятельностивлекут ответственность, предусмотренную законодательством России (см. комментарийк ст. 15).
При даче поручений и указаний органамдознания (органам, осу­ществлявшим оперативно-розыскную деятельность) опроизводстве ро­зыскных действий следователь должен ставить только задачу, аспособы, организацию и тактику ее решения определяют органы и должностные ли­ца,осуществлявшие оперативно-розыскную деятельность. Следователь вправе такжеустановить сроки выполнения его поручений и указаний, од­нако не вправетребовать от них конкретных данных о характере приме­няемых оперативно-розыскныхмер, их организации и тактике проведения.
8. В части 3 комментируемой статьи определено, что должностноели­цо, уполномоченное на осуществление оперативно-розыскной деятель­ности, входе проведения оперативно-розыскных мероприятий подчиняется тольконепосредственному и прямому начальнику. При получении приказа или указания,противоречащего закону, указанное должностное лицо обя­зано руководствоватьсязаконом. В процессе оперативно-служебной дея­тельности взаимоотношения междуначальником и подчиненным строятся на основе таких определенных в законепринципов, как взаимоуважение, доверие, разделение компетенции, персональнаяответственность за пра­вомерность принимаемых решений и совершаемых действий.Вместе стемосуществление оперативно-розыскной деятельностинемыслимо без управ­ления, которое осуществляется, в частности, методомприказа.
Термин «приказ» употребляется как виднормативного акта и как раз­новидность отношений. Под приказом какразновидностью отношений понимается основанное на законе или подзаконных актахтребование о выполнении каких-либо действий от лица, наделенного властнымиполно­мочиями, к лицу, обязанному его исполнить. В процессеоперативно-розыскной деятельностью наряду с приказами издаются «предписания»,«распоряжения», «указания» и др. Отличие между ними заключается в раз­личномхарактере разрешаемых вопросов и правовом положениилиц, имеющихправо на их принятие. Их основная черта — обязательностьихисполнениялицами, которым они адресованы. Начальник, которому лицо, осуществляющееоперативно-розыскную деятельность, подчиняется по службе хотя бы и временно,является прямым начальником. Ближайший к подчиненному прямой начальник являетсянепосредственным начальни­ком. При совместном выполнении оперативно-служебнойзадачи группой оперативных работников, не подчиненных друг другу, когда ихслужебные взаимоотношения не определены вышестоящим руководителем, старший изних по должности, а при равных должностях — старший по званию яв­ляетсяначальником.
Представляется, что в тех случаях,когда в выполнении оперативно-розыскного мероприятия участвуют представителиразличных ведомств, уполномоченных осуществлять оперативно-розыскнуюдеятельность, старшим должен быть сотрудник того ведомства, в прямую компетенциюкоторого входит этот вопрос.
Законодательство не устанавливаетабсолютно определенной формы выражения служебного предписания. В практикеорганизации управления оперативно-розыскной деятельностью приказы отдаются вписьменной или устной форме, а также могут быть переданы по техническимсредствам свя­зи. При этом необходимо соблюсти следующие условия: такоетребование должно стать своевременно известно подчиненному и восприниматься иначальником, и подчиненным именно как приказ. Предписание, изданное вписьменной форме, вступает в силу с момента его подписания, если иное неуказано в тексте; в устной, как правило, после оглашения.
Российское законодательство и практикауправленческой деятельности исходят из признания презумпции законности всехприказов начальников и обязательности их исполнения для подчиненных. Вместе стем для раз­личных сфер деятельности устанавливаются разные пределы обязатель­ностивыполнения подчиненными требований начальников. Пределы ис­полнения приказа воперативно-розыскной деятельности определены рамками его соответствия закону. Вч. 3 комментируемой статьи определе­но, что при получении приказа или указания,противоречащего закону, должностное лицо обязано руководствоваться законом.Аналогичные по­ложения содержатся в Законе о милиции, а также в Положении ослужбе в органах внутренних дел Российской Федерации и в Положении о прохож­дениислужбы в органах налоговой полиции Российской Федерации (см. ч. 2 ст. 4).Естественно, во всех случаях, вне зависимости от различий в статусе исполнителя,законный приказ подлежит исполнению.
Этими же нормативными актами определенпорядок реагирования на приказы, противоречащие закону. Причем российскоезаконодательство по этому вопросу проявляет определенную непоследовательность.Субъект оперативно-розыскной деятельности при получении приказа, противоре­чащегозакону, обязан руководствоваться законом. А для сотрудниковмилиции иналоговой полиции закреплено дополнительное условие — ясность противоречияраспоряжения закону. Часто субъект оперативно-розыскной деятельности исотрудник милиции или налоговой полиции — одно и тоже лицо. В законе не долженпо-разному определяться порядок реагирования на одно и то же действие —получение незаконного приказа. При сомнении в законности полученного для исполненияраспоряжения лицо, наделенное правом осуществлять оперативно-розыскную деятельность,должно незамедлительно сообщать об этом в письменной форме своему непосредственномуруководителю и руководителю, давшему распоряжение. В случае, если вышестоящийпо должности начальник письменно подтверждает данное распоряжение, оперативныйсотрудник обязан его исполнить. Ответственность за последствия исполнениянезаконного рас­поряжения несет подтвердивший это распоряжение руководитель.
Отмена или изменение решения,принятого сотрудником при осущест­влении служебных обязанностей, сами по себене влекут его ответствен­ности, если они не явились результатом преднамеренногонарушения закона.
Оценка действий исполнителя, врезультате чего причинен вред охра­няемым уголовным законом отношениям,осуществляется в пределах нор­мы уголовного закона об исполнении приказа илираспоряжения как об­стоятельстве, исключающем преступность деяния, закрепленнойв ст. 42 УК РФ. Уголовно-правовое значение представляют, во-первых, те ситуации,когда сотрудник оперативных подразделений представляет общественную вредностьприказа, но в силу его должностного положения обязан беспре­кословно выполнятьвсе указания начальника, в том числе и реально при­чиняющие ущерб конкретнымблагам. Следовательно, исполнитель не мо­жет подлежать ответственности в силуналичия в приказе некоторого психического принуждения, частично лишающего егосвободы воли. В та­ком случае подчиненный, выполняющий приказ, является орудиемреали­зации воли начальника; употребление начальником власти по отношению кподчиненному лишает его добровольности действий.
Во-вторых, когда оперативный сотрудник не осознавалхарактер со­вершаемых по приказу действий и размер причиняемого ущерба, но зако­номили иным нормативным актом именно на него возложена обязанность оцениватьрезультат выполняемых действий и в данной обстановке он мог или должен былпредвидеть наступившие последствия. Тогда исполнитель подлежит ответственноститолько в случае, если его психическое отноше­ние к последствиям адекватно тому,которое закреплено в соответствую­щем составе преступления (желал илисознательно допускал их наступле­ние либо легкомысленно рассчитывал на ихпредотвращение или же не предвидел наступление последствий, но при необходимойвнимательности и предусмотрительности должен был предвидеть).
В-третьих, когда исполнитель, обязанный беспрекословноисполнить приказ, осознает, что в данных конкретных обстоятельствахслужебно-профессиональная деятельность является лишь маскировкой для соверше­нияпреступления, а выполнение властных требований приведет к наступ­лениюобщественно опасных последствий, исполняет предписанные дей­ствия. Значит он,выступая фактически в качестве пособника или соиспол­нителя преступления,должен нести ответственность на общих для уголов­ного закона основаниях.
Под преступным понимается приказ илираспоряжение, предписы­вающие совершить действия, явно нарушающие уголовныйзакон и направленные на причинение реального вреда интересам граждан, обществаи государства. В соответствии со ст. 42 УК РФ «Исполнение приказа илираспоряжения» не является преступлением причинение вреда лицом, дей­ствующим воисполнение обязательного для него приказа или распоряже­ния. Уголовнуюответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконныйприказ или распоряжение. Лицо, совершившее умышленное преступление воисполнение заведомо незаконного приказа или распоряжения, несет уголовную ответственностьна общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряженияисключает уголовную ответственность.
Эта норма носит универсальный характери охватывает случаи причи­нения вреда при исполнении индивидуальных властныхтребований во всех отраслях социальной деятельности, в том числе и в сфереоперативно-розыскной деятельности.
Субъектом исполнения приказа можетбыть только подчиненное лицо. Объективно общественно вредные действиясовершаютсяим по обязатель­ному для него приказу. Вред можетпричиняться любым правоохраняемым интересам. Исполнитель может пониматьконкретную вредность совер­шаемых им действий, но мотивация и причины, определяющиенеобходи­мость совершения этих действий, их направленность и конечная обще­ственнаязначимостьим не осознаются. Ответственность за наступившие последствиянесет лицо, отдавшее приказ, так как именно оно, располагая соответствующимиданными, должно соотносить принимаемое решение с предусмотренными законом полномочиями,а также учитывать тот вред, который будет причинен действиями, исполненными поприказу, с тем ущербом, который при этом удастся предотвратить. Нужно такжеучиты­вать, что руководитель оперативного подразделения, особенно в сложнойобстановке, может находиться в ситуации крайней необходимости.
Федеральный закон возлагаетобязанность оценивать законность по­лучаемых предписаний на исполнителей. В ч.3 комментируемой статьи определено, что лицо, осуществляющееоперативно-розыскные мероприя­тия, обязано исполнять полученное распоряжениетолько в пределах зако­на. В таком случае подчиненный, если он не осознавал,что исполнение приказа может привести к наступлению общественно вредных послед­ствий,но по обстоятельствам дела мог и должен был это делать, подлежит уголовнойответственности только в том случае, если за совершенныеимпонеосторожности действия установлена уголовная ответственность.
9. В ч. 4 комментируемой статьи определено, что при определенныхоб­стоятельствахдопускается вынужденное причинение вреда правоохраняе­мыминтересам должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность,либо лицом, оказывающим ему содействие, совер­шаемое при правомерном выполненииуказанным лицом своего служебного или общественного долга. Причинение вредапри выполнении должностных обязанностей и общественного долга признается правомернымпри нали­чии следующих условий:
общественной признанности идопустимости конкретных действий в рамках социально необходимой и полезнойдеятельности;
наличии закона или иного нормативногоакта, регламентирующего этот вид профессиональной или иной общественно значимойдеятельности и содержащего указание на возможность совершения конкретныхдействий при определенных обстоятельствах;
невозможности иными, без причиненияущерба правоохраняемым от­ношениям, средствами выполнить служебные обязанностиили общественный долг в конкретной обстановке;
выполнении действий, составляющихдолжностную функцию или общественную обязанность, в конкретной обстановкеспециально уполномоченным на то законом или иным нормативным актом лицом;
соблюдении всех необходимых дляконкретного случая правил, закрепленных в нормативном акте, регулирующем данныйвид служебных обязанностей, деятельности или общественного долга;
причинении вреда значительно менееважным интересам, чем те, которые бы пострадали при невыполнениипрофессиональной функции или иной другой юридической обязанности.
Фактически в ч. 4 комментируемойстатьи закреплено такое обстоя­тельство, исключающее преступность деяния, каквыполнение должност­ных обязанностей или общественного долга.
Термин выполнение служебныхобязанностей определяет основное предназначение и характер профессиональнойдеятельности, для реализа­ции которой лицо наделено определенной компетенцией.Общественный долг связан, как правило, лишь с выполнением определенныхдействий. В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 де­кабря1992 г. «О судебной практике по делам об умышленных убийствах» указывается, чтовыполнение служебной деятельности нельзя сводить лишь к реализации полномочийдолжностного лица. Это деятельность любого лица, входящая в круг его служебных обязанностей,которые вытекают из трудового договора с государственными, муниципальными ииными (него­сударственными) зарегистрированными в установленном порядке пред­приятиямии организациями, деятельность которых не противоречит дей­ствующему законодательству.Здесь оговаривалось, что выполнение обще­ственного долга — это осуществлениегражданами как специально возложенных на них общественных обязанностей, так исовершение других действий в интересах общества или отдельных лиц (пресечениеправона­рушений, сообщение органам власти о подготавливаемом или совершаемомпреступлении и т. п.)
Наряду с этим следует иметь в виду,что в Особенной части УК РФ со­держится система норм, закрепляющих условия, прикоторых причинение вреда в ходе выполнения должностных обязанностей ислужебного долга признается правомерным. В уголовном законе эти нормыобъединены в институт деятельного раскаяния. В ст. 75 УК РФ определены общиеусло­вия, при которых лицо, хотя и совершившее деяние, имеющие все признакипреступления, может быть освобождено от уголовной ответственности. В нейуказано, что лицо, впервые совершившее преступление небольшой тя­жести, можетбыть освобождено от уголовной ответственности, если после совершенияпреступления добровольно явилось с повинной, способствова­ло раскрытиюпреступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред,причиненный в результате преступления. В случае совершения преступления инойкатегории оно может быть освобождено от уголовной ответственности только вслучаях, специально предусмотрен­ных соответствующими статьями Особенной частиУК РФ. В числе таких случаев следует назвать, в частности, положения примечанияк ст. 126 УК РФ о том, что лицо, добровольно освободившее похищенного, осво­бождаетсяот уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного составапреступления. В примечании к ст. 204 УК РФ закреп­лено положение о том, чтолицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества иактивно способствовавшее раскры­тию или пресечению преступлений, связанных снезаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличениюлиц, ихсовершивших, обнаружению имущества, добытого преступнымпутем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.
Обязательным условием эффективного применения этих идругих по­ложений законодательства, признающим причинение вреда правомерным,выступает неукоснительное соблюдение всех условий правомерности, в числекоторых прежде следует назвать причинение вреда только как вы­нужденную,крайнюю меры.
10.Самостоятельным видом правовой защиты должностных лиц орга­нов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность, правомерно считать предоставленноеФедеральным законом этим органам право обес­печивать собственную безопасность (см.комментарий к ст. 7). Такое право конкретизируется в законах,регламентирующих деятельность соответ­ствующих органов исполнительной власти сучетом особенностей,, обус­ловленных спецификой выполняемых ими обязанностей.Так, согласно Федеральному закону об органах федеральной службы безопасностиэти органы имеют право осуществлять меры по обеспечению собственной без­опасности,в том числе по предотвращению проникновения спецслужб и организаций иностранныхгосударств, преступных групп и отдельных лиц с использованием техническихсредств к защищаемым органами федераль­ной службы безопасности сведениям,составляющим государственную тай­ну (см. п. «т» ст. 13). В органахвнутренних дед, ФСБ России, ФСНП Рос­сии, таможенных органах и федеральныхорганах государственной охраны в целях обеспечения безопасности защищаемых лицсоздаются в устано­вленном порядке специальные подразделения. Эти подразделенияпризва­ны не только обеспечивать законную и эффективную работу органа, осу­ществляющегооперативно-розыскную деятельность, но и защищать жизнь, здоровье и имуществодолжностных лиц этих органов, а такжеих близких в случаях, когда на нихсовершается посягательство, с цепью воспрепят­ствовать законной деятельностисоответствующих должностных лиц либо принудить их к изменению ее характера либоиз мести за эту деятельность.
II. Времявыполнения должностными лицами органов, осуществляю­щих оперативно-розыскнуюдеятельность, специальных заданий в органи­зованных преступных группах, а такжевремя их службы в должностях штатных негласных сотрудников указанных органов всоответствии 6 по­становлением Совета Министров Российской Федерации от22 сентября 1993 г. № 941 (с последующими изменениями) и ведомственными норма­тивнымиактами на основании мотивированного постановления руководи­теля органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, под­лежит зачету в выслугулет для назначения пенсии на льготных условиях — один месяц службы за двамесяца.
Глава IY. Содействие гражданорганам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность
Глава IV предназначенасистематизировать нормативные предписа­ния, регламентирующие деятельность тойчасти субъектов оперативно-розыскной деятельности, которые «содействуют» ееосуществлению (см. комментарий к гл. III).
