Ценные бумаги – как объекты гражданских прав

Контрольная работа по дисциплине «Гражданское право»
Выполнена: 08.01.2010 г. студентом 3 курса ОЗОВойцехович А.А.
Владивостокский институт международных отношений странАТР
Владивосток 2010
Введение
Законодательство, регулирующеерынок ценных бумаг, далеко от совершенства. Тем не менее, сам рынок есть, онфункционирует и развивается; он оказывает влияние на положение дел вгосударстве и способствует развитию предпринимательства.
Ранее, до наступлениярыночных отношений, в полностью государственной экономике, оборот ценных бумагбыл очень небольшим и был представлен облигациями (целевыми и нецелевыми), сберегательнымикнижками на предъявителя, выигрышными лотерейными билетами, аккредитивамигосударственных трудовых сберегательных касс. Между юридическими лицамииспользовались расчетные чеки. С развитием рыночных отношений увеличилоськоличество видов ценных бумаг, и стал формироваться фондовый рынок.
Относительно серьезнорынок ценных бумаг начал работать в России в 1991 году и тогда же началосьактивное законотворчество в этой области. Законодатель наиболее полнорегулирует такие вопросы, как допуск тех или иных лиц на рынок ценных бумаг, порядоки условия лицензирования профессиональных участников. В последнее времяпоявляется все больше нормативных актов, посвященных вопросам защиты прав иинтересов инвесторов, а также усилению государственного контроля в даннойсфере.
Важнейшими задачами рынкаценных бумаг являются обеспечение гибкого межотраслевого перераспределенияинвестиционных ресурсов, привлечение инвестиций на российские предприятия, созданиеусловий для стимулирования накоплений и последующего их инвестирования.
Целью настоящей работыявляется исследование таких вопросов как понятие и виды ценных бумаг, их классификация,правила обращение на рынке ценных бумаг, восстановление прав по утраченнымценным бумагам.
Глава I. Объекты гражданских прав
1.1.Понятие и виды объектов гражданских правоотношений
Объектом гражданских правявляется материальное или нематериальное благо, по поводу которого лицавступают в отношения между собой. Поскольку гражданские отношения могут бытькак имущественными, так и неимущественными, то и объекты этих отношенийабсолютно различны – это не только реальные и осязаемые предметы материальногомира, но и такие нематериальные объекты, как имя человека, оказанная услуга, информация.[1]Установлены следующие виды объектов гражданских прав:[2]
· вещи, включая деньги иценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права;
· работы и услуги;
· результатыинтеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них(интеллектуальная собственность);
· нематериальные блага.
Установленный переченьобъектов гражданских правоотношений является исчерпывающим, т.е. объектомлюбого гражданского правоотношения может быть только та или иная разновидность,указанная в данном перечне.
В числе объектовгражданских прав, относящихся к вещам, названы и ценные бумаги.
На современном этаперазвития рынка ценных бумаг, нормы Гражданского Кодекса играют основополагающуюроль и направлены на обеспечение устойчивости и стабильности фондового рынка.
1.2. Ценные бумаги в системе объектов гражданских прав
«Ценной бумагой являетсядокумент, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательныхреквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможнытолько при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят всеудостоверяемые ею права в совокупности»[3].Таким образом, ценная бумага — строго формальный документ. Отсутствиеобязательных реквизитов, предусмотренных для данного вида ценной бумаги, илинесоответствие ценной бумаги установленной для неё форме влечёт её ничтожность.Например, если вексель составлен с нарушением формы (чаще всего неправильноуказывается дата оплаты векселя), то такой документ не может рассматриватьсякак вексель.
Отличительная особенностьвсех видов ценных бумаг — необходимость их предъявления для осуществления прав,удостоверенных ценными бумагами. В этом отличие прав субъектовгражданско-правовой сделки, осуществление которой не требует, по общему правилу,предъявления документа, подтверждающего заключение данной сделки.
Ценные бумагиподразделяются на «каузальные» и «абстрактные». Каузальными являются ценныебумаги, содержащие ссылку на основную сделку. В тех случаях, когда из ценнойбумаги возникает новое обязательство, которое не зависит от лежащей в егооснове сделки, имеют место абстрактные ценные бумаги.
Права, удостоверенныеценной бумагой, могут принадлежать:[4]
· предъявителю ценнойбумаги (ценная бумага на предъявителя);
· названному в ценнойбумаге лицу (именная ценная бумага);
· названному в ценнойбумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своимраспоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).
Особенность всех видовценных бумаг — возможность их широкого обращения, что достигается за счётупрощённого порядка передачи прав по ценной бумаге. Права, удостоверенныеценной бумагой на предъявителя, передаются путём вручения ценной бумаги новомувладельцу. Предъявительские ценные бумаги обладают наибольшейоборотоспособностью. Более сложный порядок передачи именных ценных бумаг, которыеможно переуступить только в обычном гражданско-правовом порядке, установленномдля уступки требования, т.е. путём заключения сделки между новым и предыдущимвладельцами ценной бумаги. Права по ордерной ценной бумаге передаются с помощьюпередаточной надписи — индоссамента. Передаточная надпись на ценной бумагеозначает, что все права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежащие лицу, учинившемунадпись, — индоссанту, переходят субъекту, которому передаются права по ценнойбумаге, — индоссату.
Все лица, учинившиепередаточные надписи — индоссировавшие ценную бумагу, несут перед её законнымвладельцем, как и лицо, выдавшее ценную бумагу, солидарную ответственность.Таким образом, законный владелец ценной бумаги может требовать исполненияобязательства, вытекающего из ценной бумаги, от лица, выдавшего ценную бумагу, либоот всех обязанных лиц.
Лица, исполнившиеобязательство, удостоверенное ценной бумагой, получают право обратноготребования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге.
Отказ от исполненияобязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствиеоснования обязательства либо на его недействительность не допускается. Владелецценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправепредъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполненииобязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков.[5]
К ценным бумагамотносятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный исберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент,акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами оценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.[6] К ценнымбумагам относятся бездокументарные ценные бумаги.[7] Права, закрепляемыеименной или ордерной бездокументарной ценной бумагой, фиксируются с помощьюсредств электронно-вычислительной техники.
Таким образом, уяснениепонятия ценных бумаг как объектов гражданских прав играет особую роль вопределении правового режима ценных бумаг и имеет немаловажное значение призаключении сделок с ними.
Глава II. Понятие и виды ценных бумаг
2.I. Понятие ценной бумаги
Ценной бумагой являетсядокумент, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательныхреквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможнытолько при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят всеудостоверяемые ею права в совокупности. В случаях, предусмотренных законом илив установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенныхценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре(обычном или компьютеризованном).[8]
Ценные бумаги –необходимый атрибут рыночного хозяйства. Как объекты гражданских прав ониотносятся к вещам, будучи их особой разновидностью. Гражданский Кодекс РФвключает главу о ценных бумагах как объектах гражданских прав. В соответствии спринципами построения ГК седьмая глава содержит общие для всех видов ценныхбумаг вопросы. Особенности выпуска и обращения отдельных видов ценных бумагрегулируются специальными актами, положения которых конкретизируют и дополняютнормы ГК.
Классическое определениеценной бумаги — строго формальный документ, удостоверяющий имущественные права,осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этогодокумента.[9]Отсюда следует, что ценная бумага представляет собой, во-первых, документ, удостоверяющийопределенное имущественное право (в том числе право требования уплатыопределенной денежной суммы, передачи определенного имущества); во-вторых, этотдокумент имеет строгую форму и обязательные реквизиты, отсутствие хотя одногоиз которых (либо неправильное его указание) делает бумагу ничтожной; в-третьих,этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем правом, ибо реализовать этоправо или передать его другому лицу можно только путем соответствующегоиспользования этого документа.
С этим полностью следуетсогласиться. Недопустим отказ от исполнения по ценной бумаге со ссылкой наотсутствие основания, по которому она выдана, либо на его недействительность.[10]Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившисьлишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверятьоснования, по которым она выдана, вполне доверившись ее формальным признакам.Такое свойство ценной бумаги называется публичной достоверностью.
Виды прав, которые могутудостоверяться ценными бумагами, как и обязательные реквизиты ценных бумаг итребования к их форме, определяются только законом или в установленном импорядке[11];следовательно, не любые виды гражданских прав могут удостоверяться ценнымибумагами или облекаться в их форму – для этого требуется указание закона, а неволя сторон.
