Учебник по международному частному праву

ГЛАВА1
ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ И СИСТЕМАМЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВА
§ 1. Понятиемеждународногочастного права.§ 2. Содержаниемежду­народногочастного права.§ 3. Природа норммеждународногочастного праваи его место всистеме права.§ 4. Исходныеначала российскойдоктринымеждународногочастного права.§ 5. Системамеждународно­гочастного права.§ 6. Обзор литературыпо международномучаст­ному праву
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ. С., Крылов С.Б. Международноечастное право.—М., 1959.— С. 5—19; ЛунцЛ. А. Курс международногочастного права.Общая часть.—М., 1973.— С. 11—60; ЛунцЛ. А; МарышеваН. И., СадиковО. Н. Международноечастное право.—М., 1984.— С. 3—17;
ГчленскаяЛ. Н. Международноечастное право.—Л., 1983; Междуна­родноечастное право/Подред. Г. К. Матвеева.—Киев, 1985.— С. 5— 36;Корецкий В.М. Избранныетруды.— Кн. 1.—Киев, 1989.— С. 224— 225; Кн. 2.— С. 4—125; ПеретерскийИ. С. Системамеждународногочастного права//Сов.государствои право.— 1946.— №8—9.— С. 17—30; СадиковО. Н. Развитиесоветской наукимеждународногочастногоправа//Ученыезаписки ВНИИСЗ.—Вып. 23.— 1971.— С. 78—90; Международноечастное право: Современныепроблемы.— Кн.1—2/ Отв. ред. М. М.Богуславский.—М., 1993; ЛебедевС. Н. О природемеждународногочастного права//Сов.ежегодникмеж­дународногоправа. 1979.— М., 1980.—С. 61—80; БрагинскийМ. И. О природемеждународногочастногоправа//Проблемысовершенст­вованиясоветскогозаконодательства.Труды ВНИИСЗ.—24.— М., 1982.— С. 146—160; МаковскийА. Л. Проблемаприроды между­народногочастного правав советскойнауке//ТрудыВНИИСЗ.—29.— М.,1984.— С. 206—224; ИссадМ. Международноечастное право/Пер. с фр.— М.,1989.— С. 24; Чешир Дж; Норт П. Международноечастное право.—М., 1982.— С. 17—30.
§ 1. ПОНЯТИЕМЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВА
1. Международноечастное правонеразрывносвязано с расширениеммеждународноготоргово-экономического,
научно-техническогои культурногосотрудничества.Важ­ную рольв правовомрегулированииэтого сотрудничествапризваны игратьнормы международногочастного права, значение котороговозрастаетпо мере углублениямежду­народныххозяйственныхсвязей, развитияновых орга­низационныхформ в различныхобластяхмеждународно­годеловогосотрудничества.
На развитиемеждународногочастного праваоказыва­ютвлияние основныефакторы современнойдействи­тельности.
Во-первых, этоинтернационализацияхозяйственнойжизни. Объективныйпроцесс интернационализациисов­ременногомирового хозяйстватребует и новогоуровня многостороннихэкономическихотношений.Характер­ныйпример в этомплане даетразвитие Европейскогоконтинента.Непосредственнымпроявлениеминтерна­ционализациихозяйственнойжизни являетсяширокое развитиеразностороннегоэкономическогои научно-техническогосотрудничества.Если на рубежеXIX и XX веков оноограничивалосьисключительноторговлей, тона рубеже XX иXXI веков — этоне только обментовара­ми иуслугами, этопромышленноесотрудничество, включающеев себя совместныепредприятия, совмест­ноепроизводство, специализациюи лицензирование, это — широкаягамма научно-техническогосотрудни­чества, проведениесовместныхисследованийи разрабо-
ток-
Во-вторых, эторезкое усилениемиграции населениявследствиевойн, всякогорода конфликтов, политиче­скихи национальныхпричин, а такжес целью трудо­устройства, получения'образования.
В-третьих, научно-техническийпрогресс, содной сто­роны, благодарядостижениямв областикоммуникаций, транспортаи связи приблизилконтинентыи страны и темсамым облегчилобщечеловеческоеобщение; разви­тиерадио, телевидения, видеотехники, использованиеспутников длявещания сделаливозможнымтранснацио­нальноеиспользованиеинформационныхданных, дости­женийнауки, техникии культуры, ауспехи в освоениикосмоса —коммерциализациюкосмоса; с другойсторо­ны, отрицательныепоследствиянаучно-техническогопрогресса, какпоказали трагедиив Чернобылеи Бхопале, загрязнениеокружающейсреды не могутбыть ограниче­
ны пределамитерриториикакого-либоодного государ­ства.
' Для международногочастного правабольшую роль'играет гуманизациямеждународныхотношений. Вцент­ре вниманиявсех государств— участниковмеждуна­родногообщения должныбыть человек, его заботы, пра­ва и свободы.
Взаимозависимостьгосударствнаходит своевыраже­ниев расширениисотрудничествав самых различныхсферах, в резкоувеличившемсяобъеме общения, кон­тактовмежду людьминезависимоот их гражданстваи места проживания.
В решении задачразвитиясотрудничествас различ­нымистранами важнаяроль принадлежитправу, право­вымметодам и средствам.
Спецификамеждународногочастного правасостоит в том, что при сохраненииразличия вправовых системахгосударствименно международноечастное правос по­мощью такназываемыхколлизионныхнорм (см. ниже)призвано определить, право какогогосударстваподле­житприменениюв соответствующихслучаях.
