Новые производные инструменты на российском рынке американские и глобальные депозитарные распис

--PAGE_BREAK--выпуск депозитарных расписок,

·        конвертации акции к расписке,

·        распространение среди инвесторов депозитарные расписок, отчетности эмитентов и другой информации,

·        а также передача владельцам расписок, дивидендов и других имущественных прав акций.
        Основным депозитарием эмитента ГДР является BankofNYи Cитибанк.

Банк кастоди осуществляет учет и перерегистрацию акций, на которые банк депозитарий выпустил расписки, а также представительству в реестре акционеров, где банк кастоди регистрируется в качестве номинального держателя. Помимо этого банк кастоди осуществляет получение дивидендов и других имущественных прав от эмитента в национальной валюте его страны и  перевод в банк держатель. В связи с этим все расчеты по АДР и ГДР происходят либо через центральный депозитарий ценных бумаг США, либо через европейский банк представитель. Это направлено на сокращение валютных рисков при операциях по АДР и ГДР. Владельцы депозитарных расписок имеют следующие права. Их права аналогичны правам владельцев акций, то есть они имеют право получать дивиденды, как правило, в валюте страны обращения расписок, имеют право участвовать в собраниях акционеров, или передавать свое право голоса по доверенности, получать годовые отчеты и другую информацию по компании эмитенту.

Выпуск АДР и других депозитарных расписок позволяет инвестору использовать все преимущества, строгие меры контроля и регулирования по акциям иностранных эмитентов, а компаниям привлекать значительные средства от различных инвесторов на международном финансовом рынке.

Схема торговли АДР и ГДР имеет немного принципиальных различий:

иностранный инвестор, пожелавший купить АДР, дает заказ своему брокеру, если брокер нашел требуемые бумаги на вторичном рынке США и цена его устраивает, то есть соответствует заказу, то сделка регистрируется в банке депозитарии, являющемся эмитентом АДР. Брокер также может связаться с брокерской компанией в стране эмитенте акций и сделать заказ на покупку. Местная брокерская компания покупает акции на внутреннем рынке, регистрирует их в реестре на имя банка кастоди, который выступает в качестве номинального держателя акций. После этого банк кастоди информирует банк депозитарий, о том что акции перерегистрировали на имя банка кастоди в реестре акционерного общества. Банк депозитарий в свою очередь выпускает депозитарные расписки на эти акции и передает их брокеру, а тот переводит их своему клиенту. Аналогично происходит и продажа.

Для инвестора депозитарные расписки АДР и ГДР имеют определенную пользу, то есть с их помощью инвестор получает доступ к акциям иностранных эмитентов, а так же упрощается сделка купли-продажи акций за пределом страны эмитента. АДР различаются по следующим классификационным признакам:

·        в зависимости от участия эмитента акций, лежащих в основе АДР:

·        неспонсируемые, не требуют согласия или участия эмитента и могут быть выпущены банком депозитарием только на акции, находящиеся в обращении. Инициатором выпуска являются держатели крупных пакетов акций или сам банк депозитарий.

·        спонсируемые, их выпуск производится по инициативе самого эмитента акций, поэтому банк депозитарий эмитирует АДРы от имени эмитента акций и отношения между банком депозитарием и эмитентом определяется договором.
5.     ПРЕИМУЩЕСТВА ДЕПОЗИТАРНЫХ РАСПИСОК
Программы депозитарных расписок позволят эмитентам:

—         привлечь иностранный капитал для решения стратегических за­дач, стоящих перед компаниями;

—         в зависимости от конструкции проекта получить возможность продать свои ценные бумаги не только в США, но и на фондовых рын­ках других стран («global offering»), включая, если тип проекта это по­зволяет, допуск к листингу на фондовых биржах таких государств или котировку ценных бумаг на их внебиржевом рынке;

—         в зависимости от типа проекта, получить возможность:

а)     листинга своих ценных бумаг на Нью-йоркской Фондовой Бир­же (the New York Stock Exchange (NYSE)), Американской Фондовой Бирже (American Stock Exchange (AMEX)) и на иных фондовых биржах США, в Автоматической Системе Котирования Национальной Ассо­циации Дилеров Ценных Бумаг (the National Association of Securities Dealers, Inc.'s Automated Quotation System (NASDAQ));

б)    включить свои ценные бумаги в Дисплейную службу Национальной Ассоциации Дилеров Ценных Бумаг (Over-the-Counter (OTC) и Bulletin Board Display Service of the National Association of Securities Dealers, Inc.) или в «розовые страницы» (the «pink sheets») Националь­ного Бюро Котирования Коммерческого Клирингового Дома (Commerce Clearing House's National Quotation Bureau, Inc.);

—         если эмитент планирует продавать свою продукцию на рынке США или на ином рынке, где осуществляется продажа его депозитарных расписок, увели­чить интерес к товарам компании за рубежом;

—         поднять цену своих ценных бумаг на российском фондовом рынке.

Сделки инвесторов с депозитарными расписками «происходят в соответствии с правом США, в порядке, аналогичном торговле американскими ценными бума­гами». Это проще и выгоднее как для продавца, так и для покупателя, и не требует долгой и сложной регистрации вне Соединенных Штатов. В то время как по законодательству страны эмитента, чтобы передать права на иностранную ценную бумагу на предъявителя («securities in a bearer form») не в форме депозитарных расписок по сделке, инвестор обязан: перевести сер­тификат или другое свидетельство своих прав на ценную бумагу в стра­ну эмитента и зарегистрировать там такую передачу прав. Эта проце­дура, во-первых, отнимает много времени. Во-вторых, в некоторых странах за такие сделки сразу после их регистрации или до нее взимается налог на операции с ценными бумагами, что невыгодно для инвесто­ров. В-третьих, операции с указанными ценными бумагами, как прави­ло, осуществляются в валюте страны эмитента, что часто неудобно для инвесторов. В-четвертых, «иностранное право часто налагает иные об­ременения на инвесторов», что осложняет совершение сделок.

Сделки с депозитарными расписками на американском фондовом рынке осуществляются в долларах США, что приводит к отсутствию рисков финансирования при расчетах. Сам же расчет и клиринг происходит в привычной для американского инвестора форме — в течение трех банковских дней.

Возможность получения дивидендов и управления предприятием. По иностранным ценным бумагам в форме депозитарных расписок амери­канский инвестор получает дивиденды (или проценты) через депозита­рия в долларах США. Также, в случае если инвестор владеет голосую­щими ценными бумагами, он участвует в собраниях акционеров, не по­кидая Соединенных Штатов, голосуя письменно. Получив результаты голосования от всех собственников депозитарных расписок, депозитарий направляет их в страну эмитента.

Как правило, в случае приобретения иностранной ценной бумаги, не участвующей в проекте депозитарной расписки, для получения дивидендов по ней амери­канский инвестор должен сам узнать дату выплаты и направить в упол­номоченный иностранным эмитентом орган сертификаты ценных бумаг для получения дивидендов. Использование права управления компани­ей путем голосования на собраниях акционеров часто также затруднено для инвестора. Он сталкивается со следующими трудностями:

—         объявление о выплате дивидендов печатается в прессе страны эмитента на языке страны эмитента, поэтому ин­вестор может не получить такой информации во время;

—         дивиденды выплачиваются в валюте страны эмитента, которую американский инвестор впоследствии, как пра­вило, обменивает на доллары США, что сопряжено с определенными потерями;

—         требование представить документы, подтверждающие права на ценные бумаги при выплате дивидендов в стране эмитента, также сопряжено с неудобствами и дополни­тельными расходами.