Лишь в отдельных случаях,прямо предусмотренных законом, для осуществления и передачи прав, удостоверенныхценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре[12], а непредъявления и использования самой ценной бумаги. Речь при этом идет главнымобразом об именных акциях акционерных обществ (которые зачастую в этих случаяхи не выпускались в обычной бумажной форме). Здесь акционеру для доказательствасвоих прав или их передачи достаточно предъявить и использовать выписку из реестраакционеров, который хотя и ведется в строго установленном порядке, но непредставляет собой ценную бумагу (как, впрочем, и выписка из него).
Ценными бумагами вюридическом смысле являются документы, которые ценны не сами по себе, какбумаги — материальные предметы: в силу своих естественных свойств, а в силусодержащегося в них права на некоторую ценность.
Любую ценную бумагу какспецифический инструмент правового регулирования можно рассматривать в двухаспектах. Во-первых, как инструмент оформления каких-либо отношений, какправило, обязательственных, что позволяет говорить о правах, удостоверенныхценной бумагой, или о правах “из” ценной бумаги. Во-вторых, ценная бумага являетсяимуществом, объектом вещных прав и может быть объектом различных договоров.Таким образом, всегда можно говорить о правах “на” ценную бумагу, понимая подэтим термином право собственности или иное вещное право.
В настоящее время в связис развитием безналичных ценных бумаг можно говорить о некоторой модификацииэтого определения. Однако та связь, которая устанавливает возможностьосуществления прав из ценной бумаги в зависимости от обладания правами наценную бумагу, должна существовать при любой форме выпуска. Это является однойиз характеристик ценных бумаг, позволяющей отличить этот инструмент отимущественных прав, возникающих из договоров.[13]
В условиях рынка егоучастники вступают между собой в многочисленные отношения, в том числе поповоду передачи денег и товаров. Эти отношения определенным образом фиксируются,оформляются, закрепляются. В этом смысле ценная бумага – это такая формафиксации рыночных отношений между участниками рынка, которая сама являетсяобъектом этих отношений. То есть заключение сделки или какого-либо соглашениямежду его участниками состоит в передаче или купле продаже ценной бумаги вобмен на деньги или на товар. Но ценная бумага – это не деньги и нематериальный товар. Ее ценность состоит в тех правах, которые она дает своемувладельцу. Последний обменивает свои товар или свои деньги на ценную бумагутолько в том случае, если он уверен, что эта бумага ничуть не хуже, а дажелучше (удобнее), чем сами деньги или товар.
Понятие ценной бумагимногогранно, поскольку сами отношения, которые выражаются ею, очень сложны, плюсони постоянно видоизменяются и развиваются, что находит свое выражение во всеновых формах существования ценных бумаг. Можно даже сказать, что ценная бумага– это особый товар, который обращается на особом, своем собственном рынке –рынке ценных бумаг, но не имеет ни вещественной, ни денежной потребительскойстоимости, то есть не является ни физическим товаром, ни услугой. В расширенномпонимании ценная бумага – это любой документ (бумага) который продается ипокупается по соответствующей цене.[14]Теоретическое понятие ценной бумаги более узкое, так как оно включает в себятолько такие ценные бумаги, которые отражают конкретные имущественные отношения,а не любые отношения, например отношения религиозной веры или веры во что-либо другое.Практический подход к определению ценной бумаги может состоять в следующем.Если невозможно дать строго научное, а затем и юридическое определение, еслиневозможно сформулировать понятие ценной бумаги на все случаи жизни, то этутрудность можно обойти путем перечисления признанных государством конкретныхвидов ценных бумаг, которые имеются на практике. Например, в Гражданском кодекеРФ или в иных законах, относящихся к рынку ценных бумаг, определенные видыбумаг фиксируются именно как ценные бумаги. С другой стороны, все что объявленокак ценная бумага, подпадает под законодательные акты, регулирующие ее жизнь отмомента выпуска до окончания срока обращения.[15]
2.2. Классификация ценных бумаг
Ценная бумага являетсяобъектом гражданских прав, разновидностью вещей.[16] Кодекс закрепляетклассификацию ценных бумаг, имеющую юридическое, а не экономическое значение.Речь идет о категориях предъявительских, именных и ордерных ценных бумаг. Приэтом далеко не каждый вид ценной бумаги может существовать в качествепредъявительских, либо в качестве именных или ордерных бумаг, поскольку законможет ограничивать такую возможность.[17]
В ценной бумаге напредъявителя удостоверенные ею имущественные права принадлежат тому, ктофактически сможет предъявить ее обязанному лицу, а последний вправе и обязанпроизвести исполнение такому владельцу. Соответственно этому и для передачидругому лицу прав, удостоверенных такой бумагой, достаточно передачи самойбумаги путем ее вручения.[18]
В именной ценной бумагеудостоверенные ею имущественные права принадлежат только прямо обозначенному тамлицу, которому только и может быть произведено надлежащее исполнение по такойбумаге. Поэтому при необходимости передачи права, удостоверенного именнойценной бумагой, иному лицу ее владелец должен соответствующим образом оформитьуступку своего права, в частности, соблюсти необходимые требования к форметакой уступки, [19]и уведомить о состоявшейся уступке должника – обязанное по ценной бумаге лицо.[20] В такойситуации прежний владелец именной ценной бумаги отвечает перед новым владельцемтолько за недействительность требования, удостоверенного ценной бумагой, но ненесет ответственности за фактическое неисполнение этого требования обязаннымлицом.[21]
В ордерной ценной бумагеназван субъект удостоверенного ею права, что сближает ее с именной ценнойбумагой. Однако это лицо не только само вправе осуществить это право, но иназначить своим распоряжением, или приказом «ордером», другое управомоченноелицо. Иначе говоря, такая ценная бумага, по сути, заранее рассчитана навозможность ее передачи (отчуждения) иному владельцу. При этом и новый владелецне лишается возможности в свою очередь передать такую ценную бумагу другомуприобретателю. Однако любой из владельцев ордерной ценной бумаги, осуществившийее передачу с помощью необходимой для этого передаточной надписи, становитсяответственным перед управомоченным по бумаге лицом не только за существование(то есть действительность) права, но и за его осуществление.
Возможные видыпередаточных надписей по ордерным ценным бумагам — индоссаментов.[22] Такиенадписи могут переносить удостоверенные бумагой права на конкретное лицо — индоссата,и быть бланковыми (“чистыми”), без указания лица, которому должно бытьпроизведено исполнение, что сближает такой документ с предъявительской ценнойбумагой, либо ордерными, то есть указывать лицо, которому или приказу которогодолжно быть произведено исполнение. Особый характер имеет препоручительныйиндоссамент[23],который не переносит на индоссата никаких имущественных прав, а содержит лишьпоручение ему осуществить права, удостоверенные такой ценной бумагой. В этомслучае индоссат становится представителем индоссанта и на их отношенияраспространяются общие нормы ГК РФ о представительстве.
Ценная бумага обладаетопределенным набором характеристик (признаков).
Временные характеристики:
· срок существованияценной бумаги: когда выпущена в обращение, на какой период времени илибессрочно;
· происхождение: ведет линачало ценная бумага от своей первичной основы (товар, деньги) или от другихценных бумаг.
Пространственныехарактеристики:
· форма существования:бумажная, или, выражаясь юридически, документарная форма или безбумажная, бездокументарнаяформа;
· национальная принадлежность:ценная бумага отечественная или другого государства, т.е. иностранная;
· территориальнаяпринадлежность: в каком регионе страны выпущена данная ценная бумага.
Рыночные характеристики:
· тип актива, лежащего воснове ценной бумаги, или ее исходная основа (товары, деньги, совокупные активыфирмы и др.)
· порядок владения:ценная бумага на предъявителя или на конкретное лицо (юридическое, физическое);
· форма выпуска:эмиссионная, т.е выпускаемая отдельными сериями, внутри которых все ценныебумаги совершенно одинаковы по своим характеристикам, или неэмиссионная(индивидуальная);
· форма собственности ивид эмитента, т.е. того, кто выпускает на рынок ценную бумагу: государство, корпорации,частные лица;
· характер обращаемости:свободно обращается на рынке или есть ограничения;
· юридическая сущность сточки зрения видов прав, которые предоставляет ценная бумага;
· уровень риска: высокий,низкий и т.п.;
· наличие дохода:выплачивается по ценной бумаге какой-либо доход или нет;
· форма вложения средств:инвестируются деньги в долг или для приобретения прав собственности.
Таким образом, ценныебумаги можно классифицировать по различным основаниям, имеющим практическоезначение.