Сравнительный анализ ее структуры соструктурой аналогичного раз­дела действовавшего ранее оперативно-розыскногозакона (см. разд. IV) приводит к выводу, что она не претерпелакаких-либо изменений. Вместе с тем такие изменения целесообразны. Какпредставляется, они внесли бы большую ясность в изложение нормативно-правовогоматериала. Продук­тивной видится конструирование структуры данной главы, вкоторой со­держались бы правила деятельности двух групп субъектовоперативно-розыскной деятельности: о лицах, привлекаемых к участию в этойдеятель­ности на конфиденциальной и гласной основах (включая предписания обоснованиях, условиях и порядке привлечения лиц к участию в оперативно-розыскнойдеятельности, их обязанностях и правах), и о лицах, содей­ствующихосуществлению оперативно-розыскной деятельности (речь идет о регламентацииправил помощи, оказываемой заявителем, специалистом, экспертом и переводчиком).
С т а т ь я 17. Содействие гражданорганам, осуществляющим опера­тивно-розыскную деятельность
(1)Отдельные лица могут с их согласияпривлекаться к подготовке или проведению оперативно-розыскных мероприятий ссохранением по их жела­нию конфиденциальности содействия органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, в том числе по контракту. Этилица обязаны со­хранять в тайне сведения, ставшие им известными в ходеподготовки или проведения оперативно-розыскных мероприятий, и не вправепредоставлять заведомо ложную информацию указанным органам.
(2)Органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, мо­гут заключать контракты ссовершеннолетними дееспособными лицами не­зависимо от их гражданства,национальности, пола, имущественного, долж­ностного и социального положения,образования, принадлежности к общественным объединениям, отношения к религии иполитических убежде­нии.
(3)Органам, осуществляющимоперативно-розыскную деятельность, запрещается использовать конфиденциальноесодействие по контракту де­путатов, судей, прокуроров, адвокатов,священнослужителей и полномочных представителей официально зарегистрированныхрелигиозных объединений.
1. Статья заменила собой ст. 15 ранее действовавшего Закона обопера­тивно-розыскной деятельности. В ней сохранены прежние структура и со­держание.Предписаниями данной статьи признается общественная значи­мость игосударственная необходимость привлечения граждан к сотрудничеству на гласной иконспиративной основе для решения задач оперативно-розыскной деятельности.
2. Цель статьи — системное изложение требований ипредписаний, устанавливающих общий порядок привлечения граждан к содействию восуществлении оперативно-розыскной деятельности.
3. Отдельные положения статьи носят отсылочный характер. Дляпра­вильной их реализации правоприменители должны знатьтребования кон­кретныхнормативных правовых актов (включаязакрытые подзаконные).
4. В комментируемой статье закреплены общие положения о со­действииграждан органам, осуществляющим оперативно-розыскную дея­тельность. Фиксация науровне закона этих положений — важный шаг в нормотворческой деятельности посравнению с практикой прошлого, ког­да привлечение граждан к конфиденциальномусотрудничеству осу­ществлялось на основе закрытых нормативных актов органовисполни­тельной власти.
Комментируемая статья закрепляет загражданами возможность реали­зацииих конституционных прав на защиту отпреступных посягательств путем оказания содействия органам, осуществляющимоперативно-розыскную деятельность.
При решении задач оперативно-розыскнойдеятельности субъекты, ее осуществляющие, могут привлекать к сотрудничествуотдельных лиц (с доб­ровольного согласия последних). Конфиденциальное сотрудничество граж­данс органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, должно носитьисключительно добровольный, осознанный характер и вы­ражаться в утвердительнойформе согласия. Реализация права граждан на такое содействие возможна толькопри условии обоюдного согласия. Фор-' ма выражения согласия на оказаниесодействия в подготовке или проведе­нии оперативно-розыскных мероприятий можетносить устный, письмен­ный или иной характер. Мотивация сотрудничества лиц сорганами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, как правило, имеетразличную основу (исполнение гражданского долга, материальнуюзаинтересованность и т.д.). При этом конфиденциальное содействие граж­дан носитиндивидуальный характер и осуществляется на разовой или дол­говременной основев зависимости от сроков решения конкретных задач оперативно-розыскнойдеятельности (см. комментарий к ст. 2).
Кроме того, в ходе привлечения гражданк конфиденциальному со­трудничеству со стороны органов, осуществляющихоперативно-розыск­ную деятельность, не допускается применение в отношении лицметодов запугивания, физического устрашения или насилия.
5. Законодатель выделяет два вида содействия граждан органам,осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность. Первыйиз них пред­усматриваетпривлечение граждан для подготовки оперативно-розыскных мероприятий. Второй —длянепосредственного участия в их проведении.
В ходе реализации первого видасодействия граждан органам, осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность,к сотрудничеству при­влекаются лица, располагающие необходимыми возможностямидля участия в подготовке оперативно-розыскных мероприятий. Как правило, уровеньтаких возможностей в значительной степени зависит от ряда фак­торов(занимаемого должностного положения, профессиональных знаний и т.п.) иопределяется оперативным работником, осуществляющим подго­товку оперативно-розыскныхмероприятий на конкретном направлении деятельности или линии работы. В этойсвязи это не означает обязательной реализации гражданами своего права насотрудничество, так как привле­чение к сотрудничеству является прерогативойорганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
Органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность, при­влекают к сотрудничеству должностныхлиц, специалистов, обладающих различными отраслями знаний, а также другиекатегории граждан, распо­лагающих необходимыми возможностями для участия вподготовке опера­тивно-розыскных мероприятий. На практике такой видконфиденциально­го сотрудничества наиболее часто используется оперативнымсоставом при организации оперативно-розыскных мероприятий, требующих предвари­тельнойподготовки для создания дополнительных и благоприятных усло­вий, способствующихуспешному решению задач оперативно-розыскной деятельности. Например, такой видсодействия граждан реализуется при подготовке наиболее оперативно значимых и трудоемкихпо организации розыскных мероприятий. В частности, создание конспиративных местра­боты с конфидентами, проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающихконституционные права граждан, и т.д. Как правило, привлечение такой категорииграждан сводится к участию в организаци­онном обеспечении оперативно-розыскныхмероприятий. В то же время это не исключает возможности участия указаннойкатегории граждан в проведении других оперативно-розыскных мероприятий. В отдельныхслу­чаях органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, по своейинициативе могут создавать постоянные или временные легендированные возможностидля граждан, оказывающих содействие при подготов­ке оперативно-розыскных мероприятий.
Второй вид содействия граждан органам,осуществляющим оператив­но-розыскную деятельность, предусматриваетнепосредственное их участие в проведении оперативно-розыскных мероприятий,направленных на ре­шение конкретных задач оперативно-розыскной деятельности. Вбольшей степени это относится к оперативному внедрению конфидентов в крими­нальнуюсреду (см. об оперативном внедрении комментарий к ст. 6). При этоморганы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, ре­шают определенныеФедеральным законом задачи исключительно в преде­лах своих полномочий,установленных соответствующими законодатель­ными актами Российской Федерации(см. комментарий к ст. 4).
По желанию граждан их участие вподготовке или проведении опера­тивно-розыскных мероприятий может носить какгласный, так и неглас­ный характер. Привлечение граждан к подготовке ипроведению оператив­но-розыскных мероприятий на гласной основе можетосуществляться для наведения справок, отождествления личности и др. (см. ст.6). Независимо от этого содержание сотрудничества должно носить исключительноскры­тый характер, обусловливаемый особыми условиями оперативно-розыск­нойдеятельности. В последующем полученная оперативная информация может бытьпредана гласности, а лица, оказывающие содействие в ее получении, могут статьзаявителем и свидетелем по конкретному уголовному делу. Следует отметить, чтопо желанию граждан сотрудничество может осуществляться в виде негласнойдеятельности.
6. Негласное сотрудничество граждан с органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность, обусловливается:
наличием реальных угрозгосударственной, военной, экономической и экологической безопасности России,которые возникают и реализуются в виде конспиративной противоправнойдеятельности;
скрытым характером подготовки исовершения преступления и сокры­тия его следов;
специфическим содержанием задач,решаемых органами, осуществля­ющими оперативно-розыскную деятельность, повыявлению скрытых угроз безопасности России, признаков подготавливаемых,совершаемых и со­вершенных преступлений, а также их своевременнымпредупреждением и пресечением.
Опасный характер преступныхпосягательств, использование конспи­ративных методов при подготовке исовершении преступлений вынуждают органы, осуществляющие оперативно-розыскнуюдеятельность, в большей степени привлекать граждан к негласной формесотрудничества. К неглас­ному сотрудничеству привлекаются граждане в зависимостиот компетен­ции органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и ис­пользуютсяими для решения задач по конкретным направлениям оперативно-розыскнойдеятельности и линиям работы. Причем органам, осуществляющим оперативно-розыскнуюдеятельность, категорически за­прещается использовать конфиденциальноесотрудничество граждан в це­лях, не указанных в Федеральном законе.
7. Неотъемлемым условием конфиденциального сотрудничества граж­данс органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, является ихобязанность сохранять в тайне сведения, полученные в ходе подготовки ипроведения оперативно-розыскных мероприятий. Данное условие, с одной стороны,вытекает из самой сути конфиденциального со­трудничества, которое состоит,во-первых, в скрытом характере деятель­ности органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность, и, во-вторых, в содержании сведений,составляющих государственную тайну, разглашение которых преследуется по закону.С другой стороны, лица, со­действующие органам, осуществляющимоперативно-розыскную деятель­ность, как правило, располагают сведениями,разглашение которых может нанести непоправимый ущерб как подготовке ипроведению мероприятий оперативно-розыскной деятельности, так и в целомбезопасности России. Поэтому информация об оперативно-розыскной деятельности неограни­чивается сведениями, составляющими государственную тайну в областиоперативно-розыскной деятельности (см. Закон о государственной тайне), апредусматривает более широкий круг данных конфиденциального харак­тера, которыенеобходимо хранить в тайне.
8. В процессе содействия граждан органам, осуществляющим опера­тивно-розыскнуюдеятельность, они обязаны сообщать объективную опе­ративно значимую информацию.Предоставляемая конфидентами инфор­мация не должна быть заведомо ложной.
Сообщение сведений в любой форме(устно, письменноили иначе) ор­гану, осуществляющемуоперативно-розыскную деятельность, умышленно искажающих данные как о событиипреступления, так и о лицах, его со-
вершивших, согласно уголовномузаконодательству рассматривается как заведомо ложный донос (см. ст. 306 УКРФ). Не может рассматриваться как заведомо ложный донос информацияконфидента, полностью или час­тично не соответствующая действительности, еслифакт предоставления такого рода сведений не отвечает определенным квалифицирующимприз­накам. В частности, к этим признакам относятся заведомо ложная инфор­мацияв обвинении лица в совершении особо тяжкого или тяжкого пре­ступления,предусмотренного уголовным законодательством, и искусствен­ное создание доказательствобвинения в такого рода преступлениях.
Вместе с тем необходимо отметить, чтодобросовестное заблуждение граждан в силу субъективного восприятия отдельныхпризнаков подготав­ливаемых, совершаемых или совершенных преступлений исключаетуго­ловную ответственность по ст. 306 УК РФ.
Помимо этого конфиденты в ходе участияв оперативно-розыскных мероприятиях могут располагать достоверными сведениями оготовящихся или совершенных преступлениях, однако в силу различныхобстоятельств могут намеренно скрывать сведения об известныхимпреступлениях от ор­ганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Вэтой связи действия конфидентов, связанные с сокрытием информации о преступле­ниях,могут служить основанием для прекращения с ними сотрудничества.
Необходимо подчеркнуть, что всоответствии со ст. 41 Конституции сокрытие занимающими должностное положениеконфидентами сведений о фактах и обстоятельствах, создающих угрозу для жизни издоровья лю­дей, влечет за собой ответственность в соответствии сзаконодательством. В этом случае уголовная ответственность наступает по ст. 285УК РФ за со­вершение должностного преступления.
9. В ходе оперативно-розыскной деятельности должностные лица, ееосуществляющие, могут заключать контракты с совершеннолетними дее­способнымилицами независимо от их гражданства, национальности, пола, социального,должностного и имущественного положения, образования, принадлежности кобщественным объединениям, политических и религи­озных убеждений, если иное неоговорено правилами Федерального закона.
Конфиденциальные отношенияустанавливаются с физическими лица­ми независимо от их гражданства. Ксотрудничеству могут привлекаться:
граждане России, которые являютсятаковыми или были признаны гражданами России в соответствии с Законом огражданстве;
лица, имеющие двойное гражданство(одновременно состоящие в гражданстве другого государства):
лица без гражданства (не являющиесяроссийскими гражданами и гражданами других государств) и иностранцы (граждане иподданные ино­странного государства).
Конфиденциальные отношения суказанными лицами могут устана­вливаться независимо от постоянного иливременного их нахождения на территории России. В оперативной практикенедопустимо привлечение к конфиденциальному сотрудничеству дееспособных лиц, посостоянию здо­ровья не способных принимать участие в мероприятияхоперативно-розыскной деятельности или имеющих признаки психических отклонений.
10. Волеизъявление граждан в установлении конфиденциальных отно­шенийс органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятель­ность, можетосуществляться в письменной форме в виде контракта.Контракт — договор,соглашение со взаимными обязательствами для догова­ривающихся сторон. Контрактможет заключаться органом, осуществляю­щим оперативно-розыскную деятельность,только с совершеннолетним дееспособным лицом, способным самостоятельноосуществлять в полном объеме свои права и обязанности. В соответствии со ст. 60Конституции гражданин приобретает такие права и обязанности с 18-летнеговозраста. С этого возраста гражданин своими действиями приобретает не толькопра­ва, но и создает юридические обязанности, а равно способен нести ответ­ственностьза последствия своих действий по российскому законода­тельству.
Следовательно, органы, осуществляющиеоперативно-розыскную дея­тельность, вступают с отдельными гражданами вспецифические граждан­ско-правовые и трудовые отношения. Контракт выступаетюридической гарантией для такой категории граждан, являющихся одной из сторон вустановлении специфических трудовых отношений (о социальной и право­вой защитесм. комментарий к ст. 18). Отсюда следует, что контракт какразновидность договора имеет определенные правовые последствия для обеих сторон,а потому он должен отвечать юридически значимым требо­ваниям.
Так, в контракте обязательно должныбыть определены его общие по­ложения. Помимо договаривающихся сторон, в немдолжны быть указаны порядок, условия и основания продления сроков действияконтракта либо внесения в него добавлений, изменений — по необходимости.
В предмете контракта должно быть вобщих чертах указано, какие обя­зательства принимают на себя стороны в решениизадач оперативно-розыскной деятельности и срок, на который он заключается.Оговаривают­ся особенности действия сторон. В частности, для конфидентовуказывает­ся, в чем заключается их содействие при подготовке или проведенииопера­тивно-розыскных мероприятий. Содержание этих сведений носитиндивидуальный характер и зависит от личных и деловых качеств конфи­дента,характера выполняемыхим заданий, а также реальных возможно­стей врешении задач оперативно-розыскной деятельности. При этом в контрактезапрещается указывать сведения, составляющие государствен­ную тайну.
В правах и обязанностяхдоговаривающихся сторон в первую очередь должны быть оговорены требования кпредмету договора, в том числе в какой форме (устной, письменной, образцовдокументов, изделий и т. д.) конфидент будет представлять информацию в процессеучастия в проведе­нии оперативно-розыскных мероприятий; обязательства органа,осу­ществляющего оперативно-розыскную деятельность, в создании необходи­мыхблагоприятных условий для выполнения оперативно-розыскных заданий; обязательстваоргана, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в организации дляконфидента отдельных видов подготовки (специальной, психологической и др.).Среди особенностей прав и обязан­ностей сторон необходимо указать пределыиспользования оперативной информации и т. д., а также обязательства, связанныес обеспечением лич­ной безопасности конфидента, членов его семьи и т. д.