Получить информацию о выплате дивидендов и о собраниях ак­ционеров, включая их повестку, — не проблема для больших компаний, владеющих значительными пакетами иностранных ценных бумаг. Но «для более скромных по своим возможностям» потенциальных инвесто­ров эти проблемы (особенно вопрос уплаты дивидендов) часто являются препятствием к покупке таких ценных бумаг.

В соот­ветствии с законодательством США, депозитарий регулярно получает информацию об эмитенте. Часть такой информации он посылает соб­ственникам депозитарных расписок, а часть представляет им для ознакомления в своем офи­се. Как результат, собственники депозитарных расписок достаточно осведомлены о деятель­ности эмитента и не действуют «вслепую», продавая и покупая депозитарные расписки. Среди иных преимуществ депозитарных расписок выделяют:

a.      отсутствие у инвестора обязанности платить иностранному фи­нансовому институту за услуги по их хранению,

b.     повышение ликвид­ности ценных бумаг, представленных депозитарными расписками,

c.     снижение налогообложения. Депозитарий помогает инвесторам подго­товить и послать в налоговые органы страны эмитента необходимую документацию для снижения налогообложения дивидендов по двусто­ронним договорам США об избежание двойного налогообложения.
6.     МЕХАНИЗМ ВЫПУСКА АМЕРИКАНСКИХ ДЕПОЗИТАРНЫХ РАСПИСОК
Депозитарные расписки выпускаются американским коммерческим банком-депозитарием («Depository») под ценные бумаги иностранного (для Со­единенных Штатов) эмитента. Последние обычно депонируются в бан­ке-корреспонденте депозитария («хранителе» или «custody»), который расположен в стране эмитента. Банк-депозитарий действует в соот­ветствии с депозитным договором (соглашением), сторонами которого, как правило, являются депозитарий, эмитент и все лица, в то или иное время являющиеся собственниками   или   собственниками — выгодоприобретателями депозитарных расписок. Хранитель осу­ществляет свои функции на основании договора с депозитарием («Custodian Operating Letter For American Depositary Receipts»). Владе­лец депозитарных расписок может в любое время обменять их на депонированные ценные бумаги иностранного эмитента. Также, новая порция ценных бумаг иностранного эмитента может быть депонирована для выпуска допол­нительных депозитарных расписок.

Если тип проекта не ограничивает обращение депозитарных расписок, переход права собственности на них по сделке осуществляется в книгах депозитария («books of depository») в порядке, аналогичном для сделок с американ­скими ценными бумагами. Депозитарные расписки удобны для инвес­торов не только за счет легкости совершения сделок с ними. Они также обеспечивают получение в срок дивидендов и иных платежей в долла­рах США. Собственники депозитарных расписок информированы об эмитенте и о его фи­нансовом положении и могут голосовать ценными бумагами ино­странной компании, не покидая Соединенных Штатов. Также владение депозитарными расписками обеспечивает для инвестора снижение налогового бремени.

Несмотря на то, что Комиссия разрешает депозитарию в проектах депозитарных расписок быть трастовой компанией («trust company»), на сегодняшний день практически все проекты депозитарных расписок осуществляются банками. По данным Томаса Сэнфорда, шесть из них практически монопольно проводят та­кие программы. Это — TheBankofNewYork, Citibank, J. P. Morgan (на их долю в 1995 году приходилось 95% проектов депозитарных расписок), Bankers Trust, Chase Manhattan и Marine Midland Bank. Последний сменил в этом бизнесе Morgan Stanley. Крупнейшими депозитариями являются TheBankofNewYorkи Citibank. С 1 января 1994 года по 31 декабря 1994 года в первом было проведено 56,2% (105) новых спонсируемых проектов, 29,4% (55) приходилось на Citibank.

При выборе банка депозитария для проведения проекта депозитарных расписок долж­ны быть оценены его:

—         операционные возможности (наличие и уровень средств по обеспечению трансфертов акций (ведению реестра соб­ственников ДР), своевременность проведения эмиссии/ по­гашения депозитарных расписок);

—         административные возможности (общий опыт работы, опыт реализации/ обслуживания программы, отчетность, учет интересов клиентов);

—         качество оказываемых услуг (предлагаемые и дополни­тельные услуги).