Необходимо добавить, чтомнение некоторых теоретиков права об отнесении к ценным бумагам опционов ифьючерсов представляется достаточно спорным, поскольку ценными бумагамиявляются лишь те документы, которые законами о ценных бумагах или вустановленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Но рассмотреть такиедокументы в данной работе, по мнению автора, небезынтересно.
Опционное свидетельство — именная ценная бумага, которая закрепляет право ее владельца в сроки и наусловиях, указанных в сертификате опционного свидетельства и решении о выпускеопционных свидетельств (для документарной формы выпуска) или решении о выпускеопционных свидетельств (для бездокументарной формы выпуска) на покупку(опционное свидетельство на покупку) или продажу (опционное свидетельство напродажу) ценных бумаг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств илитретьих лиц, отчет об итогах выпуска которых зарегистрирован до даты выпускаопционных свидетельств;
Опцион представляет собойдвусторонний договор (контракт) о передаче права (для получателя) и обязательства(для продавца ) купить или продать определенный актив (ценные бумаги. валюту ит.п.) по определенной (фиксированной) цене в заранее согласованную дату или втечении согласованного периода времени.
Существуют три типа опционов:
1) опцион на покупку, илиопцион колл, означает право покупателя (но не обязанность) купить акции, валюту,другой актив для защиты от (в расчете на) потенциального повышения ее курса;
2) опцион на продажу, илиопцион пут, говорит о праве покупателя (но не обязанность) продать акции, валюту,другой актив для защиты от (в расчете на) их потенциального обесценивания
3) опцион двойной, илиопцион стеллаж означает право покупателя либо купить, либо продать акции, валюту(но не купить и продать одновременно) на базисной цене.
На опционе указываетсясрок. Срок опциона — дата или период времени, по истечении которого (которой)опцион не может быть использован.
Существуют два стиляопциона: европейский и американский. Европейский означает, что опцион может бытьиспользован только в фиксированную дату. Американский стиль характеризуется тем,что опцион может быть использован в любой момент в пределах срока опциона.
Опцион имеет свой курс. Опционныйкурс – это цена, по которой можно купить или продать актив опциона.
Особенность опционазаключается в том, что в сделке купли — продажи опциона, покупатель приобретаетне титул собственности а право на его приобретение. Сделка купли — продажиопциона называется контрактом. Единичный контракт заключается на полный лот. Лот- это партия одинаковых ценных бумаг (или других активов), предлагаемая кпродаже. Партия лотов образуют более крупную партию — стринг.
Фьючерс — контракт накуплю — продажу какого — либо товара (ценных бумаг, валюты) в будущем, т.е. этосрочный биржевой контракт. Заключение фьючерсного контракта не являетсянепосредственным актом купли — продажи, т.е. продавец не отдает покупателю свойтовар, а покупатель не отдает продавцу свои деньги. Продавец принимает на себяобязательство поставить товар по зафиксированной в контракте цене копределенной дате, а покупатель принимает обязательство выплатитьсоответствующую сумму денег. Для гарантии выполнения обязательств, вноситсязалог, сохраняемый посредником, т.е. организацией, проводящей фьючерсные торги.Фьючерс становится ценной бумагой и может в течении всего срока действияперекупаться много раз. Держатель контракта может как угадать, так и не угадатьколеблемую стоимость товара, проиграть или получить прибыль. Таким образом, главнаяособенность фьючерса в том, что он может перепродаваться и переходить из рук вруки, вплоть до указанной в нем даты исполнения.
Фьючерсы бывают напокупку и на продажу. В нашей стране фьючерсные торги касаются пока валюты, нефти,нефтепродуктов.[24]
Анализируя вышесказанное,нужно подчеркнуть что рынок ценных бумаг не является чем-то постоянным, он всевремя находится в движении, в развитии, заимствуя и порождая новые формы и видыценных бумаг.
2.3. Отдельные виды ценных бумаг
К ценным бумагамотносятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный исберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент,акция, приватизационные бумаги и другие документы, которые законами или вустановленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.[25] Права владельцев ценныхбумаг при совершении операций с ними, а также порядок подтверждения этих праввесьма различны.
Акции
Под акцией обычнопонимают ценную бумагу, которую выпускает акционерное общество при его создании(учреждении), при преобразовании предприятия или организации в акционерноеобщество, при слиянии (поглощении) двух или нескольких акционерных обществ, атакже для мобилизации денежных средств при увеличении существующего уставногокапитала. Поэтому акцию можно считать свидетельством о внесении определеннойдоли в уставный капитал акционерного общества. Закон РФ «О рынке ценных бумаг» [26]содержитследующее определение: «Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая праваее держателя (акционера) на получение части прибыли акционерного общества ввиде дивидендов, на участие в управлении и на часть имущества, остающегосяпосле его ликвидации».
Акции обладают следующимисвойствами:
Акция – это титулсобственности, т.е. держатель акции является совладельцем акционерного обществас вытекающими из этого правами;
Акция не имеет срокасуществования, т.е. права держателя акции сохраняются до тех пор, покасуществует акционерное общество;
Для акции характернаограниченная ответственность, так как акционер не отвечает по обязательствамакционерного общества. Поэтому при банкротстве инвестор не потеряет больше того,что вложил в акцию;
Для акции характернанеделимость, т.е. совместное владение акцией не связано с делением прав междусобственниками, все они вместе выступают как одно лицо;
Акция может быть выпущенакак в документарной (бумажной, материальной) форме, так и в бездокументарнойформе – в виде соответствующих записей на счетах. При документарной формевыпуска акций возможна замена акции сертификатом, который предоставляет собойсвидетельство о владении названным в нем лицом определенного количества акций.
В зависимости от порядкавладения (способа легитимации) акции могут быть именными и на предъявителя.Согласно федеральному закону «Об акционерных обществах»[27] «…все акции обществаявляются именными». Это предполагает, что владелец акции должен быть внесен вреестр акционерного общества. Закон РФ «О рынке ценных бумаг» разрешает выпускакций на предъявителя в определенном отношении к величине уставного капиталаэмитента в соответствие с нормативом, установленным федеральной комиссией порынку ценных бумаг. В связи с тем, что акционерные общества могут бытьоткрытыми и закрытыми, следует различать выпускаемые ими акции.
Акции акционерногообщества можно разделить на размещенные и объявленные.Размещенными считаютсяакции, уже приобретенные акционерами. Объявленными являются акции, которыеакционерное общество может выпустить дополнительно к размещенным акциям. Взависимости от объема прав акции принято делить на обыкновенные ипривилегированные. Владелец обыкновенной акции имеет права, предоставляемыеакциями, в полном объеме (участвовать в общем собрании акционеров с правом голосапо всем вопросам его компетенции, иметь право на получение дивидендов, а вслучае ликвидации – право на получение части имущества общества в размерестоимости принадлежащих ему акций. Привилегированная акция не дает права голосана общем собрании акционеров, а привилегии владельца такой акции заключаются втом, что в уставе должен быть определен размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемаяпри ликвидации общества (ликвидационная стоимость), которые определяются втвердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимостипривилегированных акций. Однако не следует понимать буквально лишение праваголоса владельца привилегированной акции. Закон РФ «Об акционерных обществах»[28]определяет случаи, когда владелец привилегированной акции получает правоучаствовать в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов ореорганизации и ликвидации общества и о внесении изменений и дополнений в уставобщества, ограничивающих или изменяющих права акционеров, владельцевпривилегированных акций. Право голоса владелец привилегированных акций получаети в том случае, если на годовом собрании акционеров принимается решение оневыплате или неполной выплате установленных дивидендов.
Таким образом, акция пороссийскому законодательству — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющаяправа ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного обществав виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества,остающегося после его ликвидации.
Облигации
Облигация – это ценнаябумага, удостоверяющая отношения займа между ее владельцем (кредитором) и лицом,выпустившим ее (заемщиком).
Действующее российскоезаконодательство определяет облигацию как «эмиссионную ценную бумагу, закрепляющуюправо ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срокее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимостиили иного имущественного эквивалента». Таким образом, облигация – это долговоесвидетельство, которое непременно включает два главных элемента:
· обязательство эмитентавернуть держателю облигации по истечении оговоренного срока сумму, указанную натитуле (лицевой стороне) облигации;
· обязательство эмитентавыплачивать держателю облигации фиксированный доход в виде процента отноминальной стоимости или иного имущественного эквивалента.