В контракте необходимо отражать вид,размер и порядок вознагражде­ния конфиденту за выполнение взятыхимобязательств по контракту. Кро­ме того, в контракте могут быть указаны иныевиды расчетов в зависимос­ти от основы мотивации конфиденциальногосотрудничества.
Стороны контракта несут обоюднуюответственность за выполнение его условий. При этом ответственность сторондолжна предусматривать возмещение понесенного в связи с подготовкой илипроведением оперативно-розыскных мероприятий не только материального илиморального ущерба, но и, например, ограничение прав конфидента на срок, устано­вленныйконтрактом. Кроме того, в контракте должны быть предусмотре­ны меры социальногообеспечения конфидента или членов его семьи и дру­гие обстоятельства всоответствии с действующим гражданским законода­тельством и Федеральным законом.
В контракте могут оговариваться особыеусловия, связанные с резуль­татами участия в проведении оперативно-розыскныхмероприятий, в том числе по сохранению сведений, составляющих государственнуютайну. В этой связи контрактом могут устанавливаться конкретные требования кконфиденту, например, связанные с ограничением его прав выезда за гра­ницу впределах установленного срока после окончания действия контрак­та привыполнении условий сотрудничества.
Содержание контракта должно бытьизложено понятным языком и не быть двусмысленным. Письменный текст контрактасоставляется для дого­варивающихся сторон в двух экземплярах и подписываетсяконфидентом и руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскнуюдеятель­ность. Подписи скрепляются гербовой печатью органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность, после чего контракт вступает в за­коннуюсилу.
Действие контракта прекращается поинициативе одной из сторон и может быть обжаловано на общих основаниях в установленномзаконом порядке. Досрочное расторжение контракта осуществляется при неиспол­ненииего условий либо по иным обязательствам. Например, основанием для досрочногорасторжения контракта о конфиденциальном сотрудни­честве со стороны органа,осуществляющего оперативно-розыскную дея­тельность, являются:
разглашение сведений о конфиденциальномсотрудничестве;
утрата конфидентом возможностиоказывать содействие органам, осу­ществляющим оперативно-розыскнуюдеятельность;
приобретение конфидентом статуса народногодепутата, судьи, проку­рора, адвоката, священнослужителя или полномочногопредставителя официально зарегистрированного религиозного объединения;
совершение конфидентом преступления (вчастности, вступление кон­фидента в преступный сговор с лицами, подозреваемымив подготовке, со­вершении и сокрытии преступления);
использование конфиденциальногосотрудничества для сокрытия пре­ступной деятельности;
разглашение сведений конфиденциальногохарактера, сопряженное с нанесением ущерба оперативно-розыскной деятельности;
умышленное предоставление заведомо ложной информации;
сокрытие оперативно значимойинформации или ее умышленное иска­жение;
уклонение от сотрудничества в различной форме;
грубое нарушение требованийконспирации, чреватое расшифровкой конфиденциального сотрудничества;
неудовлетворительное состояние здоровья;
другие нарушения условий контракта о конфиденциальномсотрудни­честве.
Более детально порядок заключения контракта с лицами,прини­мающими участие в проведении оперативно-розыскных мероприятий, мо­жетбыть изложен в ведомственных нормативных актах органов, осу­ществляющихоперативно-розыскную деятельность.
11. Вкомментируемой статье изложен исчерпывающий перечень лиц, привлечение которых ксотрудничеству на контрактной основе запрещено. В этом перечне законодательвыделяет две группы граждан. Первую со­ставляют народные депутаты, судьи ипрокуроры. Вторую — адвокаты, священнослужители и полномочные представителиофициально зареги­стрированных религиозных объединений.
Запрет на привлечение к конфиденциальномусотрудничеству на кон­трактной основе первой группы граждан связан с тем, чтоее представители наделены в установленном законом порядке определеннымизаконодатель­ными, судебными и надзорными полномочиями. При этом введение в Фе­деральныйзакон запретительных санкций на привлечение к сотрудни­честву представителейзаконодательной и судебной ветвей власти на контрактной основе обусловленорядом факторов.
Во-первых, установление конфиденциальногосотрудничества с граж­данами является специфическим условием решения задачоперативно-розыскной деятельности субъектов, которые в системе государственногоуправления наделены исполнительно-распорядительными полномочиями. С позицийзанимаемого правового положения в системе государственных органов они не вправеосуществлять негласное руководство представите­лями законодательной и судебнойвласти. Данное положение относится также к прокурорам, которые в Россииосуществляют прокурорский надзор (в том числе за исполнением законодательства всфере оперативно-розыскной деятельности).
Во-вторых, нельзя допустить, чтобы привлечение кконфиденциально­му сотрудничеству указанной категории граждан на контрактнойоснове использовалось органами, осуществляющими оперативно-розыскную дея­тельность,для оказания негласного регулирующего воздействия на законотворческуюдеятельность и работу судов. Согласно ст. 120 Конституции судьи независимы иобязаны выполнять требования только Конституции и федеральных законов (вчастности, для обеспечения их независимости в ст. 294 УК РФ предусмотренауголовная ответственность за вмешательство в какой бы то ни было форме вдеятельность суда).
В-третьих, государственные служащие указаннойкатегории граждан не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кромепедагоги­ческой, научной и иной творческой деятельности (см. Федеральныйзакон об основах государственной службы).
В части, касающейся запрещения использованияконфиденциального содействия на контрактной основе адвокатов,священнослужителей и пол­номочных представителей официально зарегистрированныхобъединений, органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, следуетотметить, что, помимо адвокатов, речь идет об особой категории граждан,которые:
возведены в духовный сан и таким образом наделеныканоническим правом самостоятельно совершать богослужение, обряды и таинства, втом числе исповедь (например, по канонам Русской Православной Церкви дья­коныне наделены правом исполнять религиозные таинства);
в законном порядке имеют правовыполнять юридические действия от имени официально признанных государствомрелигиозных организаций и объединений;
обладают полномочным правом от имениофициально зарегистриро­ванных религиозных объединений участвовать на временнойили постоян­ной основе в деятельности различных организаций (общественных, ком­мерческих,государственных, международных и т.д.). На практике такими полномочиями, какправило, наделяются также лица духовного звания.
Запретительные санкции на привлечениек сотрудничеству на кон­трактной основе второй группы граждан в значительноймере обусловлены этическими соображениями. В частности, по этическимсоображениям не­допустимо использование органом, осуществляющимоперативно-розыскную деятельность, специфических трудовых и гражданско-правовыхотношений с адвокатами, священнослужителями и полномочными пред­ставителямиофициально зарегистрированных религиозных объединений для полученияконфиденциальной информации, например, ставшей им из­вестной в процессе тайнойисповеди верующего, защиты подозреваемого, обвиняемого и т. д. Кроме того,использовать такой вид отношений для оказания через указанную группу гражданвлияния на верующих, подза­щитных, содержание и характер деятельностиобщественных, коммерче­ских, государственных и международных организаций, гдеони являются полномочными представителями официально зарегистрированных рели­гиозныхобъединений.
Зарегистрированные в установленномзаконом порядке религиозные организации осуществляют свою деятельность наосновании документов внутреннего содержания. В этой связи органы, осуществляющиеоператив­но-розыскную деятельность, не вправе негласно влиять на характер и со­держаниедеятельности религиозных организаций, если она не противоре­чит российскомузаконодательству.
Положения комментируемой статьи неисключают возможности для органов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность, привлече­ния граждан к конфиденциальному сотрудничеству указаннойгруппы граждан с их добровольного согласия и на любой иной (кроме контракт­ной)основе. При этом предписания комментируемой статьи не распро­страняются, вчастности, на священнослужителей и официальных предста­вителей религиозныхорганизаций, согласившихся добровольно оказывать содействие органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятель­ность, на неконтрактной основе, атакже на священнослужителей, уча­ствующих в деятельности религиозных организаций,не зарегистрирован­ных органами власти в установленном законом порядке.Требования статьи также не распространяются на:
священнослужителей и официальныхпредставителей религиозных ор­ганизаций, согласных сотрудничать с органом,осуществляющим опера­тивно-розыскную деятельность, без заключения контракта ипо их ини­циативе;
священнослужителей и других лиц изрелигиозных организаций (не за­регистрированных органами власти в установленномзаконом порядке) и занимающихся противоправной деятельностью, относящейся ккомпетен­ции субъектов оперативно-розыскной деятельности.
12. Порядок установления отношений сотрудничества с лицами, изъ­явившимисогласие оказывать содействие на конфиденциальной основе органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и условия ихдокументального оформления ввиду их секретного характера определя­ютсяведомственными нормативными актами.
13. Государственным и частным организациям, не являющимся субъ­ектамиоперативно-розыскной деятельности, в соответствии с российскимзаконодательством запрещается устанавливать с гражданами отношенияконфиденциального сотрудничества для решения задач, не относящихся к ихкомпетенции (см. комментарий к ст. 13).
Статья 13. Социальная и правоваязащита граждан, содействую­щих органам, осуществляющим оперативно-розыскнуюдеятельность
(1)Лица, содействующие органам, осуществляющим оперативно-розыск­ную деятельность,находятся под защитой государства.
(2)Государство гарантирует лицам, изъявившим согласие содейство­вать по контрактуорганам, осуществляющим оперативно-розыскную дея­тельность, выполнение своихобязательств, предусмотренных контрактом, в том числе гарантирует правовуюзащиту, связанную с правомерным выпол­нением указанными лицами общественногодолга или возложенных на них обязанностей.
(3)При возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на жизнь,здоровье или имущество отдельных лиц в связи с их содействием органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, а равно членов их семей иблизких эти органы обязаны принять необходимые меры но предотвращению противоправныхдействий, установлению виновных и при­влечению их к ответственности,предусмотренной законодательством Рос­сийской Федерации.
(4)Лицо из числа членов преступной группы, совершившее противоправ­ное деяние, неповлекшее тяжких последствий, и привлеченное к сотрудни­честву с органом,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, активно способствовавшеераскрытию преступлений, возместившее нанесен­ный ущерб или иным образомзагладившее причиненный вред, освобождается от уголовной ответственности всоответствии с законодательством Рос­сийской Федерации.
(5)Лица, сотрудничающие с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность,либо оказавшие им помощь в раскрытии преступ­ления или установлении лиц, ихсовершивших, могут получать вознагражде­ния и другие выплаты. Полученныеуказанными лицами суммы вознагражде­ний и другие выплаты налогами не облагаютсяа в декларациях о доходах не указываются.
(6)Период сотрудничества граждан по контракту с органами, осу­ществляющимиоперативно-розыскную деятельность, в качестве основного рода занятий включаетсяв трудовой стаж граждан. Указанные лица имеют право на пенсионное обеспечение всоответствии с законодательством Рос­сийской Федерации.
(7)В целях обеспечения безопасности лиц, сотрудничающих с органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность, и членов их семей допускается проведениеспециальных мероприятий по их защите в порядке,
определяемомзаконодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
(8)В случае гибели лица, сотрудничающего по контракту с органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность, в связи с его учас­тием в проведенииоперативно-розыскных мероприятий семье пострадавшего и лицам, находящимся наего иждивении, из средств соответствующего бюджета выплачивается единовременноепособие в размере десятилетнего денежного содержания погибшего и вустановленном законом порядке назна­чается пенсия по случаю потери кормильца.
(9)При получении лицом, сотрудничающим по контракту с органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность, травмы, ранения, контузии, увечья,наступивших в связи с его участием в проведении опера­тивно-розыскных мероприятийи исключающих для него возможность даль­нейшего сотрудничества с органами,осуществляющими оперативно-розыск­ную деятельность, указанному лицу из средствсоответствующего бюдже­та выплачивается единовременное пособие в размере пятилетнегоденежного содержания и в установленном законом порядке назначается пенсия поинва­лидности.
1. Статья заменила собой ст. 16 ранее действовавшего Закона обопера­тивно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят вследующем:
указано, что государство гарантируетлицам, изъявившим согласие со­действовать органам, осуществляющимоперативно-розыскную деятель­ность, не только выполнение своих обязательств,предусмотренных кон­трактом, но и правовую защиту, связанную с правомернымвыполнением этими лицами общественного долга и возложенных на них обязанностей;
сформулировано новое предписание,предусматривающее условия освобождения от уголовной ответственности лица изчисла преступной группы;
предусмотрена выдача вознаграждения идругих выплат лицам, оказы­вающим помощь органам, осуществляющимоперативно-розыскную дея­тельность, а также установлен их льготный порядок;
уточнено, что проведениеспецмероприятий допускается в целях обес­печения безопасности любых лиц,сотрудничающих с органами, осу­ществляющими оперативно-розыскную деятельность,и членов их семей, а не только лиц, сотрудничающих с этими органами поконтракту.
2. Цель статьи — нормативно закрепить надежную идостаточно эф­фективную систему социальных и правовых гарантий.
3. Предписания статьи регулируют только те отношения воперативно-розыскной деятельности, которые складываются по поводу социальной иправовой защиты граждан, оказывающих содействие органам, осущест­вляющимоперативно-розыскную деятельность.
4. Диспозиция статьи бланкетная (отсылочная), посколькуреализация ее предписаний предполагает обращение к нормам других законодатель­ныхи иных нормативных правовых актов.
5. Социальная и правовая защита граждан, содействующих органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность', реально способ­ствуетэффективному выполнению ими добровольно взятых на себя обя­занностей.Федеральный закон в основных чертах устанавливает статус лиц, содействующих нанегласной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность.Этот статус имеет особенности, обус­ловленные спецификой выполняемых гражданамиобязанностей, а также условий, при которых это происходит. Статус граждан,содействующих ор­ганам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,включает в себя совокупность их прав, обязанностей и ответственности, а такжепред­писания, адресованные государству и касающиеся социальной и правовойзащиты этих граждан.
Такие лица и органы находятся в правовых отношениях.Отношения конфиденциального и иного сотрудничества контролируются и охраняют­сягосударством. Конфиденциальный характер взаимоотношений лица и государственногооргана в процессе оперативно-розыскной деятельности не означает умалениякаких-либо прав и свобод негласного сотрудника или их ограничения помимо случаев,прямо предусмотренных законом.
6. Положение ч. 1 комментируемой статьи онахождении граждан под защитой государства означает, что оно в лице своихпредставителей (соответствующих государственных органов) обязано неукоснительновы­полнять все предусмотренные Федеральным законом предписания, на­правленныена обеспечение законных интересов граждан, содействующих органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (как на контрактной, так и набезконтрактной основе).
7. Важнейшаяобязанность государства — гарантировать защиту граж­дан, содействующих органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и членов их семей от насилия,угроз применения насилия, по­сягательства на их жизнь, здоровье, честь,достоинство, жилище, имуще­ство и от других неправомерных действий, которыемогут быть совершены в связи с оказанием ими такого содействия.
Неприкосновенность жизни, здоровья, жилища и другихсоциальных ценностей граждан, содействующих органам, осуществляющим оператив­но-розыскнуюдеятельность, и членових семей обеспечивается прежде все­го строгойконфиденциальностью отношений данных граждан с этими ор­ганами, а такженеукоснительным выполнением принципа конспирации при подготовке и проведенииоперативно-розыскных мероприятий. По­этому в целях предупрежденияпротивоправных посягательств на граждан, содействующих органам, осуществляющимоперативно-розыскную дея­тельность, и членов их семей эти органы должнысоздавать необходимые условия, которые надежно обеспечивали бы негласныйхарактер сотрудни­чества с ними граждан, а также успешное участие в подготовкеи проведе­нии оперативно-розыскных мероприятий. Гражданам необходимо подроб­норазъяснять характер и содержание решаемых с их помощью оперативно-розыскныхзадач, их роль и линию поведения при проведении оперативно-розыскныхмероприятий, варианты возможного поведения и т.п. При не­обходимости им должныбыть предоставлены также условия для получения специальной профессиональной подготовкиили приобретения нужных практических навыков. Таким гражданам в целяхконспирации могут быть предоставлены для использования документы, зашифровывающиелич­ность.