Помимо перечисленного, также важен учет возможностей кон­фликта интересов, например, в случае, когда брокеры, дилеры или ан­деррайтеры, участвующие в проекте, являются аффиллированными ли­цами депозитария. Право США запрещает депозитарию в проектах  быть одновременно андеррайтером и самому, без подключения брокеров или дилеров, торговать депозитарными расписками.

В программах депозитарных расписок депозитарий одновременно:

—   выполняет депозитарные функции,

—   является держателем реестра и трансфертным агентом,

—   администратором-распорядителем проекта.

Его депозитарные функции включают выпуск депозитарных расписок против поставки обеспечивающих ценных бумаг эмитента, возвращение разблокированных обеспечивающих ценных бумаг на российский рынок после погашения расписок и содействие упорядоченной работе рынка при помощи механизма предразблокировки.

Российские право не трактует функции депозитария также широко как американское. Оно ограничивает их «депозитарной деятельностью», под которой понимается «оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги». Взаимоотношения депозитария и клиента (депонента) по российскому праву строятся в соответствии с депозитным договоре» (договором  счета  депо).  Такой  счет  ведется  депозитарием (домицилиатом счета депо). При помощи этого счета депозитарий;

—         вознаграждение по договору с депонентом:

—         регистрирует сделки с ценными бумагами;

—         осуществляет клиринг ценных бумаг;

—         передает сертификаты ценных бумаг по поручению депонентов третьим лицам;

—         получает доходы клиентов по ценным бумагам и переводит их на счета депо каждого из них. В проектах ADR по праву США заключаются как договор об открытии счета (аналог российского договора о счете депо), так и депозитное соглашение.

Как трансфертный агент и держатель реестра, депозитарий обра­батывает трансферты депозитарных расписок и ведет реестр их зареги­стрированных держателей. Также депозитарий в проектах депозитарных расписок обрабатывает выплаты дивидендов, выступает в качестве доверенного лица и отвечает на запросы акционеров.

Будучи администратором-распорядителем проекта, депозитарий:

—   помогает в разработке структуры программы,

—   способствует реализации прав акционеров,

—   участвует в обеспечении соблюдения нормативных требований к проекту,

—   отчитывается за ход реализации про­граммы.
7.     ОПЫТ ПРИМЕНЕНИЯ ADRРОССИЙСКИМИ ЭМИТЕНТАМИ
Иностранные инвестиции нужны российской экономике как воз­дух. Без них невозможно восстановить промышленность, наладить про­изводство, решить финансовые и социальные проблемы. Но ино­странные инвесторы не спешат вкладывать свои средства в российскую экономику.

В условиях, когда привлечение иностранного капитала затруднено, многие российские компании ищут способы выхода на международные фондовые рынки для продажи своих ценных бумаг. Так, в 1995 — начале 1996 годов российские эмитенты начали продажу своих ценных бумаг иностранным инвесторам путем выпуска депозитарных расписок за ру­бежом.

На начало 1996 года в проектах выпуска депозитарных расписок, находящихся на раз­личных этапах развития, участвовало 15 российских компаний. Среди них 3 коммерческих банка — Инкомбанк, АвтоВАЗбанк, банк «Менатеп», и 12 приватизированных предприятий — АО «Мосэнерго», НК «ЛУКойл», РАО «ЕЭС России», АО «Черногорнефтъ», АО «Ростелеком», АО «Юганскнефтегаз», АО «Пурнефтегаз», АО «Торговый дом «ГУМ»,   АО «Северский   трубный   завод»,   АО «Татнефть», АО «Связьинвест» и РАО «Газпром».