Принципиальная разницамежду акциями и облигациями заключатся в следующем. Покупая акцию, инвесторстановится одним из собственников компании-эмитента. Купив облигациюкомпании-эмитента, инвестор становится ее кредитором. Кроме того, в отличие отакций облигации имеют ограниченный срок обращения, по истечении которогогасятся. Облигации имеют преимущество перед акциями при реализации имущественныхправ их владельцев; в первую очередь выплачиваются проценты по облигациям илишь затем дивиденды; при делении имущества компании-эмитента в случае ееликвидации акционеры могут рассчитывать лишь на ту часть имущества, котораяостанется после выплаты всех долгов, в том числе и по облигационным займам.Если акции, являясь титулом собственности, предоставляют их владельцам право научастие в управлении компанией-эмитентом, то облигации, будучи инструментомзайма, такого права не дают. Облигации выступают главным инструментоммобилизации средств правительствами, различными государственными органами имуниципалитетами. К организации и размещению облигационных займов прибегают икомпании, когда у них возникает потребность в дополнительных финансовых средствах.
Порядок выпуска облигацийакционерными обществами регламентируется Федеральным законом «Об акционерныхобществах». В соответствии с названным законом при выпуске облигацийакционерными обществами должны быть соблюдены следующие дополнительные условия:
· номинальная стоимость всехвыпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капиталаобщества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицамидля целей выпуска;
· выпуск облигацийдопускается после полной оплаты уставного капитала;
· выпуск облигаций безобеспечения допускается на третьем году существования общества и при условиинадлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества;
· общество не вправеразмещать облигации, конвертируемые в акции общества, если количествообъявленных акций общества меньше количества акций, право на приобретениекоторых предоставляют облигации.
Для описания их различныхвидов облигации классифицируются по ряду признаков:
В зависимости от эмитентаразличают облигации:
· Государственные;
· Муниципальные;
· Корпораций;
· Иностранные.
В зависимости от сроков, накоторые выпускается займ, все многообразие облигаций условно можно разделить надве большие группы:
Облигации с некоторойоговоренной датой погашения, которые, в свою очередь, делятся на:
· Краткосрочные;
· Среднесрочные;
· Долгосрочные.
Облигации безфиксированного срока погашения включают в себя:
· Бессрочные, илинепогашаемые;
· Отзывные облигации, которыемогут быть востребованы (отозваны) эмитентом до наступления срока погашения.Если при выпуске облигаций эмитент устанавливает условия такого востребования:по номиналу, или с премией.
· Облигации с правомпогашения, которые предоставляют право инвестору на возврат облигации эмитентудо наступления срока погашения и получения за нее номинальной стоимости;
· Продлеваемые облигации- предоставляющие инвестору право продлить срок погашения и продолжать получатьпроценты в течении этого срока;
· Отсроченные облигации — дающие эмитенту право на отсрочку погашения.
В зависимости от порядкавладения облигации могут быть:
· Именные, права владениякоторыми подтверждаются внесением имени владельца в текст облигации и в книгурегистрации, которую ведет эмитент;
· На предъявителя, прававладения которыми подтверждаются простым предъявлением облигации;
По целям облигационногозайма облигации подразделяются на:
· Обычные, выпускаемыедля рефинансирования имеющейся у эмитента задолженности или для привлечениядополнительных финансовых ресурсов, которые будут использованы на различныемногочисленные предприятия;
· Целевые, средства отпродажи которых направляются на финансирование конкретных инвестиционныхпроектов или конкретных мероприятий (например, строительство моста, проведениетелефонной сети и т.п.)
По способу размещенияразличают:
· Свободно размещаемыеоблигационные займы;
· Займы, предполагающиепринудительных порядок размещения. Принудительно размещаемыми чаще всегоявляются государственные облигации (например, Государственные облигационныезаймы СССР 40-50-х годов).
В зависимости от формы, вкоторой возмещается позаимствованная сумма, облигации делятся на:
· С возмещением вденежной форме;
· Натуральные, погашаемыев натуре. Примером натуральных облигаций являются облигации хлебных займов СССР20-х годов, облигации АвтоВаза, выпущенные в 1993 г.
По методу погашенияноминала могут быть:
· Облигации, погашениеноминала которых производится разовым платежом;
· Облигации сраспределенным по времени погашением, когда за определенный отрезок временипогашается некоторая доля номинала.
· Облигации споследовательным погашением фиксированной доли общего количества облигаций(лотерейные или тиражные займы).
В зависимости от того, какиевыплаты производятся эмитентом по облигационному займу, различают:
· Облигации, по которымпроизводится только выплата процентов, а капитал не возвращается, точнее, эмитентуказывает на возможность их выкупа, не связывая себя конкретным сроком.
· Облигации, по которымлишь возвращается капитал по номинальной стоимости, но не выплачиваютсяпроценты. Это так называемые облигации с нулевым купоном;
· Облигации, по которымпроценты не выплачиваются до момента погашения облигации, а при погашенииинвестор получает номинальную стоимость облигации и совокупный процентный доход.
· Облигации, по которымвозвращается капитал по номинальной стоимости, а выплата процентов негарантируется и находится в прямой зависимости от результатов деятельностикомпании – эмитента, т.е. от того, получает компания прибыль или нет. Такиеоблигации называют доходными или реорганизационными, т.е. выпускаются, какправило, компаниями, которым грозит банкротство.
· Облигации, дающие правоих владельцам на получение периодически выплачиваемого фиксированного дохода иноминальной стоимости облигации – в будущем, при ее погашении. Этот видоблигаций наиболее распространен в современной практике во всех странах.Периодическая выплата доходов по облигациям в виде процентов производится покупонам. Купон представляет собой вырезной талон с указанием на нем цифровойкупонной (процентной) ставки.
По способам выплатыкупонного дохода облигации подразделяются на:
· Облигации сфиксированной купонной ставкой;
· Облигации с плавающейкупонной ставкой, когда купонная ставка зависит от уровня ссудного процента;
· Облигации с равномерновозрастающей купонной ставкой по годам займа. Такие облигации еще называютсяиндексируемыми, обычно эмитируются в условиях инфляции;
· Облигации с минимальнымили нулевым купоном (мелкопроцентные или беспроцентные облигации). Рыночнаяцена по таким облигациям устанавливается ниже номинальной, т.е. предполагаетскидку. Доход по этим облигациям выплачивается в момент ее погашения пономинальной стоимости и представляет разницу между номинальной и рыночнойстоимостью;
· Облигации с оплатой повыбору. Владелец этой облигации может доход получить как в виде купонногодохода, так и облигациями нового выпуска;
· Облигации смешанноготипа. Часть срока облигационного займа владелец облигации получает доход пофиксированной купонной ставке, а часть срока – по плавающей ставке.
По характеру обращенияоблигации бывают:
· Неконвертируемые;
· Конвертируемые, предоставляющиеих владельцу право обменивать их на акции того же эмитента (как на обыкновенные,так и на привилегированные).
В зависимости от обеспеченияоблигации делятся на два класса:
· Обеспеченные залогом;
· Необеспеченные залогом.
В зависимости от степенизащищенности вложений инвесторов различают:
· Облигации, достойныеинвестиций, — надежные облигации, выпускаемые компаниями с твердой репутацией;хорошее обеспечение;
· Макулатурные облигации,носящие спекулятивный характер. Вложения в такие облигации всегда сопряжены свысоким риском.
Резюмируя сказанное вышеоб облигациях, можно рассматривать облигацию как:
· долговое обязательствоэмитента;
· источник финансированиярасходов бюджетов, превышающих доходы;
· источник финансированияинвестиций акционерных обществ;
· форму сбереженийсредств граждан и организаций и получения ими дохода.
Вексель
Вексель является одним издревнейших расчетных инструментов. История его возникновения уходит в далекоепрошлое. Известно, что элементы вексельного обращения появились еще в эпохусредневекового феодализма (XII-XVI в.в.).
Главная особенностьвекселя как ценной бумаги заключается в его определении: вексель – этобезусловное обязательство уплатить какому-то лицу определенную сумму денег вопределенном месте, в определенный срок. Вексель – это абстрактное долговоеобязательство, т.е. оно не зависит ни от каких условий. В этом заключаетсяосновное свойство либо вексельная сила – право безусловного требования платежако всем обязанным по векселю лицам. В тексте векселя не допускаются никакиессылки на основание его выдачи, в противном случае все условия, не относящиесяк обязательным реквизитам векселя, будут считаться ненаписанными. Поэтомудобросовестному держателю векселя не могут быть противопоставлены возражения, вытекающиеиз договора, который лежит в основе выдачи или переуступке векселя. Вексель –это денежный документ со строго определенным набором реквизитов. При соблюдениивсех формальных признаков оформления векселя с точки зрения вексельного правадаже «бронзовые» векселя являются действительными. «Бронзовый вексель» — этовексель, не имеющий реального обеспечения, выписанный на вымышленное лицо.