Органы, осуществляющие оперативно-розыскнуюдеятельность, долж­ны постоянно анализировать состояние безопасности граждан,которые непосредственно оказывают им содействие на негласной основе. При по­лученииданных, дающих основание предполагать о возникновении реаль­ной угрозыпротивоправного посягательства на жизнь, здоровье, имуще­ство таких граждан, атакже членових семей или близких, органы, осу­ществляющие оперативно-розыскнуюдеятельность, обязаны принять дей­ственные и эффективные меры к предотвращениюпротивоправных дей­ствий. Если же такие действия были совершены, то органы,осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, которым оказывал содействиегражданин, обязаны способствовать установлению виновных и привлечению их кответственности. Это может быть достигнуто путем принятия необходимыхоперативно-розыскных, уголовно-процессуальных и других мер.
8. Сведения о лицах, содействующих на негласной основе органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, составляют госу­дарственнуютайну, охраняемую российским законодательством: коммен­тируемым Федеральнымзаконом, Законом о государственной тайне, УК РФ и др. В частности, в ст.ст. 283и 284 УК РФ предусмотрена ответствен­ность за разглашение государственной тайныи утрату документов, ее со­ставляющих.
Материалы, содержащие сведения олицах, содействующих органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,не могут быть представлены по требованию судьи, рассматривающего дело по жалобелица, полагающего, что действия оперативного подразделения, осу­ществляющегооперативно-розыскную деятельность, привели к ограниче­нию его прав и свобод(см. чч. 2—4 ст. 5).
Разглашение сведений о лицах, содействующихорганам, осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность, недопустимо при ис­пользованиирезультатов оперативно-розыскной деятельности (см. ком­ментарий к ст. 11).
Оперативно-служебные материалы,содержащие сведения, полученные с помощью граждан, указанных в комментируемойстатье, не могут быть приобщены к уголовным и другим делам.
Должностные лица органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, которые непосредственносотрудничают с гражданами на не­гласной основе, а также все другие должностныелица, которым известны такие факты, обязаны обеспечивать их секретность. Вслучае нарушения ими норм Федерального закона они несут уголовную,административную, гражданско-правовую или дисциплинарную ответственность.
Факт оказания гражданином на конфиденциальнойоснове содействия органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность,может предаваться гласности только при наличии его явно выраженного на то со­гласиялица (причем в письменном виде).
Предание гласности такого рода фактовможет иметь место также в случаях, если они будут прямо предусмотрены законом.В частности, при расследовании и судебном разбирательстве уголовного дела опреступле­нии, совершенном лицом при оказании негласного содействия, обстоятель­ствасекретного сотрудничества могут быть отражены в материалах дела и использованыв установленном законом порядке. Однако и в этой ситуа­ции круг осведомленныхоб участии лица в оперативно-розыскной дея­тельности будет ограничен. Посколькув уголовном деле будут содержать­ся сведения, составляющие государственнуютайну, постольку оно должно быть рассмотрено в закрытом судебном заседании.
9. В ч. 4 комментируемой статьи указано, что лицо из числачленов преступной группы, совершившее противоправное деяние, не повлекшеетяжких последствий, и привлеченное к сотрудничеству органом, осу­ществляющимоперативно-розыскную деятельность, активно способство­вавшее раскрытиюпреступлений, возместившее нанесенный ущерб или иным образом загладившеепричиненный вред, освобождается от уголов­ной ответственности в соответствии сзаконодательством. Это положение Федерального закона напрямую корреспондирует суголовно-правовым институтом деятельного раскаяния, который нашел развернутоезакрепле­ние в новом уголовном и уголовно-процессуальном законодательстве Рос­сии.Суть этого уголовно-правового института состоит в том, что лицо, со­вершившеепреступление, в случае его добровольной явки с повинной, сдачи орудий илисредств совершения преступлений, способствования рас­крытию и пресечениюпреступления и выполнения других указанных в за­коне требований, освобождаетсяот уголовной ответственности. Свое юри­дическое отражение он нашел в ст. 75 УКРФ и примечаниях к ряду статей Особенной части УК РФ. В тоже время следуетзаметить, что юридическая природа закрепленных в УК РФ оснований исключенияуголовной ответ­ственности при деятельном раскаянии различна. Этотуголовно-правовой институт охватывает три вида оснований.
Первый вид закреплен в ч. 1 ст. 75 УК РФ. Здесьдеятельное раскаяние возможно лишь при совершении преступлений небольшойтяжести (исходя из ст. 15 УК РФ к этой категории преступлений относятсяумышленные и неосторожные деяния, за совершение которых предусмотренонаказание, не превышающее два года лишения свободы). В этом случае лицо можетбыть освобождено от уголовной ответственности, если после совершенияпреступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскры­тию преступления,возместило причиненный ущерб или иным образом за­гладило вред, причиненный врезультате преступления. Буквальное толко­вание текста ч. 1 ст. 75 УК РФ позволяетсделать вывод, что только совокупность всех перечисленных действий свидетельствуето деятельном раскаянии.
Вторым видом оснований освобождения от уголовнойответственности при деятельном раскаянии выступают положения ч. 2 ст. 75УК РФ, где указано, что при совершении преступления средней тяжести, тяжкогоили особо тяжкого преступления и наличии условий, указанных в первой части этойстатьи, лицо может быть освобождено от уголовной ответственности лишь в случаях,специально предусмотренных в Особенной части УК РФ. Такими случаями выступаютсамовольное оставление части и дезертир­ство, ответственность за которыепредусмотрена в чч. 3 и 4 ст.ст. 337 и 338 УКРФ.
Для этих двух групп общим является то,что при решении вопроса о возможности освобождения от уголовной ответственностиорган дознания, следователь, прокурор или суд учитывают не только наличие илиотсут­ствие указанных в ч. 1 ст. 75 и примечаниях к ст.ст. 337 и 338 УК РФ приз­наков,но и другие обстоятельства: предыдущее поведение лица, совер­шившегосоответствующее деяние, полноту и своевременность возмещения причиненного вредаи т.п.
В ч. 1 ст. 75 УК РФ указано, что лицоможет быть освобождено от уго­ловной ответственности, если после совершенияпреступления оно: а) доб­ровольно явилось с повинной; б) способствовалораскрытию преступления;
в) возместило причиненный ущерб илииным образом загладило вред, при­чиненный в результате преступления. Буквальноетолкование текста статьи
позволяет сделать вывод, что толькосовокупность всех перечисленных действий свидетельствует о деятельномраскаянии.
Под явкой с повинной понимаетсядобровольное личное обращение (явка) лица, совершившего преступление, сзаявлением о нем в правоохра­нительные органы, проводящие дознание,следователю, органы прокура­туры или в суд с намерением передать себя в рукиправосудия. Явка с по­винной возможна лишь в том случае, если лицо, совершившеепресту­пление, еще не числится ни в качестве подозреваемого, ни в качестве обви­няемоголибо если хотя и числится в таком статусе, но находится в розыске. В соответствиисо ст. 111 УПК РСФСР в случае явки с повинной устана­вливается личность явившегосяи в обязательном порядке составляется протокол явки с повинной, в которомподробно излагается сделанное заяв­ление: где, когда и при какихобстоятельствах совершено преступление, ка­кими данными оно подтверждается,мотивы, побудившие лицо явиться с повинной, и др. Протокол подписывается лицом,сделавшим заявление, и лицом, принявшим явку с повинной. Явка с повинной должнабыть добро­вольной, т.е. осуществляться без принуждения со стороны других лиц.О добровольности может свидетельствовать, в частности, осознание лицом,совершившим преступление, того обстоятельства, что органам правопо­рядканеизвестно о совершенном преступлении и о лицах, его совершив­ших, либо еслиони и располагают такими сведениями, то у них нет данных оместенахождения лиц, совершивших соответствующее преступление. 11ет добровольности,когда лицо понимает, что правоохранительные органы, располагая информацией осовершенииим преступления, предпринимают реальные меры для его задержания.
Инициатива о добровольной явке можетисходить от знакомых, род­ственников, потерпевших и лиц, оказывающихправоохранительным орга­нам содействие на конфиденциальной основе. Но решение оявке должно принять само лицо, совершившее преступление.
Мотивы явки с повинной могут бытьсамыми различными, как нрии-ственного характера (раскаяние, жалость кпотерпевшему и т.п.),так и иные, например неуверенность в возможностискрыть преступление или страх перед наказанием. Любой мотив деятельногораскаяния должен соче­таться с осознанием принципиальной возможности избежатьуголовной ответственности.
Способствование раскрытию преступления проявляется в стремлении совершившегопреступление лица помочь правоохранительным органам и выявлении всех обстоятельствего совершения, в содействии поиски доказательств преступной деятельности, вустановлении лиц, причастных к этому, мест сокрытия средств и орудий совершенияпреступления, также денежных ценностей, иных материальных благ или прав на них.
Возмещение причиненного ущерба — добровольное восстановление, по меревозможности, тех прав и благ, которых преступник лишил свою жертву в результатесовершенного преступления (возвращение утраченного имущества, передачапотерпевшему имущества или денежного эквивалента и т.п.).
Заглаживание причиненного вреда — это уменьшение вредных последствий преступления.Как и возмещение ущерба, оно должно быть добровольным и иметь место после совершенияпреступления. В противном случае речь может идти о добровольном отказе отпреступления.
Во многих случаях способствованиераскрытию преступления, возме­щение причиненного ущерба, заглаживаниепричиненного вреда может выполнить лишь лицо, совершившее преступление, так кактолько оно об­ладает необходимым для этого возможностями и условиями. Болеетого, нередко виновный в состоянии предотвратить более серьезный вред, чемтот, который находится в непосредственной причинной связи с совершен­нымим преступлением.
Как уже отмечалось, при наличии толькоэтих условий лицо может быть освобождено от уголовной ответственности и тольков случае совер­шенияим преступления небольшой тяжести. При совершениипреступле­ний других категорий тяжести освобождение от уголовной ответствен­ностивозможно лишь в случаях, специально указанных в Особенной части УК РФ присоблюдении закрепленных там же условий[33]. В них закреплен третий видоснований деятельного раскаяния.
Если лицо, совершившее одно изотнесенных к этой группе деяний, за­тем выполнило указанные в примечании ксоответствующей статье усло­вия, то оно должно быть освобождено от уголовнойответственности. Обя­занность правоохранительных органов в таких случаяхсводится лишь к установлению того, выполнило ли лицо все закрепленныеприменительно к данному случаю условия деятельного раскаяния.
Следует подчеркнуть, что для всехсоставов Особенной части обяза­тельным признаком деятельного раскаяниявыступает отсутствие в дей­ствиях лица иного состава преступления.
При деятельном раскаянии лицо,совершившие преступление, но доб­ровольно согласившееся сотрудничать сорганами, осуществляющими опе­ративно-розыскную деятельность, лишьосвобождается от уголовной от­ветственности. Под этим понимается выраженное вакте государственного органа решение освободить лицо, совершившее преступление,от обязан­ности быть подвергнутым судебному осуждению.
Поскольку освобождению от уголовнойответственности подлежит ли­цо, совершившее преступление, то принятию решенияоб освобождении должно предшествовать установление того обстоятельства, чтоименно это лицо совершило преступление. В связи с этим необходимо отметить, чтоявка с повинной является одним из поводов для проведения соответствую­щихоперативно-розыскных мероприятий (см. ст. 7) и возбуждения уго­ловногодела (см. п. 5ч. 1 ст. 108 УПК РСФСР), в рамках которого может осуществлятьсяисследование заявления о совершенном преступлении.
Кроме того, институт деятельногораскаяния содержит правовые пред­посылки для решения целого ряда стоящих передправоохранительными органами задач, в числе которых, к примеру, следует назватьследующие:
создание условий для привлечения кконфиденциальному сотрудни­честву лиц, совершивших преступления;
осуществление на его основепредусмотренного законодательством проникновения в преступные группы испецслужбы иностранных госу­дарств;
проведение контролируемой поставки и другихоперативно-розыскных
мероприятий;
использование для формирования у лиц,привлеченных спецслужбами иностранных государств к оказаниюим содействияв проведении враждеб­ной деятельности, убеждения целесообразности добровольнойявки и со­общения о сотрудничестве и др.
10. Сотрудничество граждан с органами, осуществляющими оператив­но-розыскнуюдеятельность, может не являться основным родом их заня­тий. Однако и в этихслучаях они вправе получать за свой труд вознаграждение в виде денежных суммили подарков из фонда финансовых средств, выделяемых Правительством России государственныморганам на осуществление оперативно-розыскной деятельности. Размервознаграждения может устанавливаться с учетом реальных результатовоперативно-розыскной деятельности, достигнутых при содействии граждан,продолжительности времени, затраченного на подготовку или участие в проведенияконкретных оперативно-розыскных мероприятий, а также проявленной при этоминициативы, настойчивости, мужества и др. Виды, размеры и порядок выдачивознаграждений и других выплат регламентируются ведомственными нормативнымиактами.
11. Если лица содействуют государственным органам, осуществляющимоперативно-розыскную деятельность, на контрактной основе, то государствообязано гарантировать выполнение обязательств, предусмотренных контрактом. Вслучае невыполнения таких обязательств лица вправе по собственной инициативерасторгнуть контракт.
12.Сотрудничество граждан с органами,осуществляющими оперативно- розыскную деятельность, по контракту, как правило, представляет собой основнойрод их занятий. Поэтому период такого сотрудничества включается в трудовой стажсоответствующих граждан. При этом им может устанавливаться льготное исчислениетрудового стажа.
Граждане, сотрудничающие с органами,осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, имеют также право напенсионное обеспечение. Однако им обеспечивается пенсия не военнослужащих, алиц гражданского персонала. Порядок такого пенсионного обеспечения определяетсязаконодательством о государственных пенсиях.
Оформление трудового стажа и пенсий недолжно приводить к разглашению сведений о лицах, сотрудничавших с органами,осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, на контрактной основе.Порядок подготовки и оформления необходимых для органов социального обеспечениядокументов определяется подзаконными актами.
13.Специальные мероприятия, направленные на обеспечениебезопасности лиц, сотрудничающих с органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность, и членових семей (см. ч. 7 ст.18), устанавливаются Правительством России. Такие мероприятия правомернобудет проводить также в целях обеспечения безопасности лиц, сотрудничающих сорганами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, на безконтрактнойоснове.
14. Часть 9 комментируемой статьи предусматривает социальное обес­печениеграждан, сотрудничающих по контракту с органами, осу­ществляющимиоперативно-розыскную деятельность, которые получили инвалидность, т.е. стойкоерасстройство функций организма, приводящее к полной или значительной потерепрофессиональной трудоспособности или существенным затруднениям в жизни.
Следует учитывать, что по своемусодержанию право на социальное обеспечение таких лиц включает в себя не толькоправо на получение де­нежного дохода, но и право на социальное обслуживание,'призванное удо­влетворить особые потребности людей, обусловленныерасстройством здо­ровья (в помощи в ведении домашнего хозяйства, в специальныхсредствах передвижения, в содержании в домах-интернатах и т. д.).
Кроме инвалидности граждане,сотрудничающие по контракту с орга­нами, осуществляющими оперативно-розыскнуюдеятельность, в связи с их участием в проведении оперативно-розыскныхмероприятий могут полу­чить травму, вызвавшую нарушение состояния здоровья,повлекшее вре­менную утрату трудоспособности, т.е. необходимость прекращения со­трудничествапо контракту в течение непродолжительного периода времени. В подобных случаяхим также гарантируется социальное обеспе­чение.
Единовременное пособие или пенсия, атакже пособие или пенсия семье в случае гибели лица выплачиваются в случаях,когда травма, ране­ние, увечье или гибель лица наступили в связи с участиемгражданина в проведении оперативно-розыскных мероприятий и между его гибелью(ранением и пр.) и проводимыми с участием пострадавшего оперативно-розыскнымимероприятиями существует прямая или косвенная причинно-следственная связь,которая нашла отражение в соответствующих опера­тивно-служебных документах.