В результате реализации проектов депозитарных расписок «компания АО «Мосэнерго»  разместила депозитарных расписок на сумму 22,5 миллиона долларов США среди квалифи­цированных институциональных покупателей. Всего было размещено 75 миллионов акций, составляющих 3% акционерного капитала компа­нии». «ЛУКойл», в свою очередь, «за счет средств, полученных от про­дажи облигаций смог целиком погасить свою задолженность перед бюджетом в размере 1 триллиона рублей, а оставшимися ресурсами по­полнить оборотные средства компании». В настоящее время ино­странные инвесторы уже получили в собственность обеспеченные обли­гациями акции АО «ЛУКойл», переданные из государственного пакета ценных бумаг. Обе компании, помимо привлечения крупных инвести­ций, также укрепили свои позиции на внутреннем фондовом рынке.

На отечественном рынке ценных бумаг интерес к депозитарным распискам проявляет и Министерство финансов РФ. Так, при участии инвестиционного банка Salomon Brothers и The Bank of New York были выпущены глобальные депозитарные расписки на валютные облигации Минфина. В будущем, наряду с выпуском еврооблигаций («eurobonds»), возможно использо­вание депозитарных расписок при реструктуризации внешнего долга России.

Однако наряду со столь впечатляющими результатами имеются и серьезные проблемы, связанные с проектами депозитарных расписок в России.

Одной из главных проблем является российское законодатель­ство о регистраторах ценных бумаг. По мнению инвесторов, недоста­точны предусмотренные отечественным законодательством гарантии от злоупотреблений при фиксации сведений о собственниках ценных бумаг регистраторами. Неудовлетворительное осуществление рядом реги­страторов своих функций вызывает беспокойство у Комиссии США по ценным бумагам и фондовым биржам.

Для устранения угрозы неправильной фиксации сведений реги­страторами, на практике, как правило, используется договорный спо­соб регулирования. В депозитное соглашение включаются нормы, в со­ответствии с которыми российский эмитент обязуется предпринимать все необходимые действия для того, чтобы обеспечить достоверность и полноту всей информации, содержащейся в реестре акций, ведущемся российским регистратором ценных бумаг. По просьбе депозитария или хранителя эмитент обеспечивает им или их агентам (номинальным дер­жателям) неограниченный доступ к реестру для проверки количества зарегистрированных депонированных ценных бумаг. На российского эмитента возлагается обязанность предоставлять по просьбе перечис­ленных компаний копии выписок из реестра акций, надлежаще заверен­ные регистратором, а также гарантировать перерегистрацию права собственности на депонированные ценные бумаги в реестре в связи с любым депонированием или изъятием депонированных ценных бумаг.

Российская компания обязана обеспечить в кратчайший срок уве­домление указанных в договоре лиц обо всех случаях, когда регистратор:

а) исключает имя (наименование) акционера из реестра акций или иным образом изменяет объем его прав на ценные бумаги и этот держатель утверждает, что такое действие регистратора неправомерно,

б) те­ряет способность существенным образом соблюдать или предпринимает действия, указывающие на то, что не будет соблюдать относящиеся к нему положения депозитного соглашения,

в) отказывается перереги­стрировать акции компании на имя какого-либо покупателя и этот по­купатель (или соответствующий продавец) утверждает, что такой отказ является незаконным,

г) является держателем акций компании от свое­го имени или

д) допустил существенное нарушение относящихся к нему положений депозитного соглашения и в разумные сроки не устранил его.

По договору эмитент несет всю полноту ответственности за любые действия, совершенные (либо факты бездействия, допущенные) россий­ским регистратором ценных бумаг. В ряде случаев он отвечает за отсут­ствие возможности предоставить депонированные ценные бумаги и за нераспределение депозитарием в отношении их каких-либо денежных средств и имущества. Важной гарантией от ошибок в реестре является закрепление в депозитном договоре приоритета учетных документов депозитария и хранителя над имеющимися у регистратора.    продолжение
--PAGE_BREAK--