Совокупность надлежащимобразом оформленных реквизитов векселя составляет форму векселя, а отсутствиелибо неверное оформление хотя бы одного из них может привести к дефекту формывекселя. Дефект формы векселя – это термин, определяющий несоответствие представленногокак вексель документа формальным требованием вексельного права. Дефект формывекселя ведет к потере документом вексельной силы, безусловности изложенного вдокументе текста (абстрактность вексельного долга), солидарной ответственностивсех обязанных по векселю лиц. Солидарная ответственность – это полнаяответственность каждого обязанного по векселю лица перед законнымвекселедержателем. Векселедержатель в случае неплатежа и надлежащим образомопротестованного векселя в неплатеже имеет право предъявить иск ко всем илинекоторым обязанным по векселю лицам, не соблюдая очередности индоссантов.Такое право векселедержателя называется правом регресса.
Предметом вексельногообязательства могут быть только деньги. Векселя делятся на два вида: простые и переводные.В свою очередь простые и переводные векселя делятся на процентные и дисконтные.Процентные векселя – это векселя, на вексельную суму которых начисляютсяпроценты. Вексельная сумма – это денежная сумма, указанная векселем, подлежащаяплатежу. Дисконтные векселя – это векселя, которые выписываются или продаются сдисконтом. Дисконт – это скидка или разница, на которую уменьшается сумма припередаче либо продаже векселя. Банковский вексель – это вексель, по которомубанк является основным должником. Банковский вексель может быть валютным, есливексельная сумма указана в иностранной валюте.
Переводной вексель(тратта) – это документ, регулирующий вексельные отношения трех сторон:кредитора (трассанта), должника (трассата) и получателя платежа (ремитента).Суть этих отношений заключается в том, что трассант выписывается (трассирует)вексель на трассата с предложением уплатить определенную сумму денег ремитентув определенном месте в определенный срок.
Переводной вексельсодержит следующие реквизиты: вексельные метки; вексельная сумма; наименованиеи адрес плательщика; срок платежа; наименование платежа; место платежа;указание места и даты составления; подпись векселедателя.
· Вексельные метки. Втексте документа, являющегося векселем, обязательно должно быть указано чтоданный документ есть вексель и все обязательства, вытекающие из документа, имеютвексельный характер. Например: «уплатить по данному векселю…», «… местомплатежа по векселю является…»
· Вексельная сумма. Онаобычно указывается и цифрами, и прописью. В случае расхождения в сумме, написаннойцифрами, и сумме, написанной прописью, если в векселе имеется несколько сумм, товексель считается выписанным на меньшую. Не допускается разбивка суммы векселяпо срокам, т.е. поэтапная оплата векселя. Вексель – это абстрактноеобязательство оплатить определенную сумму денег. Вексельная сумма никак несвязана с основной сделкой, т.е. невыполнение или частичное невыполнениеусловий основной сделки не может быть основанием для полной или частичнойнеуплаты по векселю. Всякое условие, не имеющее отношения к вексельномуобращению, считается ненаписанным.
· Наименование и адресплательщика. Обязательно должны быть указаны юридический адрес плательщика, егополное наименование и форма собственности в случае, если плательщиком являетсяюридическое лицо. Если плательщиком выступает физическое лицом, то указываютсяфамилия, имя, отчество и место жительств этого лица.
· Срок платежа.
· Наименования получателяплатежа. В векселе обязательно должно содержаться полное наименованиеполучателя платежа-ремитента. Обычно запись в векселе имеет следующий вид:«Платите … (наименование ремитента) или его приказу».
· Место платежа. В силутого, что по переводному векселю не должник приходит с платежом к кредитору, асам кредитор к должнику, данный реквизит является одним из самых важных ввекселе.
· Указание места и датысоставления векселя. Местонахождение векселедателя и место составления векселямогут не совпадать. Переводной вексель, в котором не указано место егосоставления, считается выписанным в месте, обозначенном рядом с наименованиемвекселедателя. Если в векселе отсутствует и местонахождение трассанта, то онсчитается недействительным.
· Дата составлениявекселя. Должна быть обязательна указана, поскольку она имеет большое значениедля исчисления срока платежа по векселю и периода вексельного обязательства.Векселя с заведомо нереальными датами считаются недействительными.
· Подпись векселедателя.Подпись трассанта обычно находится после его полного наименования и местонахожденияв правом нижнем углу векселя и производится только рукописным путем. Безподписи вексель считается недействительным.
Акцепт тратты – согласиеоплатить вексель в пользу векселедержателя, предъявившего вексель к оплате.Лицо, совершившее акцепт, называется акцептантом. Акцепт отмечается в левойчасти на левой стороне векселя и выражается словами: «Акцептован», «Заплачу»или другими словами, равнозначными по смыслу, с обязательным проставлениемподписи, печати плательщика и даты акцепта. Векселедержатель имеет правопредъявлять вексель для акцепта плательщику по месту жительства последнего влюбое время, начиная с даты выдачи векселя и кончая датой платежа.
Вексель являетсяособенной ценной бумагой. Эта особенность состоит в том, что вексель может бытьиспользован как средство платежа. К обязательным реквизитам простого векселяотносятся:
· наименование «вексель»,включенное в текст документа и написанное на языке документа;
· простое и ничем необусловленное обязательство оплатить определенную сумму денег;
· указание срока платежа;
· указание места платежа;
· наименование получателяплатежа, которому или по приказу которого он должен быть совершен.
Индоссамент – этопередаточная надпись на оборотной стороне векселя. Индоссамент фиксируетпереход права требования от одного лица к другому. Обычно индоссамент имеетформу: «Платите приказу…» или «Уплатите пользу…». Обязательно указываетсяполное наименование лица, в пользу которого передается вексель. Такое лицоназывается индоссатом, а лицо – передающее вексель, — индоссантом. Индоссаментдолжен быть простым и ничем не обусловленным.
Аваль – вексельноепоручительство, суть которого заключается в том, что какое-то лицо берет насебя ответственность за платеж по векселю одного или нескольких ответственных повекселю лиц. Аваль не может быть дан за лицо, не ответственное по векселю(например, трассат, не акцептовавший вексель). Аваль делается на лицевойстороне векселя либо на алонже (добавочном листе к векселю) и обычно выражаетсясловами «авалирую» или другими равнозначными словами. Лицо, выдающее аваль, называютавалистом. Авалист может ограничить поручительство только частью суммы илиопределенным сроком.
Таким образом, вексельудостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанноголица в качестве плательщика выплатить векселедержателю по наступлениипредусмотренного срока обусловленную сумму.
Вексель является ценнойбумагой и, как любая ценная бумага, он удостоверяет имущественное право, котороеможет быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа.