Порядок подготовки и оформления необходимых документовдля по­лучения пособий и пенсий определяется подзаконными нормативными ак­тами.
Глава V. Финансовое обеспечение оперативно-розыскнойдеятельности.
Глава V предназначена сконцентрироватьнормативные предписания финансового обеспечения оперативно-розыскнойдеятельности. Однако выделение правил такого обеспечения в самостоятельнуюглаву представляется неоправданным по ряду причин как технико-юридического, таки содержательного порядка.
Во-первых, наличие в Федеральномзаконе главы, состоящей из 1 статьи, по меньшей мере свидетельствует одопущенной законодателем в ходе законотворческого процесса небрежности приразработке структуры этого законодательного акта.
Во-вторых, кроме финансового обеспечения оперативнаядеятельность нуждается также в информационном, материально-техническом и иных,не менее важных видах обеспечения. Поэтому правила о всех видах обеспеченияоперативно-розыскной деятельности представляется целесообразнымсконцентрировать в одной главе (разделе).
С т а т ь я 19. Финансовое обеспечениеоперативно-розыскной деятельности
(1)Государственным органам, оперативные подразделения которых уполномоченыосуществлять оперативно-розыскную деятельность, выделя­ются из федеральногобюджета финансовые средства, которые расходуют­ся в порядке, устанавливаемомруководителями этих органов.
(2)Законодательные и исполнительные органы государственной власти субъектовРоссийской Федерации вправе самостоятельно за счет собствен­ных бюджетов ивнебюджетных целевых фондов увеличивать размер средств, выделяемых органам,осуществляющим оперативно-розыскную дея­тельность на территории соответствующихсубъектов Российской Федера­ции.
(3)Контроль за расходованием финансовых средств, выделенных на опе­ративно-розыскнуюдеятельность, осуществляется руководителями госу­дарственных органов, в составкоторых входят оперативные подразделения, осуществляющие оперативно-розыскнуюдеятельность, а также специально уполномоченными на то представителямиМинистерства финансов Россий­ской Федерации.
1. Статья заменила собой аналогичную ст. 17 ранее действовавшегоЗа­кона об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и до­полнениязаключаются в следующем:
значительно снижен уровень, на которомопределяется порядок расхо­дования финансовых средств, предназначенных дляобеспечения оператив­но-розыскной деятельности (вместо Президента России, какбыло ранее, указаны руководители государственных органов);
конкретизированы источники финансированияоперативно-розыскной деятельности (см. пп. 4 и 8 комментария);
уточнена структура статьи, а такжепроведена редакционная «чистка» изложенных в ней предписаний, что значительноулучшило ее восприятие.
Кроме того, из статьи изъято указаниена то, что субъектам, «уполномоченным на осуществление оперативно-розыскнойдеятельности, выделяются на эти цепи финансовые средства» (т.е. только дляфинансиро­вания оперативно-розыскных мероприятий и ни для чего иного). Тем са­мымв настоящее время руководители правоохранительных органов пол­номочны по своемуусмотрению направлять выделяемые такому органу финансовые средства наобеспечение того или иного вида деятельности данного органа, а не обязательнона проведение оперативно-розыскной деятельности. Отсюда следует, чтопредписания, изложенные в чч. 1 и 2 комментируемой статьи, перестали нестидолжную функциональную на­грузку, а потому их фиксирование в Федеральном законепотеряло смысл.
2. Цель статьи — изложение предписаний, регулирующих одиниз ви­дов обеспечения оперативно-розыскной деятельности — ее финансирова­ние.
3. Комментируемая статья бланкетная (отсылочная). Дляправильно­го уяснения и применения ее предписаний требуетсяруководствоваться нормами отдельных нормативных правовых актов (см. пп.4—9 коммента­рия к настоящей статье).
4. В комментируемой статье изложен закрытый (исключительный) пе­реченьисточников финансового обеспечения оперативно-розыскной дея­тельности. Темсамым исключено произвольное толкование норм законо­дательного актаотносительно возможных источников финансирования органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность.
Основным источником такогофинансирования служит, согласно ч. 1 ст. 19,федеральный бюджет (об иныхисточниках см. п. 4 комментария). В соответствии с Законом РСФСР «Обосновах бюджетного устройства и бюджетного процесса в РСФСР» от 10 октября 1991г. федеральные органы исполнительной власти Российской Федерации, правомочныеосущест­влять оперативно-розыскную деятельность, получают финансовые средствана ее проведение из республиканского (федерального) бюджета РоссийскойФедерации'.
Важно помнить, что, в соответствии сп. 4 ст. 5 Закона о государствен­ной тайне данные о финансированииоперативно-розыскной деятельности могут быть отнесены к государственной тайне,если эти данные раскры­вают силы, средства, источники, методы, планы ирезультаты оперативно-розыскной деятельности. Поэтому в Федеральном законедостаточно лако­нично изложен нормативно-правовой материал, касающийся финансиро­ванияоперативных подразделений (с учетом принципа конспирации он де­тализирован взакрытых ведомственных нормативных актах).
5. Государственным органам, оперативные подразделения которыхуполномочены осуществлять оперативно-розыскную деятельность, финансовыесредства из федерального бюджетавыделяются. Главным распределителемфинансовых средств является Правительство России, которое в соответствии спредписаниями п. «б» ч. 1 ст. 114 Конституции обеспечивает проведение вРоссийской Федерации единой финансовой, кредитной и денежной политики.
Бюджетные статьи ассигнований наоперативно-розыскную деятельность являются составной частью всех финансовыхсредств, выделяемых Правительством России конкретному государственному органуна планируемый период.
6. Подфинансовыми средствами следует пониматьсовокупность денежных средств, находящихся в распоряжении Российской Федерациив свою очередь денежные средства — это аккумулированные в наличной ибезналичной формах деньги государства, предприятий и организаций (включаячастные), населения, легко обращаемые в деньги.
Финансирование осуществляется путемвыделения соответствующему министерству или ведомству денежных средств —валюты. Определение валютных средств дано в Законе Российской Федерации от 9 о»1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле». Согласно егопредписаниям под валютой Российской Федерации понимаются:
а) находящиеся в обращении, а такжеизъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену рубли в видебанковских билетов (банкнот Центрального банка Российской Федерации и монеты;
б) средства в рублях на счетах вбанках и иных кредитных учрежу в Российской Федерации;
в) средства в рублях на счетах вбанках и иных кредитных учреждениях за пределами Российской Федерации наосновании соглашения, заключае­мого Правительством России и Центральным банкомРоссийской Федера­ции с соответствующими органами иностранного государства обисполь­зовании на территории данного государства валюты Российской Федерации вкачестве законного платежного средства (см. и. 1ст. 1)[34].
7. Финансовые средства, выделяемые на обеспечениеоперативно-розыскной деятельности,расходуются в порядке, устанавливаемомруково­дителями органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность(см. комментарий к ст. 22). Механизм данного порядка не произволен.Во-первых, устанавливая порядок финансирования оперативно-розыскнойдеятельности, руководители не вправе превышать свою компетенцию. Как правило,полномочия руководителей излагаются в соответствующем поло­жении2.Во-вторых, порядок изложен в соответствующих нормативных правовых актахорганов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность. В-третьих, порядокрасходования финансовых средств в опера­тивно-розыскной деятельности должен определятьсяв строгом соот­ветствии с действующим федеральным законодательством.
Первые руководители государственныхорганов, осуществляющих опе­ративно-розыскную деятельность, являются главнымираспорядителями кредитов (финансовых средств), получаемых от Минфина России всоот­ветствии с ежегодными заявками.
8. В соответствии с предписаниями ч. 2 комментируемой статьизако­нодательные и исполнительные органы государственной власти субъектовРоссийской Федерации вправе самостоятельно засчет собственных бюдже­тов ивнебюджетных целевых фондов увеличивать размер средств, выделяе­мых органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (в пределах территориисоответствующего субъекта Российской Федерации).
По существу речь идет о дополнительныхисточниках финансового обеспечения оперативно-розыскной деятельности. Однакоследует помнить о двух обстоятельствах.
Во-первых, данное предписаниеФедерального закона не может дей­ствовать напрямую. Его реализация возможнатолько при условии наличия аналогичной разрешительной нормы в законодательствеконкретного субъекта Российской Федерации. Это вызвано тем, что согласно п. «з»ст. 71 Конституции в исключительном ведении России находится только федеральныйбюджет. К совместному ведению России и субъектов Россий­ской Федерации бюджетысубъектов Российской Федерации не относятся (см. ст. 72 Конституции).Вне же пределов ведения России и полномочий России по предметам совместноговедения России и субъектов Российской Федерации субъекты Российской Федерацииобладают всей полнотой го­сударственной власти (см. ст. 73 Конституции).
Во-вторых, законодательные иисполнительные органы государствен­ной власти субъектов Российской Федерациивправе толькоувеличивать размер средств, выделяемых органам,осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, но не полномочны ихсокращать.
9.Контроль за расходованием финансовыхсредств, выделенныхна опе­ративно-розыскную деятельность,осуществляется руководителями государ­ственныхорганов, в состав которых входят оперативные подразделения,  осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность (см. комментарий к ст. 13). Такойконтроль проводится, как правило, первыми руководите­лями (их заместителями)указанных органов (см. также комментарий к ст. 22). Финансовый контрольосновывается на действующем российском законодательстве (комментируемомФедеральном законе, законодатель­ных актах, регламентирующих организацию идеятельность органов обес­печения безопасности России, наделенных правомосуществления опера­тивно-розыскной деятельности, а также законодательныхактах, регулирующих оборот финансовых средств, и др.) и осуществляется в соот­ветствиис ведомственными нормативными актами (приказами, указания­ми и др.).
Кроме того, контроль за расходованиемфинансовых средств, выделен­ных на осуществление оперативно-розыскнойдеятельности, согласно предписаниям ч. 3 комментируемой статьи, возлагается наспециально уполномоченных на то представителей Минфина России. На этихпредста­вителей возлагаются обязанности иим предоставляются права всоот­ветствии с федеральным законодательством и нормативными актами МинфинаРоссии. Важно отметить, что представители Минфина России должны проходитьпроцедуру допуска к сведениям, составляющим госу­дарственную тайну. После допускаони являются полномочными долж­ностными лицами, которым соответствующиедокументы о финансирова­нии оперативно-розыскной деятельности должны предоставлятьсяв полном объеме.
Глава VI. Контроль и надзор заоперативно-розыскной деятельностью.
Согласно заголовку гл. VIпредназначена систематизировать норма­тивно-правовой материал исключительно всфере контроля и надзора за оперативно-розыскной деятельностью. Однакосравнительный анализ структуры и содержания настоящей главы со структурой исодержанием аналогичного раздела ранее действовавшего Закона об оперативно-розыскнойдеятельности (см. разд. VI) свидетельствует об ином.
Во-первых, в гл. VI включеныпредписания по меньшей мере двух групп правовых норм, различных по своемупредназначению: о надзоре и контролеза оперативно-розыскнойдеятельностью и о вступлении в силу Федерального закона. Такоеих изложениеявляется недостатком структуры Закона. Более продуктивно выглядит их «размежевание»и размещение в различных главах.
Во-вторых, размещение предписаний оведомственном контроле в Фе­деральном законе (см. ст. 22), а не вподзаконных нормативных актах со­ответствующих оперативно-розыскных ведомствпредставляется излиш­ним.
С т а т ь я 20. Контроль за оперативно-розыскнойдеятельностью
Контрольза оперативно-розыскной деятельностью осуществляют Пре­зидент РоссийскойФедерации, Федеральное Собрание Российской Федерации, Правительство РоссийскойФедерации в пределах полномочий, определяемых Конституцией РоссийскойФедерации, федеральными конституционными за­конами и федеральными законами.
1. Статьей фактически заменена ст. 18 «Парламентский контроль»ра­нее действовавшего Закона об оперативно-розыскной деятельности. Основ­ныеизменения и дополнения состоят в следующем. Во-первых, вместо кон­троля толькосо стороны парламента предусмотрен также контроль со сто­роны Президента и ПравительстваРоссии. Во-вторых, предусмотрено, что такой контроль возможен исключительно вуказанных в комментируемой статье пределах.
Вместе стем в конструкциидействующей статьи имеются и определен­ные недоработки. Так, анализ ее редакциипозволяет сделать вывод о де­кларативности ряда содержащихся в ней предписаний(см. пп. бив ком­ментария к настоящей статье). Кроме того, впредписаниях статьи не отражен конституционный принцип разделения властей (неупомянуто об однойиз ветвей власти в Российской Федерации — суде).
2. Цели статьи состоят, во-первых, в системном изложениивзглядов законодателя на проблему контроля и надзора за оперативно-розыскнойдеятельностью и, во-вторых, в нормативной регламентации вневедомственногоконтроля для исключения любой возможности использования оперативно-розыскныхсил, средств и методов помимо целей и задач, указанных в Федеральном законе.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье,формально охватывает всю оперативно-розыскную деятельность. Фактическизначительно сужена из-за декларативности ряда ее предписании (см. пп.6 и 8 комментария).
4. Статья носит бланкетный характер. Для уясненияизложенных в ней предписаний и их правильного применения требуетсяруководствоваться предписаниями Конституции, отдельных конституционных законови федеральных законов, а также ряда подзаконных нормативных актов (см. пп. 5—8комментария)
5. Контроль заоперативно-розыскной деятельностью осуществляет Президент РоссийскойФедерации в пределах полномочий, п Конституцией, федеральными конституционнымизаконами и федеральными законами. Согласно ст.ст. 80—90 Конституции Президентнаделен широкими полномочиями, однако за пределы их он не вправе выходить.Важнейшей функцией Президента является то, что он выступает гарантомКонституции, прав и свобод человека и гражданина. В установленном Конституциейпорядке он принимает меры по охране суверенитета Российской Федерации, еенезависимости и государственной целостности  (ст. 80).
В частности, в круг основныхполномочий Президента в сфере обеспечения безопасности России входит следующее:
он формирует и возглавляет СоветБезопасности Российской Федерации, статус которого определяется федеральнымзаконом (ст. 83);
при обстоятельствах и в порядке,предусмотренных федеральным конституционным законом, он вводит на территорииРоссийской или в отдельных ее местностях чрезвычайное положение снезамедлительным сообщением об этом Совету Федерации и Государственной Думе (ст.88).
6.Федеральное Собрание РоссийскойФедерации такжеявляется одним из субъектов, согласно комментируемой статье осуществляющим за оперативно-розыскнойдеятельностью. В соответствии со ст. 9 Конституции Федеральное Собрание —парламент Российской Федерации является представительным и законодательныморганом России. Парламент состоит из двух палат — Совета Федерации иГосударственной Дум
Контроль со стороны законодателя заоперативно-розыскной деятельностью является важным элементом механизма гарантийсоблюдения законности при ее осуществлении (см. преамбулу). Однако сучетом предписаний Конституции парламентский контроль реально возможен толькоза расходованием выделяемых на осуществление оперативно-розыскной деятельностифинансовых средств. Причем он опосредован, так как происходит в рамках контроляза исполнением федерального бюджета (с 101 Конституции), отдельныестатьи которого предусматривают выделение финансовых средств тем или инымгосударственным органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (см. комментарийк ст. 19).
Остальные виды контроля заоперативно-розыскной деятельностью со стороны парламента (в частности, засоблюдением прав и свобод человека и гражданина; за соответствием ведомственныхправовых актов, ка­сающихся оперативно-розыскной деятельности, действующемузаконода­тельству; за кадровой политикой оперативно-розыскных органов) в на­стоящеевремя не имеют под собой конкретной конституционной основы.
7. Третьим субъектом вневедомственного контроля законодателемука­заноПравительство России. Именно оно осуществляет исполнительнуювласть Российской Федерации (см. ч. 1 ст. 110 Конституции). Правитель­ствоРоссии состоит из Председателя Правительства, заместителей Предсе­дателяПравительства и федеральных министров (см. ч. 2 ст. 110).