Чек
Чек по своей природеявляется ценной бумагой, то есть документом, удостоверяющим с соблюдениемустановленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществлениеили передача которых возможны только при его предъявлении.[29] До введения в действиеГражданского Кодекса РФ отношения, связанные с расчетами чеками, регулировалисьПоложением о чеках, утвержденным постановлением Верховного Совета РФ от 13февраля 1992 г. и изданными в соответствии с ним правилами Центрального банкаРФ. Однако законодательство, регулировавшее расчеты чеками, имело существенныепробелы, в том числе в части эмиссии чеков, ответственности лиц, участвующих врасчетах чеками, и т.п. Данное обстоятельство в немалой степени способствовалонегативным последствиями использования чеков в имущественном обороте, имевшимместо в последние годы. Кроме того, некоторые новые нормы, содержащиеся в ГК РФ,вызваны к жизни необходимостью учета положений, закрепленных в Женевскойконвенции, устанавливающей единообразный закон о чеках. В соответствии с ГК РФчеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжениечекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.[30]Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особом субъектномсоставе. В качестве основных участников данных отношений выступают чекодатель, чекодержатель,и плательщик. Чекодателем считается лицо, выписавшее чек, чекодержателем — владелецвыписанного чека, плательщиком – банк, производящий платеж по предъявленномучеку. В отношениях по расчетам чеками могут также участвовать индоссант –чекодержатель, передающий чек другому лицу посредством передаточной надписи (индоссамента)и авалист – лицо, давшее поручительство за оплату чека, оформляемое гарантийнойнадписью на нем (аваль). Кодекс наделяет способностью быть плательщиком по чекуисключительно банки, в том числе кредитные организации, имеющие лицензию назанятие банковской деятельностью. В отношении конкретного чека плательщикомможет быть указан только банк, где имеются средства чекодателя, которыми онвправе распоряжаться путем выставления чеков. Для правильного определенияприроды чека важное значение имеет положение о том, что выдача его не погашаетденежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Дело в том, что чеклишь заменяет, но не устраняет прежнее долговое обязательство чекодателя, котороеостается в силе вплоть до момента оплаты чека плательщиком. Только с этогомомента чекодержатель теряет право требования к чекодателю. Необходимо обратитьвнимание на положения, согласно которому отзыв чека до истечения срока для егопредъявления не допускается.[31]
Для чека как для всякойценной бумаги, принципиальное значение имеют соблюдение его формы иправильность заполнения всех необходимых реквизитов. Он в обязательном порядкедолжен включать в себя следующие сведения: наименование «чек» в текстедокумента; поручение плательщику выплатить определенную сумму; наименованиеплательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;указание валюты платежа; указание даты и места составления чека; подписьчекодателя. Требования к форме чека и порядку его заполнения определяются закономи установленными в соответствии с ним банковскими правилами.[32]
Гражданский Кодекс РФвключает в себя определенные правила, регулирующие порядок оплаты чека.[33] Оноплачивается за счет средств чекодателя плательщиком при условии предъявленияего к оплате в установленный законом срок. В обязанности плательщика вмененоудостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том,что он предъявлен к оплате уполномоченным по нему лицом. В случае предъявленияк оплате индоссированного чека плательщик должен проверить правильностьиндоссаментов. Правильность подписей индоссаментов при этом плательщиком непроверяется. Следует обратить внимание на новое положение Кодекса, регулирующееответственность чекодателя и плательщика в случае подложного, похищенного илиутраченного чека. Возникшие вследствие этого убытки налагаются на плательщикаили чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены.[34]Отступление от общих правил ответственности по обязательствам, связанным спредпринимательской деятельностью, когда ответственность наступает независимоот вины, преследовало цель побудить участников чековых правоотношений бытьмаксимально заботливыми и осмотрительными.
Передача прав по чекупроизводится в общем порядке, предусмотренном для передачи прав по ценнымбумагам. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой напредъявителя, как известно, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Правапо ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумагенадписи индоссамента.[35]Вместе с тем Кодексом предусмотрены некоторые особенности передачи прав почеку. В частности, именной чек не может быть передан другому лицу. В переводномчеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа.[36]
Определенные особенностиимеются и в правовом регулировании гарантии платежа по чеку – аваля.[37] Вкачестве авалиста по чеку может выступать любое лицо, за исключениемплательщика. Аваль по чеку проставляется на лицевой стороне чека или надополнительном месте путем надписи «считать за аваль» и указания, кем и за когоон дан. Авалист, оплативший чек, получает права по нему против того, за кого ондал гарантию. Предъявление чека к платежу осуществляется чекодержателем путемпредставления чека в банк, обслуживающий чекодержателя, на инкассо(инкассирование чека). В этом случае оплата чека производится в общем порядке, предусмотренномдля исполнения инкассового поручения. В случае отказа плательщика от оплатычека, предъявленного к платежу, данное обстоятельство должно быть удостовереноодним из способов, предусмотренных ГК, [38]а именно: протестом нотариуса либо составлением равнозначного акта; отметкой плательщикана чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате;отметкой инкассирующего банка с указанием даты, свидетельствующей о том, что онсвоевременно выставлен и не оплачен. О неоплате чека чекодержатель долженизвестить своего индоссанта и чекодателя в течение двух рабочих дней, следующихза днем совершения протеста или равнозначного ему акта.
Если плательщик откажет воплате, чекодержатель имеет право регресса, то есть он вправе потребоватьплатежа по чеку ко всем обязанным по чеку лицам: чекодателям, авалистам, индоссантам,которые несут перед чекодержателем солидарную ответственность.[39] Необходимо отметить, чтоплательщик не назван в качестве лица, обязанного по чеку перед чекодержателем.В случае неосновательного отказа от оплаты чека плательщик несетответственность перед чекодателем, но не перед чекодержателем. ГражданскимКодексом установлен сокращенный срок исковой давности (шесть месяцев) для исковчекодержателя к обязанным по чеку лицам. Указанный срок исчисляется со дняокончания срока предъявления чека к платежу.[40]
Основные отличия чека отвекселя заключаются в том, что чек оплачивается по предъявлении, а вексельможет быть предъявительским и срочным; чек всегда выписывается на банк, вкотором чекодатель имеет счёт.
Гражданский кодекс РФрегулирует порядок оформления чека, использование его в безналичных расчетах, ответственностьлиц, участвующих в расчетах. Отличительная черта отношений по расчетам чекамисостоит в их особом субъектном составе, где в качестве основных участниковданных отношений выступают чекодатель, чекодержатель, и плательщик.
Коносамент
Коносамент — документ, содержащийусловия договора морской перевозки груза удостоверяющий факт наличия договора ислужащий доказательством приема перевозчиком груза к перевозке. Коносаментявляется товарораспорядительным документом (ценной бумагой), предоставляющимего держателю право распоряжения грузом.
Формы коносамента:
· На предъявителя, т.е.предъявитель коносамента является владельцем груза;
· Именной, т.е.владельцем груза является лицо, поименованное в коносаменте, именной коносаментне подлежит передаче другому лицу;
· Ордерный, т.е. передачаиндоссамента от одного лица к другому осуществляется с помощью передаточнойнадписи на нем – индоссамента; это самая распространенная форма коносамента.
К коносаменту обязательноприлагается страховой полис на груз. Коносамент может сопровождаться различнымидополнительными документами, необходимыми для перевозки груза, его хранения исохранности, для оформления таможенных процедур и т.п. Коносамент являетсядокументом, в котором никакие изменения не возможны. Основные реквизитыконосамента:
· Наименование судна;
· Наименование фирмы –перевозчика;
· Место приема груза;
· Наименование отправителягруза;
· Наименования получателягруза;
· Наименование груза иего главные характеристики;
· Время и место выдачиконосамента;
· Подпись капитана судна.
Таким образом, применяемыйв международной торговле коносамент признан разновидностью ценных бумаг.[41] Посвоей форме и содержанию коносамент также должен отвечать требованиям публичнойдостоверности.
Государственные ценныебумаги
Государственные ценныебумаги – это форма существования государственного внутреннего долга, это долговыеценные бумаги, эмитентом которых выступает государство. Хотя по своей природевсе виды ГЦБ есть долговые ценные бумаги, на практике каждая самостоятельнаяГЦБ получает свое собственное название, позволяющее отличать ее от другихвидов. Обычно кроме термина «облигация» используются термины «казначейскийвексель», «сертификат», «займ» и др. Каждая страна использует свою терминологиюдля выпускаемых ГЦБ. В России примером государственных ценных бумаг могутслужить Государственный республиканский внутренний займ 1991 г.; Облигации внутреннего валютного займа 1993 г.; Государственные краткосрочные бескупонныеоблигации; Облигации федерального займа; Облигации государственногосберегательного займа и некоторые другие.
Ценные бумаги государстваимеют, как правило, два очень крупных преимущества перед любыми другими ценнымибумагами и активами. Во первых, это самый высокий относительный уровеньнадежности для вложенных средств и соответственно минимальный риск потериосновного капитала и доходов по нему. Во вторых, наиболее льготноеналогообложение по сравнению с другими ценными бумагами или направлениямивложений капитала. Часто на ГЦБ отсутствуют налоги на операции с ними и наполучаемые доходы.
Каждая страна имеет своюсложившуюся историю и практику рынка ГЦБ, что находит отражение в видах иформах выпускаемых государственных облигаций, масштабах национального рынкаоблигаций и его участниках, порядке размещения облигаций и особенностях ихналогообложения и т.д. Российские ГЦБ, с одной стороны, должны отвечать реалиямотечественного рынка, а с другой – отражать общие для многих стран, проверенныевременем, экономические основы функционирования рынка ГЦБ вообще и егосовременные новации.