Полномочия Правительства ограниченыКонституцией (см. ст. 114). В частности, к ним относится осуществлениемер по обеспечению обороны страны, государственной безопасности, а такжезаконности, прав и свобод граждан, охране собственности и общественногопорядка, борьбе с пре­ступностью.
Кроме того, компетенция Правительствав сфере оперативно-розыскной деятельности может быть определена исходя изсодержания ря­да законодательных актов Российской Федерации'. В частности, всоот­ветствии с ч. 3 ст. 11 Закона о безопасности Правительство в пределахопределенной законом компетенции обеспечивает руководство государ­ственнымиорганами обеспечения безопасности России, организует и кон­тролирует разработкуи реализацию мероприятий по обеспечению без­опасности министерствами и другимиподведомственными ему органами Российской Федерации и субъектов в ее составе.
8. Контроль за оперативно-розыскной деятельностью осуществляютсубъекты, указанные в комментируемой статье, в пределах полномочий,определяемых Конституцией, федеральными конституционными законами ифедеральными законами.
Характер конституционных полномочийрассматриваемых субъектов контроля раскрыт ранее, в пп. 1—3 комментария. Что жекасается полно­мочий данных субъектов, определяемых вфедеральныхконституционных законах, то необходимо отметить следующее. Из всехфедеральных консти­туционных законов, которые согласно Конституции обязательнодолжны быть приняты (а их более десяти), в России в настоящее время принято идействует всего четыре2. В этих законодательных актах не содержитсяпра­вовых норм, непосредственно предназначенных регулировать обществен­ныеотношения в оперативно-розыскной деятельности. Поэтому в данной частикомментируемая статья носит декларативный характер.
Относительно же их полномочий,указанных вфедеральных законах, отметим следующее. В круг этих законовпрежде всего входят законода­тельные акты, регламентирующие организацию идеятельность российских правоохранительных органов и спецслужб (см. комментарийк ст. 4). Из числа последних, согласно ч. 1 ст. 13 Федерального закона,оперативно-розыскную деятельность в полном объеме проводят подразделения семигосударственных органов (см. комментарий к ст. 13). Анализ содержаниязаконодательных актов об этих субъектах оперативно-розыскной деятель­ности даетоснования для следующего вывода.
Во-первых, три закона — «О милиции»,«Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишениясвободы» и «О феде­ральных органах налоговой полиции» — хотя и содержат нормы овневе­домственном контроле (см. соответственно ст. ст. 27, 38 и 21),однако воз­можная ссылка на них в рассматриваемом случае неуместна, так как этизаконодательные акты принимались ранее ныне действующей Конститу­ции и их нормыо вневедомственном контроле требуют приведения в соот­ветствие с ней; неявляются федеральными законами.
Во-вторых, в двух других,действительно федеральных законах изложе­но буквально следующее: «контроль задеятельностью (определенного ор­гана. — А.Ш.) осуществляют ПрезидентРоссийской Федерации, Феде­ральное Собрание Российской Федерации, ПравительствоРоссийской Федерации… в пределах полномочий, определяемых Конституцией Россий­скойФедерации, федеральными конституционными законами и федераль­ными законами '. ВФедеральном законе «О внешней разведке» установле­но, что «парламентскийконтроль за деятельностью органов внешней разведки Российской Федерацииосуществляется в порядке, устанавли­ваемом федеральными законами...» (см. ч.1 ст. 24). Таким образом, в этих федеральных законах отсутствуют правила,предусматривающие конкрет­ные полномочия контролирующих инстанций2.
В-третьих, в Таможенном кодексе(основополагающем законодатель­ном акте для таможенных органов, чьи оперативныеподразделения прово­дят оперативно-розыскную деятельность) вообще не содержитсянорм о контроле со стороны субъектов, указанных в комментируемой статье.
С т а т ь я 21. Прокурорский надзор заоперативно-розыскной дея­тельностью
(1)Надзор за исполнением законовРоссийской Федерации органами, осу­ществляющими оперативно-розыскнуюдеятельность, осуществляют Гене­ральный прокурор Российской Федерации иуполномоченные им прокуроры.
(2)По запросу уполномоченного прокурорав связи с поступившими в про­куратуру материалами, информацией и обращениямиграждан о нарушении законов при проведении оперативно-розыскных мероприятий, атакже при проверке установленного порядка проведения оперативно-розыскных меро­приятийи законности принимаемых при этом решений руководители органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность, представляют ука­занному прокуроруоперативно-служебные документы, послужившие основа­нием для проведении этихмероприятий.
(3)Сведения о лицах, внедренных в организованные преступные группы, и о штатныхнегласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность, а также о лицах, оказывающих или оказывавших содействие этиморганам на конфиденциальной основе, представляются про­курору только с письменногосогласия указанных лиц, за исключением случаев, требующих их привлечения куголовной ответственности. Сведения об орга­низации, о тактике, методах и средствахосуществления оперативно-розыскной деятельности в предмет прокурорского надзоране входят.
(4)Руководители органов прокуратуры создают условия, обеспечи­вающие защитусведении, содержащихся в представляемых прокурору опе­ративно-служебныхдокументах.
1. Статьязаменила собой ст. 19 ранее действовавшего Закона об опера­тивно-розыскнойдеятельности. Основные изменения и дополнения состоят в следующем:
более точно сформулирован предмет прокурорскогонадзора;
уточнено, что надзор за исполнением законов РоссийскойФедерации при осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводит Гене­ральныйпрокурор и уполномоченные (а не подчиненные, как ранее)импрокуроры;
статья дополнена указанием на то, в каких случаяхруководители орга­нов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,обязаны пред­ставлять прокурору оперативно-служебные документы;
руководителям органов прокуратуры вменено вобязанность создавать условия, обеспечивающие защиту сведений, содержащихся впредставляе­мых прокурору оперативно-служебных документах.
2. Цельстатьи — нормативно определить предмет прокурорского над­зора за оперативно-розыскнойдеятельностью (с учетом наличия в послед­ней сведений, составляющихгосударственную тайну).
3. Предписаниястатьи распространяются на всю оперативно-розыскную деятельность, заисключением той ее части, сведения о которой составляют государственную тайну.
4. Диспозициястатьи бланкетная (отсылочная), поскольку в ней нет формально определенныхпредписаний, которые подробно устанавливали бы полномочия прокурора заисполнением законов в сфере оперативно-розыскной деятельности, а также правовыеформы и способы прокурор­ского надзора. Надзирая за оперативно-розыскной деятельностью,проку­роры должны руководствоваться соответствующими предписаниями Феде­ральногозакона о прокуратуре. Кроме того, некоторые вопросы прокурорского надзораразрешаются в соответствующих приказах и указа­ниях Генерального прокурора (см.комментарий к ст. 4).
5. В развитиепредписания части первой комментируемой статьи о том, что надзор заисполнением законов органами, осуществляющими оператив­но-розыскную деятельность,осуществляет Генеральный прокурор и уполно­моченные им прокуроры, приказомГенерального прокурора № 48 «Об ор­ганизации надзора за исполнением Федеральногозакона «Об оперативно-розыскной деятельности» возложена обязанность по осуществлениютако­го надзора на прокуроров субъектов Российской Федерации, приравнен­ных кним военных и других специализированных прокуроров, прокуроров городов ирайонов, других территориальных, военных и иных спецпроку­роров, а также выделенныхдля этой цели приказами прокуроров субъектов Российской Федерации уполномоченныхпрокуроров, а в Генеральной прокуратуре — на заместителей Генеральногопрокурора, Главного военного прокурора и его заместителей, начальниковуправлений и отделов и их заместителей (старших помощников и помощников),старших прокуроров и прокуроров в соответствии с их функциональными обязанностями.
6. Предметом прокурорского надзора является неукоснительноеисполнение органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельностьКонституции, Федерального закона, других законов, содержащих нормы, относящиесяк этой деятельности (см. комментарий к ст. 4), а также приказов иуказаний Генерального прокурора.
Согласно Федеральному законусущественная часть розыскной деятельности регламентируется нормативными актамиорганов, которые ее осуществляют. Это касается наделения соответствующихруководителей данных органов полномочиями на вынесение мотивированныхпостановлений о проведении оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающихконституционные права граждан (см. чч. 1 и 2 ст.) определения перечнядел оперативного учета и порядка их ведения ( 10), а также порядкапредставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания,следователю или в суд.
Приказ Генерального прокурора от 9 августа1996 г. № 48 предписывает исходить из того, что предметом прокурорскогонадзора  являются соблюдение прав и свобод человека и гражданина, порядоквыполнения оперативно-розыскных мероприятий, установленный законами и инымиактами, принятыми в развитие этих законов, а также законность решений,принимаемых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность
В частности, в приказе № 48 содержатся следующиеположения:
прокуроры, уполномоченные надзирать заисполнением законов в опе­ративно-розыскной деятельности, должны иметь дляработы с документа­ми допуск, оформленный надлежащим образом (см. п. 1);
при осуществлении или организациинадзора исходитьиз того, чтопредметом прокурорскогонадзора являются соблюдение прав и свобод че­ловека и гражданина, порядоквыполнения оперативно-розыскных меро­приятий, установленного законами и нормативнымиактами, принятыми в развитие этих законов, а также законность решений, принимаемыхорга­нами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. л. 2);
уполномоченные прокуроры вправетребовать у руководителей орга­нов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность, подлинные оперативно-служебные документы, послужившие основаниемдля заведения дел оперативного учета, а также проведения оперативно-розыскныхмероприятий и их учета (см. п. 4);
прокурорам надлежит использоватьопределенные законом методы прокурорского надзора и, в частности,опротестовывать противоречащие закону приказы и указания руководителей органов,осуществляющих опе­ративно-розыскную деятельность (см. подп. «е» п.5).
7. На основании анализа положений ст. 29 Федеральногозакона о про­куратуре, а также предписаний комментируемого Федерального законаправомерно выделять и отдельно рассматривать важнейшие элементы предметапрокурорского надзора в сфере оперативно-розыскной деятель­ности.
Значительная часть прокурорскогонадзора касается соблюдения прав и свобод человека и гражданина, а такжеюридических лиц в ходе опера­тивно-розыскной деятельности. Прокуроры обязаны пособственной инициативе выявлять нарушения органом (должностным лицом), осу­ществляющимоперативно-розыскную деятельность, прав и законных ин­тересов юридических ифизических лиц, а также в связи с поступающими к ним жалобами и заявлениями(см. чч. 2 и 8 ст. 5). Средствами прокурорско­го надзора прокурорыдолжны пресекать нарушения прав и законных ин­тересов граждан, предприятий,учреждений и организаций и принимать меры привлечения виновных к установленнойзаконом ответственности.
Прокурор рассматривает жалобы надействие органа (должностного лица), осуществляющего оперативно-розыскнуюдеятельность, которые не подведомственны суду. Такие жалобы должнырассматриваться не позднее месячного срока. Жалобы на нарушения конституционныхправ граждан Генеральная прокуратура рекомендует рассматривать в пятидневныйсрок.
Прокурор дает на жалобу мотивированныйответ. В случае отказа в удовлетворении жалобы гражданину должны бытьразъяснены порядок обжалования принятого решения, а также право обращения всуд, если оно предусмотрено законом.
В случае рассмотрения жалоб судомпрокуроры участвуют в судебных заседаниях при условии, если этого требуютинтересы защиты прав и сво­бод личности, безопасности общества, государства инеобходимость тако­го участия признана судом.
8. Режим законности в оперативно-розыскной деятельности вомногом зависит от строгого соблюдения порядка проведения оперативно-розыск­ныхмероприятий и законности принимаемых при этом решений. Приказ Генеральногопрокурора от 9 августа 1996 г. № 48 предписывает проверку установленногопорядка проведения оперативно-розыскных мероприятий и законности принимаемыхпри этом решений осуществлять:
по мере необходимости по материалам всвязи с отсутствием положи­тельных результатов при розыске — обвиняемых илиподозреваемых по уголовным делам; лиц, совершивших преступления; без вестипропавших;
по информации о ненадлежащемреагировании — на поручения следо­вателя, органа дознания и суда по уголовнымделам, находящимся вихпроизводстве; на указания прокурора;
в других случаях с учетом состояниязаконности в этой сфере деятель­ности.
Прокуроры прежде всего должны обращатьвнимание на то, чтобы при осуществлении оперативно-розыскной деятельностипроводились только те оперативно-розыскные мероприятия, перечень которыхопределен Федеральным законом. Такой перечень может быть изменен и дополнен только федеральным законом (см. ст. 6). Следовательно, никакое долж­ностноелицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, ни в какойформе делать этого не вправе.    Особо пристальное внимание прокуроры должныуделять общим правовым основаниям проведения оперативно-розыскныхмероприятий. Поскольку такие основания перечислены в Федеральном законе (см. ст.7), то правомерен вывод о том, что перечень их также является исчерпывающим.
Значительная частьоперативно-розыскных мероприятий проводится по основанию, которое в Федеральномзаконе сформулировано в п. «а» ч. 1 ст. 7. Использование указанного основанияпредполагает осуществление соответствующими должностными лицами познавательнойдеятельности, важнейшими элементами которой являются оценка имеющихся сведений,а также оперирование такими правовыми понятиями, как «признаки противоправногодеяния» и «данные, достаточные для решения вопроса о возбуждении уголовногодела». Поэтому прокурорский надзор в этом случае приобретает особо важноезначение.
Оперативно-розыскные мероприятия могутпроводиться также при на­личии сведений о событиях или действиях, создающихугрозу государству, военной, экономической или экологической безопасностиРоссии (см. п. «б» ч. 11 ст. 7). Данное основание не менее сложное, чемпредыдущее, по­скольку предполагает оценку событий или действий с точки зрениятого,; могут ли они угрожать безопасности России. Поэтому прокурорский над­зорза правовым применением рассматриваемого основания в оперативно-розыскнойдеятельности также должен быть признан в числе приоритет­ных.
Наряду с общими правовыми основаниямиправомерно говорить о фактических основаниях проведения каждогооперативно-розыскного ме­роприятия. Такими основаниями служат сведения,свидетельствующие о возможности и необходимости проведения конкретногооперативно-розыскного мероприятия в целях успешного решения задачоперативно-розыскной деятельности. Например, для принятия решения об осуществле­нииобследования жилого или служебного помещения, здания, транспорт­ного средстванеобходимо располагать достаточно проверенными данны­ми о том, что в помещении,здании или в транспортном средстве могут находиться следы преступнойдеятельности, орудия совершения преступле­ния, другие предметы и документы,возможно, имеющие отношение к пре­ступной деятельности. Такой подход долженприменяться к каждому опе­ративно-розыскному мероприятию. Они не должныосуществляться исходя из каких-то абстрактных или интуитивных побуждений.Прокурорский надзор в данном направлении должен служить важным условием эффек­тивностиоперативно-розыскной деятельности.
9. Существенная сторона прокурорского надзора — надзор заправиль­ным и обоснованным использованием результатов оперативно-розыскнойдеятельности. Особенность предписаний Федерального закона (см. ст. 11) вэтом отношении состоит в том, что они отражают непосредственную связь двухвидов деятельности: оперативно-розыскной и уголовно-процессуальной. Поэтому дляреализации таких предписаний необходимы  надежные знания соответствующихинститутов и норм уголовно- процессуального права, а также положений наукиуголовного процесса.  Следует также учитывать, что эти предписания Федеральногозакона представляют особую сложность и при их реализации. В частности, этокасается предписания Федерального закона, которое наделяет органы, уполномо­ченныеосуществлять оперативно-розыскную деятельность, правом в ходеоперативно-розыскных мероприятий изымать предметы, материалы и со­общения, вслучае возникновения непосредственной угрозы жизни и здо­ровью лица, а такжеугрозы государственной, военной, экономической и экологической безопасностиРоссии (см. п. 1 ч. 1 ст. 15). Прокуроры долж­ны ориентироватьоперативных сотрудников на то, что при наличии необ­ходимых правовыхпредпосылок для изъятия материальных предметов и документов способамиуголовного процесса совершение этих действии при производствеоперативно-розыскных мероприятий должно признаваться недопустимым. В ходеоперативно-розыскной деятельности прежде всего необходимо создавать реальныеусловия для решения данного вопроса именно таким путем.