Депозитные и сберегательныесертификаты коммерческих банков
Депозитные исберегательные сертификаты – ценные бумаги, право выпускать которыепредоставлено только коммерческим банкам. Депозитный (сберегательный)сертификат – ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, иправа вкладчика (держателя сертификата) на получение по истеченииустановленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов вбанке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка. Если в качествевкладчика выступает юридическое лицо, то оформляется депозитный сертификат, еслифизическое лицо – сберегательный. При этом владельцем сертификата могут бытьтолько юридические лица, зарегистрированные на территории РФ или иногогосударства, использующего рубль в качестве официальной денежной единицы.Оформление депозитного или сберегательного сертификата является надлежащей формойзаключения договора банковского вклада. Поэтому особенность сертификата какценной бумаги заключается в том, что он может быть выпущен только в документарнойформе, при этом сертификат может быть именным или на предъявителя. Бланксертификата должен содержать следующие обязательные реквизиты:
· наименование«депозитный» или «сберегательный сертификат»;
· указание на причинувыдачи сертификата (внесение депозита или сберегательного вклада);
· дата внесения депозитаили сберегательного вклада;
· размер депозита илисберегательного вклада, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);
· безусловноеобязательство банка вернуть сумму внесенную в депозит или на вклад;
· дата востребованиябенефициаром (вкладчиком) суммы по сертификату;
· ставка процента запользование депозитом или вкладом;
· сумма причитающихсяпроцентов;
· наименование и адреса банка– эмитента и для именного сертификата – бенефициара (вкладчика).
· Подписи двух лиц, уполномоченныхбанком на подписание такого рода обязательств, скрепленные печатью банка.
Приватизационный чек искладское свидетельство
Система использованияприватизационных чеков основывалась на следующих принципах:
· приватизационный чекявляется государственной ценной бумагой целевого назначения и может бытьиспользован при приватизации объектов государственной и муниципальнойсобственности, жилищного фонда, земельных участков, а также при приобретенииакций инвестиционных фондов;
· каждый гражданин РФимеет право получить один приватизационный чек;
· выпуск приватизационныхчеков производится на основании указов Президента РФ;
· приватизационные чекидействительны в течении ограниченного времени с момента их выпуска;
· приватизационные чекиимеют номинальную стоимость в рублях;
· приватизационные чекипродаются и покупаются гражданами свободно.
Приватизационный чекявляется государственной ценной бумагой целевого назначения на предъявителя, имеющейноминальную стоимость в рублях и используемой как платежной средство дляприобретения объектов приватизации. Продажа акций приватизируемыхгосударственных и муниципальных предприятий на аукционе исключительно заприватизационные чеки получила название чекового аукциона.
Еще одной разновидностьюмногочисленного семейства ценных бумаг являются двойное складское свидетельство,каждая из двух его частей, и простое складское свидетельство. Складскиесвидетельства выдаются товарным складом в подтверждение принятия товара нахранение.
Двойное складскоесвидетельство состоит из двух частей — складского свидетельства и залоговогосвидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого. Варрант- это свидетельство товарного склада о приеме на хранение определенного товара.Варрант является товарораспорядительным документом, передаваемым в порядкеиндоссамента (т.е. передаточной надписи). Он используется при продаже и залогетовара. Варрант бывает именной и на предъявителя и состоит из двух частей:складского и залогового свидетельств. Первое свидетельство служит для передачисобственности на товар при его продаже, второе — для получения кредита подзалог товара с отметками об условиях ссуды. При этом варрант передаетсякредитору по индоссаменту. Кредитор может осуществит дальнейшую передачу, вчастности, держателю складского свидетельства при погашении им ссуды. Припереходе варранта из рук в руки, товар может много раз менять своего владельца,оставаясь на одном и том же месте, т.е. на складе хозяйствующего субъекта, откоторого получен денежный варрант. Для получения товара со склада необходимопредъявление указанных выше обеих частей варранта.
Анализируя вышеизложенное,можно сказать что приватизационный чек и складское свидетельство имеютнемаловажное значение среди иных видов ценных бумаг.
Правовой режимбездокументарных ценных бумаг
В современномимущественном обороте стали использоваться новые формы фиксации прав егоучастников, связанные с применением средств электронно-вычислительной техники.При этом не производится выпуск (эмиссия) ценных бумаг непосредственно набумажных носителях, а соответствующие записи об их владельце и содержаниипринадлежащих ему прав производятся в памяти ЭВМ в форме записи счета. Даннаяситуация ставит вопрос о возможности применения к таким способам фиксации правтрадиционных общих правил о ценных бумагах.
Прежде всего необходимоиметь ввиду, что рассматриваемая проблема касается отнюдь не всех видов ценныхбумаг. Очевидно, что такая форма закрепления прав участников имущественногооборота не может быть применена к предъявительским ценным бумагам, которые впринципе не могут существовать иначе, как на бумажных носителях. Не касаетсяона обычно и таких ценных бумаг, как векселя, чеки, депозитные и сберегательныесертификаты, коносаменты, варранты, даже если они являются именными. Речь идетпрактически исключительно об акциях и облигациях, которые в силу своегострогого именного характера допускают «безбумажную форму» закрепленияудостоверяемых ими прав. «Запись на счете» находящуюся в памяти ЭВМ, ее «владельцу»невозможно не только утратить, но даже и передать другому лицу с соблюдениемкаких угодно формальностей: при этом одна запись просто изменяется илиуничтожается и заменяется другой соответствующей записью. Поэтому и «оборот»таких ценных бумаг весьма специфичен. Ведь их «владелец» в действительности необладает какой-либо вещью как объектом права собственности (или иного вещногоправа) и лишен возможности предпринять с «записью на счете» те же действия, чтои владелец документарной ценной бумаги.
На БЦБ распространяютсяследующие правила режима документарных ценных бумаг:
1. Хотя БЦБ и не являютсяпредметами материального мира т.е вещью (res corporalis) на нихраспространяются некоторые положения права собственности. Право собственностина БЦБ принадлежит в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг –владельцу лицевого счета, открытого у держателя реестра; в системе учета прав удепозитария – владельцу счета депо.[42]
2. Хотя БЦБ невозможнопередать из рук в руки ввиду их бестелесной формы, законодательствоприравнивает к передаче этих ценных бумаг их перевод как по счетам депо, так ипо лицевым счетам в системе ведения реестра. Последний влечет за собой передачуправа собственности от продавца к покупателю.[43]Поскольку БЦБ не могут существовать непосредственно в хозяйстве их собственникат.е. вне соответствующего счета, их следует рассматривать как имущество, находящеесяу третьего лица. Реестродержатель и депозитарий обязаны по требованию клиентовпредоставлять им выписки по соответствующим счетам, которые являютсяподтверждением их прав на БЦБ. Держатель реестра обязан предоставить такуювыписку в течении 5 рабочих дней с момента получения требования владельца счетаили его представителя, уполномоченного лица.[44]На сегодняшний день бездокументарные облигации могут быть предметом следующегоограниченного круга сделок:
1) на первичном рынке:размещение (продажа облигаций первым приобретателям) и погашение (платеж понаступлении срока);
2) на вторичном рынке:купля-продажа и залог
Купля продажа облигаций, совершаемаяна бирже, может предполагать ее исполнение в течение ближайших двух-трех дней.В этом случае такая сделка будет называться кассовой. Если же договоромпредусмотрена отсрочка исполнения, то такая сделка будет называться форвардной.
Таким образом, бездокументарныеценные бумаги являются объектами обязательственных, а не вещных прав, в отличиеот других ценных бумаг, имеющих двойственную суть.
Глава III. Порядок обращения ценных бумаг
3.1. Права по ценной бумаге
Права, удостоверенныеценной бумагой, могут принадлежать «названному в ценной бумаге лицу».[45] Ноодного этого обстоятельства недостаточно. Поэтому, например, для легитимациикакого-либо лица по именным эмиссионным ценным бумагам (акциям и облигациям)необходимо, чтобы идентифицирующие его признаки были внесены в учетные записидержателя реестра владельцев ценных бумаг либо (в соответствующих случаях) вучетные записи депозитария.
«Право на именнуюдокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю:[46]
• в случае учета правприобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра — с момента передачиему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счетуприобретателя;
• в случае учета правприобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарнуюдеятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария — смомента внесения приходной записи по счету депо приобретателя».
3.2. Восстановление прав по утраченной ценной бумаге
Содержащиеся в ГК правилаоб обороте ценных бумаг касаются особенностей исполнения обязательств, удостоверенныхценными бумагами, а также возможностей их оспаривания и восстановления в случаеутраты. При этом на первый план выступает абстрактный характер обязательств, удостоверенныхценной бумагой, их оторванность от своего основания. такие обязательства как быполучают самостоятельную жизнь, связанную уже не с судьбой основногообязательства, во исполнение или в удостоверение которого была выдана ценнаябумага, а с судьбой данной бумаги. В силу особой оборотоспособности большинстваценных бумаг важным становится вопрос о последствиях их возможной утраты ихзаконными владельцами. Для именных ценных бумаг он не имеет стольпринципиального значения, ибо фактический владелец не сможет потребовать иполучить исполнение по такой ценной бумаге.