Из п. 1 ч. 1 ст. 15 вытекает, чтоизъятие предметов, материалов и сооб­щений при проведении оперативно-розыскныхмероприятий возможно только тогда, когда имеются признаки преступления,создающего угрозу жизни и здоровью лица, а также угрозу государственной,военной, эконо­мической или экологической безопасности России. Прокурорскийнадзор должен направлять оперативно-розыскную практику на то, что при нали­чиитаких признаков должно возбуждаться уголовное дело и тогда изъятие документовбудет осуществлено путем производства соответствующих следственных действий.
Прокурорский надзор в этом направлениипоможет избежать одной существенной сложности. Предметы, материалы и сообщения,связанные с преступлением, являются его следами. Поэтому они могут бытьвовлечены в процесс доказывают по уголовному делу и стать содержанием соответ­ствующихвидов доказательств. В принципе, это возможно и в случаях изъ­ятия припроведении оперативно-розыскных мероприятий, когда орган, осуществляющийоперативно-розыскную деятельность, направитэти мате­риальные предметы идокументы следователю или суду, в производстве ко­торых находится конкретноеуголовное дело. Но существенная сложность состоит в том, что для приданиясоответствующим материалам статуса со­ответствующих видов доказательств долженбыть раскрыт путь их получе­ния, т.е. содержание конкретногооперативно-розыскного мероприятия. Лица, которые это проводили, подлежатдопросу в качестве свидетелей. Очевидно, что все это может быть сопряжено сразглашением той стороны оперативно-розыскной деятельности, которая составляетгосударственную тайну.
10. В соответствии со ст.ст. 1 и 29 Федерального закона опрокуратуре и ст. 21 настоящего Федерального закона в предмет прокурорскогонадзо­ра включены следующие существенные направления оперативно-розыскнойдеятельности:
законность и обоснованность заведения,ведения и прекращения дел оперативного учета (см. ст. 70);
обеспечение социальной и правовой защитыдолжностных лиц орга­нов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, атакже граж­дан, содействующих органам, осуществляющим эту деятельность (см. ст.ст.16 и 18);
защита сведений об органах, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность(см. ст. 12);
законность и обоснованность решений,принимаемых должностными; лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность. 1    Конечно, все перечисленные элементы прокурорского надзораоргани­чески взаимосвязаны и выделение их в качестве самостоятельных весьмаусловно.
11. Согласно ч. 3 ст. 21 сведения о лицах, в ней перечисленных,представляются прокурору только с письменного согласия указанных лиц, заисключением случаев, требующих их привлечения к уголовной ответствен­ности.Отсюда следует, что по общему правилу та часть оперативно-розыскнойдеятельности, которая касается указанной категории лиц, не входит в предметпрокурорского надзора.
Эта же статья Федерального законаисключает из предмета прокурор­ского надзора сведения об организации, отактике, методах и средствах осуществления оперативно-розыскной деятельности.Однако здесь имеется некоторая несогласованность предписаний Федеральногозакона. В соот­ветствии с Федеральным законом о прокуратуре, а также ч. 2 ст. 5и ч. 2 ст. 21 настоящего Федерального закона гражданин по поводу таких нару­шенийвправе обратиться с жалобой к прокурору. Представляется, что прокурор не можетотказать в принятии такой жалобы по тому мотиву, что это не входит в предметпрокурорского надзора, а обязан ознакомиться с соответствующимиоперативно-служебными документами, проверить и разрешить жалобу и дать на неемотивированный ответ.
Явное противоречие имеется и впредписаниях ст. 21. В ч. 1 этой статьи сказано, что по запросу уполномоченногопрокурора в связи с поступив­шими в прокуратуру материалами, информацией иобращениями граждан о нарушении законов при проведении оперативно-розыскныхмероприятий и законности принимаемых при этом решений руководители органа, осу­ществляющегооперативно-розыскную деятельность, предоставляют ука­занному прокуроруоперативно-служебные документы, послужившие основаниями для проведения этихмероприятий. А в ч. 3 этой же статьи сказано, что сведения об организации, отактике, методах и средствах осу­ществления оперативно-розыскной деятельности впредмет прокурорского надзора не входят. Но ведь нарушения законов припроведении оператив­но-розыскных мероприятий и законности принимаемых при этомрешений в основе своей органически связаны с организацией, тактикой, методами исредствами осуществления оперативно-розыскной деятельности. Поэтому прокурор неможет проверить обращения граждан по поводу таких нару­шений, не вторгаясь в тусферу этой деятельности, которая не входит в предмет прокурорского надзора.Конечно, проводить специальные про­верки той части оперативно-розыскнойдеятельности, которая не входит в предмет прокурорского надзора, не следует. Ноопределенным должно быть одно — какую бы жалобу или иную информацию онарушениях зако­нов в ходе оперативно-розыскной деятельности ни получилпрокурор, он должен рассмотреть ее, принять по ней мотивированное решение исооб­щить об этом гражданину.
12. Согласно ст. 21 Федерального закона о прокуратуре проверки ис­полнениязаконов федеральными министерствами и ведомствами прово­дятся на основаниипоступившей в органы прокуратуры информации о фактах нарушения закона,требующих принятия мер прокурором. В ч. 1 ст.30 этого же Закона предусмотрено,что полномочия прокурора за исполне­нием законов органами, осуществляющимиоперативно-розыскную дея­тельность, устанавливаются другими федеральнымизаконами. К ним прежде всего относится комментируемый Федеральный закон. Из ч.2 ст. 21 непосредственно вытекает, что прокурорский надзор возможен не толь­ков связи с поступившими в прокуратуру материалами, информацией и обращениямиграждан о нарушении законов органами, осуществляющими эту деятельность, но и пособственной инициативе уполномоченных про­куроров. Без этого прокурорскийнадзор за исполнением законов в сфере оперативно-розыскной деятельности носилбы эпизодический и односто­ронний характер и был бы крайне неэффективным.
Требование осуществлениясистематического прокурорского надзора за исполнением законов органами,осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, вытекает также из ведомственныхактов Гене­ральной прокуратуры. Например, приказ Генерального прокурора от 21 февраля1995 г. № 10 «Об организации прокурорского надзора за расследо­ванием ираскрытием преступлений» требует при осуществлении проку­рорского надзораакцентировать внимание на законности оперативно-розыскных мероприятий,реализации оперативной информации.
Этот же приказ обязывает прокуроровпроверять, реализуются ли в полной мере возможности процессуальноговзаимодействия следователей и органов дознания. Здесь же указывается нанеобходимость в соот­ветствии с оперативно-розыскным законом активноиспользовать предо­ставленное законом право давать письменные указания о проведенииопе­ративно-розыскных мероприятий в целях получения информации о лицах,совершивших преступления, местонахождении похищенного или подле­жащего арестуимущества, других обстоятельствах, имеющих существенное значение для дела,розыска скрывшихся обвиняемых и подозреваемых (см. п. 17).
13. Прокурор должен своевременно выявлять любые нарушения прав изаконных интересов физических и юридических лиц, допущенные при осу­ществленииоперативно-розыскной деятельности, и обязан принимать ме­ры к восстановлениюнарушенных прав и интересов физических и юриди­ческих лиц, возмещениюпричиненного вреда и при наличии оснований привлечения виновных к установленнойзаконом ответственности.
14. Лицо, полагающее, что действия органов, осуществляющих опера­тивно-розыскнуюдеятельность, привели к нарушению его прав и свобод, вправе обжаловать этидействия также прокурору (см. ч. 2 ст. 5). Поэтому значительная частьпрокурорского надзора состоит в проведении надле­жащей проверки жалоб изаявлений граждан и должностных лиц на дей­ствия органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность. Средствами такого надзора прокуроры должныпресекать нарушения прав и законных интересов граждан, предприятий, учрежденийи организаций и принимать меры по привлечению виновных к установленной закономот­ветственности.
15. В связи с жалобами граждан, а также по собственной инициативепрокурор в пределах своей компетенции должен проверять законность дей­ствийдолжностных лиц, осуществляющих оперативно-розыскную деятель­ность, а такжелиц, руководящих ими.
В соответствии с ч. 2 ст. 21уполномоченный прокурор в связи с посту­пившими в прокуратуру материалами,информацией и обращениями граждан о нарушении законов при проведенииоперативно-розыскных меро­приятий и законности принимаемых при этом решений пособственной инициативе вправе требовать от руководителя органа, осуществляющегооперативно-розыскную деятельность, представления необходимых опера­тивно-служебныхдокументов. Приказ Генерального прокурора от 9 авгус­та 1996 г. № 48предписывает уполномоченным прокурорам требовать у руководителей органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятель­ность, подлинныеоперативно-служебные документы, послужившие осно­ванием для заведения делоперативного учета, а также проведения опера­тивно-розыскных мероприятий и ихучета (см. п. 4). Такие материалы ему должны быть представлены.Исключение составляют материалы, содер­жащие сведения о лицах, внедренных ворганизованные преступные груп­пы, о штатных негласных сотрудниках органов,осуществляющих опера­тивно-розыскную деятельность, а также о лицах, оказывающихили оказы­вавших содействие этим органам на конфиденциальной основе, а такжедокументы, зашифровывающие личность соответствующих должностных лиц и граждан.Оперативно-служебные материалы, составляющие такие сведения, могут бытьпредставлены прокурору только с письменного со­гласия указанных лиц. Вписьменном документе должно быть явно выра­женное добровольное согласиеконкретного лица на ознакомление проку­рора с рассматриваемыми материалами.Такое согласие не требуется лишь в случаях совершения лицом, внедренным ворганизованную преступную группу, штатным негласным сотрудником органа,осуществляющего опе­ративно-розыскную деятельность, или лицом, оказывающим илиоказы­вавшим содействие этим органам на конфиденциальной основе, уголовно­гопреступления и привлечения его в связи с этим к уголовной ответ­ственности.
Руководитель органа, осуществляющегооперативно-розыскную дея­тельность, вправе не представлять прокуроруоперативно-служебные до­кументы, относящиеся к той части этой деятельности,которая не входит в предмет прокурорского надзора.
Все вопросы, связанные с отнесениемтой или иной части оперативно-служебных документов к государственной тайне, атакже ознакомлением с ними прокурора, решает руководитель органа,осуществляющего опера­тивно-розыскную деятельность. При этом он руководствуетсяКонституци­ей, комментируемым Федеральным законом, Законом о государственнойтайне, другими законами Российской Федерации, а также ведомственныминормативными актами.
16. При проверке исполнения законов органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность, прокурор вправе требовать объясне­ния отсоответствующих должностных лиц по поводу нарушенийими за­кона, а такжеот иных лиц, которым известны обстоятельства правонару­шений (см. ч. 1 ст.22 Федерального закона о прокуратуре). Объяснение может быть получено вустном или письменном виде. Письменное объяс­нение должно быть подписано лицом,давшим его, а устное может быть отражено в справке, составляемой прокурором.
17. Способы реагирования прокурора на нарушения законов, допущен­ныев сфере оперативно-розыскной деятельности, зависят от характера проверяемоговопроса. Важным самостоятельным способом такого реаги­рования может бытьпредставление прокурора об устранении нарушений закона, допущенных в ходеосуществления оперативно-розыскной деятельности. Прокурор вносит представлениев орган или должностному лицу, которые полномочны устранять нарушения закона.Не позднее чем в ме­сячный срок должны быть приняты конкретные меры поустранению на­рушений закона, причин и условий, им способствующих, и орезультатах сообщено прокурору в письменной форме. Прокурор вправе опротестовы­ватьпротиворечащие закону приказы и указания руководителей органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность.
При наличии достаточных основанийпрокурор вправе также вынести мотивированное постановление о возбужденииуголовного дела или про­изводства об административном правонарушении, а такжетребовать при­влечения лиц, нарушивших закон, к иной установленной закономответ­ственности. При осуществлении надзора прокурор не вправе решать посуществу никакие вопросы оперативно-розыскной деятельности или давать указанияо проведении тех или иных конкретных оперативно-розыскных мероприятий.
18. В связи с осуществлением проверки исполнения законоворганами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, прокурор заводитнадзорные производства. В них могут содержаться жалобы, принятыеим кпроизводству, документы, послужившие основанием для проверки опера­тивно-розыскныхмероприятий, а также по другим вопросам оперативно-розыскной деятельности.Важно обеспечить такое положение, чтобы в над­зорных производствах находилисьтолько необходимые материалы и до­кументы и не было таких, которые к проводимойпроверке не имеют отно­шения.
В случаях, когда документов повопросам оперативно-розыскной дея­тельности незначительное количество,рекомендуется содержать их не в надзорных производствах, а в специальном наряде(деле), заведенном со­гласно номенклатуре секретных дел.
В органах прокуратуры должно бытьобеспечено надлежащее делопро­изводство по документам оперативно-розыскнойдеятельности, содержа­щим секретные сведения, которое исключало бы утрату илиразглашение этих сведений.
19. Согласно предписаниям ч. 1 комментируемой статьи надзор осу­ществляетсяза исполнением законов Российской Федерации. Исполнение законов — одна из трехформ правореализации. Оно выражается в ак­тивных действиях субъектов поосуществлению предписаний законов (в частности, по выполнению возложенных наних обязанностей). Однако в практической оперативно-розыскной работе происходитреализация норм законов не только в форме исполнения, но и в других формах —соблюде­ния и использования. Кроме того, в оперативно-розыскной деятельностиширока практика применения права, т.е. основанных на властных полно­мочияхсоответствующих оперативно-розыскных органов и их должност­ных лиц действий попретворению правовых норм в жизнь.
Следовательно, законные полномочияроссийской прокуратуры по надзору за оперативно-розыскной деятельностьююридически оформлены не для всех форм реализации правовых норм, а только дляодной из них — исполнения и, вместе с тем, вообще не оговорены в областиприменения правовых норм в оперативно-розыскной деятельности.
Кроме того, формулировка законодателяо надзоре за исполнением толькозаконов Российской Федерации исключаетего проведениепри реа­лизации:
законов иных государств (в частности, законовгосударств ближнего зарубежья) в случае их обоснованного применения натерритории Россий­ской Федерации; субъектов в составе Российской Федерации;бывшего Союза ССР (тех их них, которые обоснованно применяются на практике);
иных нормативных правовых актов (в частности, указов Президента ипостановлений Правительства России, ведомственных нормативных ак­тов);
международных договоров и соглашенийРоссиив областиоперативно-розыскнойдеятельности(см. п. 7 комментария к ст. 4).
С т а т ь я 22. Ведомственный контроль
Руководители органов, осуществляющихоперативно-розыскную дея­тельность, несут персональную ответственность засоблюдение законности при организации и проведении оперативно-розыскныхмероприятии,
1. Статья заменила ст. 20 ранее действовавшего Закона обоперативно-розыскной деятельности. Фактически изменений и дополнений в текстестатьи не произошло .(за исключением редакционных уточнений).
2. Цель статьи заключается в системном изложении общихпредписа­ний ведомственного контроля за оперативно-розыскной деятельностью.
3. Действие предписаний, изложенных в статье,распространяется на сферу организации и проведения оперативно-розыскныхмероприятий.
4. Статья носит бланкетный характер, таккак отсылаетк законода­тельным и ведомственным нормативным правовым актам.
5. Помимо прокурорского, судебного и парламентского контроля зазаконностью при организации и проведении оперативно-розыскных меро­приятий (см.комментарий к ст. ст. 20 и 21) Федеральным законом устана­вливаетсятакже ведомственный контроль. Контроль за законностью при организации такихмероприятий обеспечивается со стороны руководителей органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность (см. ком­ментарий к ст. 13).
6. Установление в законодательном порядке ведомственногоконтроля продиктовано спецификой оперативно-розыскной деятельности, в ходе ко­торойрешение оперативных задач осуществляется с помощью проведения негласныхмероприятий, в том числе затрагивающих права и свободы граждан (см. ст. 5).
В этой связи законодатель возлагает наруководителей органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность,контроль за закон­ностью при организации и проведении оперативно-розыскныхмероприя­тий, недопущение в процессе их осуществления нарушений прав и свободличности, причинение ущерба общественным и государственным интересам.Руководители органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, несутперсональную ответственность (в соответствии с федеральными законами иведомственными нормативнымиактами) правильность и эффективностьиспользования сил и средств органов, обеспечивающих оперативно-розыскную деятельность.Они несут ответственность как в целом за организацию оперативно-розыскной деятельности,так и за законность при организации и проведении конкретных оперативно-розыскныхмероприятий.
7. Контрольные функции со стороны руководителей органов, осу­ществляющихоперативно-розыскную деятельность, за законностью и обоснованностью проводимыхоперативно-розыскных мероприятий реали­зуются в следующих формах:
путем личного участия в организации ипроведении оперативно-розыскных мероприятий;
при санкционировании заведения делоперативного учета и утвержде­нии планов по ним;
при санкционировании отдельныхоперативно-розыскных мероприя­тий;
в процессе получения санкции назаконность проведения оперативно-розыскных мероприятий, связанных сограничениями конституционных прав граждан (на тайну переписки, телефонныхпереговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, негласное проникновение вжилые поме­щения и их негласное обследование);
при утверждении плановорганизационного обеспечения проведения оперативно-розыскных мероприятий;
при заключении контракта с гражданами,оказывающими содействие органам, осуществляющим оперативно-розыскнуюдеятельность.
Кроме того, руководители органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, организуют ведомственныйконтроль за закон­ностью проводимых мероприятий через подчиненныеиминспектирующие подразделения.
8. Целямиведомственного контроля являются:
определение обоснованности изаконности при организации и прове­дении оперативно-розыскных мероприятий всоответствии с требованиями законов и ведомственных нормативных актов,регламентирующих опера­тивно-розыскную деятельность;
своевременное выявление недостатков вобласти организации и прове­дения оперативно-розыскных мероприятий ипредупреждение возможных нарушений законов и ведомственных нормативных актоворганов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность;
привлечение к ответственности лиц,допускающих нарушения в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий.
9. Законодательне предусматривает передачи полномочий поведом­ственному контролю нижестоящим руководителям, непосредственно руко­водящимоперативными сотрудниками. Руководители оперативных под­разделений несутперсональную ответственность за состояние оперативно-розыскной деятельности наконкретном направлении (участке) работы. Однако они не являются субъектамиведомственного контроля. Перечень руководителей, имеющих право санкционироватьпроведение оперативно-розыскных мероприятий, определяется ведомственныминормативными актами в зависимости от их характера и степени сложности приорганиза­ционном обеспечении. На практике санкционирование мероприятий,ограничивающих конституционные права граждан, проводит, как правило, первыйзаместитель руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскнуюдеятельность. Однако это не снимает ответственности с руко­водителя органа,осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
10. Оперативно-розыскные мероприятия проводятся с разрешения ипод контролем руководителя органа, осуществляющего оперативно-ро­зыскнуюдеятельность, при наличии к тому оснований. Контроль ведется путем утвержденияпостановлений и планов мероприятий в установленные министерствами и ведомстваминормативные сроки. При установлении фактов нарушений законности, правилконспирации, нарушении прав и свобод граждан в процессе конфиденциальногосотрудничества руководи­тель органа обязан принять соответствующие мерыких восстановлению, возмещению причиненного ущерба и привлечь к ответственностинаруши­телей.
Должностные лица, допустившиенарушение законности в ходе орга­низации и проведения оперативно-розыскныхмероприятий, несут ответ­ственность в зависимости от тяжести совершенныхдействий и наступив­ших при этом последствий с учетом их правового положения.
11. О соблюдении законности при организации и проведении оператив­но-розыскныхмероприятий см. комментарий к ст. 3, а обоперативно-розыскных мероприятиях—к ст 6.
С т а т ь я 23. Вступление в силу настоящегоФедерального закона
(1)Настоящий Федеральный закон вступаетв силу со дня его официаль­ного опубликования.
(2)Приз ноя» у тратившим силу со днявведения в действие настоящего Федерального закона Закон Российской Федерации«Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» (Ведомости Съезданародных депу­татов Российской Федерации и Верховного Совета РоссийскойФедерации, 1992, Ли 17, ст. 892; Ли 33, ст. 1912).
(3)Предложить Президенту РоссийскойФедерации и поручить Прави­тельству Российской Федерации привести ихнормативные правовые акты в соответствие с настоящим Федеральным законом.
1. Комментируемая статья является новой. В ней изложен один изви­дов специализированной нормы — так называемое оперативное предписа­ние, ролькоторого заключается, в частности, в отмене действующих пра­вовых норм. Наличиеданной статьи в законе отражает изменения во взглядах законодателя на характернормативно-правового механизма вступления в силу законодательных актов нафедеральном уровне, а также на форму и место фиксации его предписаний (какправило, ранее нормы о вступлении в силу какого-либо закона излагались всоответствующем по­становлении Верховного Совета Российской Федерации).
2. Цель статьи — определить пределы действия нормФедерального закона во времени, а также выразить волю законодателя относительноне­обходимости приведения подзаконных актов в соответствии с предписа­ниямиФедерального закона.
3. Так как многие из изложенных в статье предписанийнедостаточно нормативно определены (см. пп. 5, 7, 9 и 10 настоящегокомментария), пре­делы их действия можно установить только исходя изнеофициального (научного)толкования.
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Дляуясненияее содержания и правильного применения изложенных в ней предписаний требуетсяруководствоваться рядомнормативных правовых актов (см.пп. 6,8—10 комментария к настоящей статье).
5. Одним из элементов системы гарантий законности при осуществле­нииоперативно-розыскной деятельности (см. комментарий к преамбуле) являетсязакрепление правил о действии законодательства в области опе­ративно-розыскнойдеятельности во времени. Однако Федеральный закон в данном отношении не служитобразцом для подражания. В частности, в нем не содержится конкретныхпредписаний о времени действия его норм  (включая обратную силу действия). Вданной связи правила ч. 2 комменти­руемой статьи позволяют толковатьихкак отказ законодателя от юриди­ческой значимости всех осуществленных ранееоперативно-розыскных ме­роприятий и принятых в ходе оперативно-розыскнойдеятельности решений (в частности, под сомнение поставлена правомерность ранеепри­нятых решений о заведении дел оперативного учета).
Кроме того, буквальное толкование положенийч. 3 комментируемой статьи приводит к выводу о том, что продлевается действиетолько подза­конных нормативных актов федерального уровня (причем нанеопределен­ное время). О «судьбе» же ранее принятых ведомственных нормативныхактов в области оперативно-розыскной деятельности законодатель умал­чивает. Этотакже не способствует укреплению «системы гарантий закон­ности приосуществлении оперативно-розыскной деятельности» (см. пре­амбулу).
6.Настоящий Федеральный закон вступаетв силу со дня его официаль­ного опубликования. В соответствии с Федеральным закономот 14 июня 1994 г. «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных кон­ституционныхзаконов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» федеральныеконституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собраниявступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации поистечении десяти дней после дняих официального опубликования, еслисамими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их всилу (см. ст. б).
Официальным опубликованиемфедерального закона считается первая публикация его полного текста в«Российской газете» или «Собрании за­конодательства Российской Федерации» (см. ст.4). Следовательно, Феде­ральный закон вступил в силу со дня егоопубликования в «Российской га­зете» (18 августа 1995 г.). Этот способвступления его в действие непосредственно указан в ч. 1 комментируемой статьи.
Кроме того, с учетом наличия вФедеральном законе значительного числа бланкетных норм (см. п. 7 комментарияк ст. 4) правоприменителю в каждом конкретном случае необходимо определить,действует или нет определенный нормативный акт (как законодательный, так иподзакон­ный), к содержанию которого отсылает та или иная статья Федеральногозакона. Например, согласно ч. 9 ст. 5 предусмотрено, что нарушения Феде­ральногозакона при осуществлении оперативно-розыскной деятельности влекут ответственность,предусмотренную законодательством Российской Федерации. Одним из такихнарушений является разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых вотношении оперативных сотрудников (т.е. должностных лиц, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятель­ность). В свою очередь в ст. 320 нового УК РФ разглашение сведений оме­рах безопасности в отношении указанных лиц (при определенных обстоя­тельствах)признано преступлением. Однако этот уголовный закон вступил в силу толькос 1 января 1996 г. Следовательно, реализация уголовно-правовой ответственности(применительно к рассмотренному примеру), предусмотренная Федеральным законом,реальна не ранее вступления в силу УК РФ.
В данной связи следует помнить такжеследующее. Во-первых, порядок официального опубликования иных, кроме законов,федеральных норма­тивных правовых актов установлен указом Президента РоссийскойФеде­рации от 5 апреля 1994 г. «О порядке опубликования и вступления в силуфедеральных законов»'. Во-вторых, специальный порядок установлен для примененияведомственных нормативных актов, ограничивающих права и свободы человека игражданина (см. п. 7 комментария к ст. 4).
7. Действие норм Федерального закона во времениимеетважное практическое значение. Представляется, что характер и содержание проводи­мыхв России оперативно-розыскных мероприятий определяются нормами Федеральногозакона, действующими во время совершения конкретных оперативно-розыскныхдействий и принятия соответствующих решений.
Кроме того, следует руководствоватьсяследующим общим правилом. Во-первых, нормы Федерального закона (равно как исодержащиеся в иных нормативных актах, составляющих правовую основуоперативно-розыскной деятельности), предписания которых сужают областьосуществления оперативно-розыскной деятельности, имеют обратную силу.Во-вторых, нормы Федерального закона, расширяющие сферу оперативно-розыскнойдеятельности (например, увеличивающие круг субъектов, ее осуществляющих, илиобъектов, по которым может осуществляться опера­тивно-розыскная деятельность),обратной силы не имеют. Например, Фе­деральным законом по сравнению с ранеедействовавшим Оперативно-розыскным законом расширен перечень органов, осуществляющихоперативно-розыскную деятельность. В соответствии с ч. 2 ст. 13 проводить опе­ративно-розыскныемероприятия теперь вправе оперативные подразделения органа внешней разведкиМинобороны России и органа внешней разведки ФАПСИ при Президенте России. Вданном случае оперативно-розыскная деятельность указанных субъектов считаетсязаконной и обос­нованной с 18 августа 1995 г., т.е. с момента вступления в силуФедерального закона.
8. С учетом предписаний ч. 2 комментируемой статьиоб утратесилы со дня введения в действие настоящего Федерального закона «Обоперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» правоприменители(в частности, оперативные сотрудники органов безопасности и таможенных органов)должны учитывать следующее:
Во-первых, положения ч. 3 ст. 3Федерального закона об органах федеральной службы безопасности, согласнокоторым органы ФСБ России в своей оперативно-розыскной деятельности обязаныруководствоваться отмененным Законом об оперативно-розыскной деятельности, ужеболее года находятся в коллизии с комментируемой нормой Федерального Закона.
Во-вторых, аналогичная ситуациясложилась для оперативных подразделений таможенных органов в связи с наличием вст. 225 'Гаможенного кодекса требования руководствоваться правилами именноотмененногозаконодателем Закона об оперативно-розыскной деятельности. Кроме того, вФедеральном законе о государственной заите также содержится «мертвое»предписание о том, что в целях реализации предусмотренных в ст. 5 мер безопасности«могут проводиться розыскные мероприятия в порядке, установленном ЗакономРоссийской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Феде­рации»(см. ч. 2ст. 5).
Полагаем, что в практическойоперативно-розыскной деятельности следует руководствоваться не устаревшими (вданной части) правилами пе­речисленных законодательных актов, а нормамидействующего Федераль­ного закона.
9. Согласно предписаниям ч. 3 комментируемой статьиПрезиденту предлагается, а Правительству России поручается привести ихнормативные правовые акты в соответствие с Федеральным законом. Таких актовв на­стоящее время действует немало (см. комментарий к ст. 4).
Однако на момент вступления в силуФедерального закона их насчи­тывалось, насколько нам известно, единицы'. Срединих назовем указы Президента России: от 14 июня 1994 г. № 1226 «О неотложныхмерах по защите населения от бандитизма и иных проявлений организованной пре­ступности»и от 3 апреля 1995 г. № 334 «О мерах по соблюдению закон­ности в областиразработки, производства, реализации и эксплуатации шифровальных средств, атакже предоставления услуг в области шифрова­ния информации». Полагаем, чтосрок приведения этих нормативных ак­тов в соответствие с требованиямиФедерального закона должен быть ми­нимальным и измеряться не годами, а месяцами2.
10. Анализ положений Федерального закона (прежде всего изложенныхв комментируемой статье и ст. 4) свидетельствует, что законодатель не определилсвоего отношения применительно к многочисленным ведом­ственным нормативным актам,которые, согласно ст. 4 ранее действо­вавшего Оперативно-розыскного закона,являлись частью правовой осно­вы оперативно-розыскной деятельности. Полагаем,что эти подзаконные акты полностью утратили юридическую силу с момента отменыпрежнего Оперативно-розыскного закона. Законодатель признал все его нормыутратившими силу одномоментно (исключением служит продление на не­определенноевремя действия норм актов Президента и Правительства России, развивающихположения Оперативно-розыскного закона). Следо­вательно, была отменена всяранее действовавшая правовая основа опера­тивно-розыскной деятельности,включающая и ведомственные норма­тивные акты.

Оглавление
Федеральный закон «Обоперативно-розыскной деятельности»
Глава I. Общие положения
Статья 1. Оперативно-розыскная деятельность..............................
Статья 2. Задачи оперативно-розыскной деятельности..................
Статья 3. Принципы оперативно-розыскнойдеятельности...........
Статья 4. Правовая основаоперативно-розыскной деятельности…
Статья 5. Соблюдение прав и свободчеловека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности....................
Глава II. Проведение оперативно-розыскныхмероприятий.............
Статья 6. Оперативно-розыскныемероприятия..............................
Статья 7. Основания для проведенияоперативно-розыскных меро­приятий
Статья 8. Условия проведения оперативно-розыскных меропри­ятий
Статья 9. Основания и порядоксудебного рассмотрения материа­лов об ограничении конституционных прав гражданпри проведе­нии оперативно-розыскных мероприятий
Статья 10. Информационное обеспечениеи документирование оперативно-розыскной деятельности
Статья 11. Использованиерезультатов оперативно-розыскной дея­тельности
Статья 12. Защита сведений об органах,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
Глава Ш. Органы, осуществляющиеоперативно-розыскную деятельность
Статья 13. Органы,осуществляющие оперативно-розыскную дея­тельность
Статья 14. Обязанности органов,осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
Статья 15. Права органов,осуществляющих оперативно-розыск­ную деятельность
Статья 16. Социальная и правоваязащита должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскнуюдеятельность
Глава IV. Содействие граждан органам,осуществляющим оператив­но-розыскную деятельность.
Статья 17. Содействие граждан органам,осуществляющим опера­тивно-розыскную деятельность
Статья18. Социальная и правовая защита граждан, содействую­щих органам, осуществляющимоперативно-розыскную деятельность……………………………………..
Глава V. Финансовое обеспечение оперативно-розыскной  деятельности.…
Статья 19. Финансовое обеспечениеоперативно-розыскной дея­тельности…
Глава VI. Контроль и надзор за оперативно-розыскной деятельностью…
Статья 20. Контроль за оперативно-розыскнойдеятельностью .....………………….
Статья 21. Прокурорский надзор заоперативно-розыскной дея­тельностью…
Статья 22. Ведомственный контроль......................................
Статья 23. Вступление в силу настоящего Федеральногозакона ....…………………