Существует возможностьвыпуска ценных бумаг в бездокументарной форме.[47]Это означает лишь то, что фиксация прав производится не при помощи составлениядокумента (запись информации на бумажном носителе посредством наложения грифа),а с помощью средств электронно-вычислительной техники (запись информации наэлектромагнитном, оптическом, полупроводниковом носителях, требующаяспециальных технических устройств для ее записи и прочтения). Утрата информации,находящейся не на бумажном носителе, равно как и самого носителя, возможна, иее восстановление представляет собой отдельную проблему. Эта проблема кактехническая, так и юридическая, она тесно связана с уровнем современныхтехнологий и их новизной. Для передачи прав при указанном способе их фиксациитребуется обязательное обращение к лицу, которое произвело их фиксацию.[48] Этиобстоятельства приводят к тому, что на практике в бездокументарной формевыпускаются ценные бумаги либо составляющим предмет массовых эмиссий (акции, облигациии иные), либо обращающиеся на ограниченных «площадках» — в рамках определенныхкомпьютерных сетей (инструмент игры на бирже – опцион или государственныекраткосрочные облигации – ГКО), которые при выпуске на бумажном носителеприняли бы вид именных по форме ценных бумаг. Действительно, трудно себепредставить бездокументарный вексель или чек, коносамент, банковскую книжку напредъявителя и т.д. С развитием фондового рынка, неизбежным началом широкоговыпуска облигаций на предъявителя и разрешением выпуска акций на предъявителяценных бумаг в виде бумажных документов станет больше, поскольку это болеепростой и дешевый способ, чем развитие сети депозитариев по все России, связанныхсовременными средствами коммуникации. В дальнейшем речь пойдет об утрате ценнойбумаги, выпущенной на бумажном носителе.
При утрате ценной бумагиее держателем возникает довольно сложная ситуация. Во первых, кредитор не можетдоказать наличие своих прав, и соответственно, распорядится ими. Во вторых, должникне может определить лицо, которому он должен исполнить свое обязательство.Должник считается исполнившим обязательство, если исполнил его надлежащему лицу- субъекту права.[49]Субъектом прав, удостоверенных ценной бумагой, признается лицо, доказавшее своеправо на бумагу в соответствии с ее формой.[50]При утрате ценной бумаги должник отказывает в исполнении обязательства, дажепризнавая себя обязанным по утраченной ценной бумаге, по той причине, что, исполнивлицу, утратившему ценную бумагу, он может быть принужден повторно исполнить этообязательство лицу, впоследствии предъявившему эту самую ценную бумагу идоказавшему свое право на нее в соответствии с ее формой.
Лицо, утратившее ценнуюбумагу и не знающее ее фактического владельца для предъявления к немувиндикационного иска, всегда может предъявить иск к должнику по бумаге, и суд, рассмотревдело по существу, установит то лицо, исполнение которому будет признано исполнениемдолжному лицу. Истец в таком иске может требовать либо выдачи должникомдубликата утраченной ценной бумаги, или совершения ему исполнения. Если фактгибели ценной бумаги на предъявителя не может быть доказан, истец вправетребовать, что бы суд обязал должника исполнить ему по истечении давностныхсроков предъявления к исполнению этого обязательства, если оно не будетпредъявлено, так как явившийся до этого момента добросовестный фактическийдержатель будет иметь полное право получить исполнение.[51]
Судебное разбирательствов исковом порядке – это дорогостоящая и продолжительная процедура. Поэтому вслучае фиксации права в ценной бумаге предусматривают особый порядоквосстановления этого права. Восстановление прав, которое сопровождаетсявосстановлением самой ценной бумаги, называется вызывным производством.Восстановление прав по утраченным предъявительским и ордерным ценным бумагампроизводится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.[52] Особыйпорядок восстановления прав по ордерным ценным бумагам, в частности по векселюи ордерному коносаменту, действующим законодательством не предусмотрен.
Решение проблемы правдержателей при утрате ими ценных бумаг в настоящее время состоит в следующем:
— необходим особыйпорядок восстановления судом прав, зафиксированных в ценной бумаге, независимоот вида ценной бумаги. Для именных ценных бумаг может быть допущена выдачадубликата утраченной ценной бумаги держателем книги учета кредиторов (реестра),но с соблюдением особого порядка.
— необходимо там, где этовозможно, предусмотреть восстановлением прав без подрыва устойчивости оборотаценных бумаг.
Правила восстановленияправ из утраченной ценной бумаги при отсутствие спора по ней могут бытьустановлены двумя способами. Первый состоит в описании соответствующейпроцедуры в законе о конкретном виде ценных бумаг. Такая процедура будетдействовать только в отношении тех ценных бумаг, которые регулируются даннымзаконом, и соответственно будет иметь только ей присущие особенности. Второйспособ состоит в описании процедуры в ГПК.
В настоящее времяпредставляется необходимым разработать общий подход к восстановлению прав поутраченным ценным бумагам при отсутствии спора о существовании, содержании иформе овеществления выраженных в них прав, причем порядок вызывногопроизводства должен применяться лишь тогда, когда невозможно применитьпоследавностное удовлетворение или существуют достаточные основания длявосстановления ценной бумаги. Законодательное закрепление такой процедурыпозволит не повторять в нормативных документах о конкретных видах ценных бумагправила восстановления прав по утраченным ценным бумагам, что позволит сделатьссылку на соответствующие статьи и установить необходимые сроки и условия восстановленияутраченных прав.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Переход к рыночнойэкономике потребовал возрождения и использования всего многообразия ценныхбумаг. В свою очередь, появилась настоятельная потребность в четком правовомоформлении ценных бумаг и особенностей их оборота. В сфере правовогорегулирования отношений связанных с обращением ценных бумаг на современномвременном этапе нормы Гражданского Кодекса РФ играют основополагающую роль, чтонемаловажно для обеспечения устойчивости и стабильности таких отношений в целом.
Принятие Гражданскогокодекса Российской Федерации, Законов РФ «Об акционерных обществах» и «О рынкеценных бумаг», а также некоторых других регулирующих рассматриваемую сферу, создалоопределенную систему законов в сфере рынка ценных бумаг, что позволилоустранить многочисленные разночтения и споры. В процессе вступления участниковрынка ценных бумаг в складывающиеся между ними правоотношения, особую ценностьимеет уяснение понятия ценных бумаг, в том числе и как объектов гражданскихправ, осознание сущности правового режима ценных бумаг.
Необходимо помнить, чтоосновным свойством ценных бумаг является их публичная достоверность, проявляющаясяв том, что должник по ценной бумаге не вправе проверять, является ли егокредитором лицо, требующее исполнения. Чтобы освободиться от обязанности поценной бумаге, должник должен совершить исполнение тому, кто отвечаетофициально установленным формальным признакам.
Необходимо и дальшеследовать принципам преемственности в развитии нормативной правовой базы;использования гражданского права для развития фондового рынка в сочетании сформированием новых правовых институтов, способствующих его становлению иразвитию; важно помнить что одной из ценностей стабильности и упорядочениярынка ценных бумаг является преимущественная и всесторонняя защита законныхправ и интересов инвесторов; пресечение незаконной деятельности; повышениеответственности профессиональных участников рынка ценных бумаг и эмитентов зарезультаты своей деятельности;
Необходимо отметить, чтосуществует необходимость дальнейшей разработки теоретических вопросов по ценнымбумагам, которая не вызывает сомнений, в частности моментов, касающихсявосстановления прав по утраченным ценным бумагам.
Подводя итог, нужноподчеркнуть что рынок ценных бумаг не является чем-то постоянным, он все времянаходится в движении, в развитии, заимствуя и порождая новые формы и видыценных бумаг.
Список литературы
Андреев В.В. Правовоерегулирование рынка ценных бумаг//Бухучет, № 2, 1997
Агарков М. М. Учение оценных бумагах //М.: Финстатиформ, 1993
Брагинский О. Л. Объектыгражданских прав//Хозяйство и право, № 5, 1995
Гражданский кодекс РФ//2006
Демушкина Е.К. Ценныебумаги// М., Юринформ, 1996
Пантелеев П.С. РынокЦенных бумаг //М.: 1996
Федеральный закон РФ от22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»
Федеральный закон«Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N 208-ФЗ.
Для подготовки даннойработы были использованы материалы с сайта referat.ru/