2. В конце 80-х —начале 90-х годоввСССР, а затемв России произошлиглубокие измененияв правовомрегулированиивнешнеэкономическойдеятельности.Пре­доставлениеправ внешнеэкономическойдеятельностипромышленнымпредприятиям, производственнымкоо­перативам, развитиекооперационныхотношений сорга­низациямии фирмами другихстран, созданиесовмест­ныхпредприятий— все это открывалоновые перспекти­выдля активноговзаимодействияи дальнейшегоразви­тиямеждународногосотрудничествана уровнепредприя­тий.В ходе экономическойреформы и нашипредприя­тияза рубежом, ииностранныефирмы в РФ получилиболее широкиевозможностидля осуществленияинве­стиционнойи коммерческойдеятельности, для исполь­зованияразличных формсовместногопредприниматель­ства.
Все это имелопринципиальноезначение длядаль­нейшегоразвитиямеждународногочастного права, для повышенияего роли в делеправовогообеспеченияэко­номического, научно-техническогосотрудничествамежду субъектамиправа различныхгосударств.
Распад СоветскогоСоюза, созданиеи становление
права применяютсянормы, сформулированныеперво­начальнов качествеправил международногодоговора, азатем трансформированныев нормы внутреннегозако­нодательства.Возьмем в качествепримера международ­ныедоговоры, содержащиеунифицированныемате­риально-правовыенормы, роль изначение которыхв областимеждународногочастного прававсе времявоз­растают.Государства— участникитакого договора-обя­залисьввести этинормы в своевнутреннеезаконода­тельство.Тем самым данныенормы следуетрассматри­ватькак составнуючасть содержаниямеждународно-правовыхобязательствгосударств.В то же времяэти нормы нельзяне признатьи нормамигражданско-право-выми, поскольку ихназначение— регулироватьотно­шениягражданско-правовогохарактера. Ив конечномсчете указанныенормы станутрегулироватьтакие отно­шениясубъектов изразличныхгосударств—участниковмеждународногодоговора. Такимобразом, вдвойствен­нойприроде подобныхунифицированныхнорм между­народныхдоговоров, предназначенныхдля единообраз­ногорегулированияимущественныхотношений сино­странным(международным)элементом, также проявля­етсяправовая связьмежду международнымпубличным имеждународнымчастным правом./ «S современнойдоктринеобщепризнаннымявляется 'положениео том, что рольмеждународныхдоговоров iкак источниковмеждународногочастного праваповы­шается.Во второй половинеXX века числомеждународ­ныхдоговоров, какмногосторонних, так и двусторон­них, содержащихнормы по вопросаммеждународногочастного права, резко возросло.Особенно этопроявля­етсяв областимеждународноготорговогоправа. Болеетого, появиласьновая проблема, получившаяотражение влитературе,—проблема -устраненияколлизий, возни­кающихмежду этимидоговорами.
Связь междумеждународнымпубличным имеждуна­роднымчастным правомпроявляетсяи в том, что вмеж­дународномчастном правеиспользуетсяцелый ряд об­щихначал международногопубличногоправа. Опреде­ляющеезначение здесьимеют преждевсего принципысуверенитетагосударств, невмешательстваво внутренниедела, недопущениядискриминации(принцип недискри­минации).В областимеждународногочастного права,
12
нормы которогов значительнойстепени формируютсякаждым государствомсамостоятельно, большое значе­ниеимеет принципсоблюдениякаждым государствомкак своих договорныхобязательств, так и общеобяза­тельныхдля всех государствнорм и принциповмежду­народногоправа. В нашейлитературена это справедливообращал вниманиеС. Н. Лебедев.
Исходные началамеждународногочастного имежду­народногопубличногоправа едины.Целеустремленностьобоих, писалИ. С. Перетерский, является однородной.Устанавливаянормы по вопросаммеждународногочаст­ного права, наше государствоисходит изстремленияк миру и сотрудничеству.Эта же политиканаходит своевыражение ив международныхдоговорах, заключаемыхРоссией, i
Применяемыенашим государствомнормы какмежду­народногочастного права, так и международногопуб­личногоправа направленына правовоеоформлениеэкономических, научно-техническихи культурныхсвя­зей РФ сдругими странами, служат развитиюширокогомеждународногосотрудничества.В практикемеждуна­родныхотношений этинормы, а такжесоответствующиеметоды регулированиячасто взаимодействуют, сохра­няя приэтом свою спецификуи самостоятельноезна­чение.
В ряде случаеви международноечастное право, и международноепубличное праворегулируютобщий комплексодних и тех жеотношений, нос использова­ниемсвоих специфическихдля каждой изэтих системметодов. Взаимосвязьнорм международногочастного праваи норм международногопубличногоправа прояв­ляется, в частности, в том, что содержаниеконтрактов, относящихсяк областимеждународногочастного права, в какой-то егочасти можетбыть предопределенотеми соглашениями, которые былизаключены междуправи­тельствами.В то же времякаждый контрактимеет самостоятельноеюридическоезначение. Напрактике вприведенномнами примерекатегориимеждународногопубличногоправа и категориимеждународногочастного праваприменяютсясовместно.
В литературеконца XIX веканередко содержалисьутверждения, согласно которымв коллизионныхприн­ципахlexlociactus (законместа совершенияакта)
13
и lexreisitae (законместонахождениявещи) или же впринципе автономииволи сторонусматривалисьнор­мы международногообычного права.
Выдвинутыекрупнымиюристами-международникамиЭ. Цительманоми Ф. Каном в концепрошлого векатеории такогорода так и осталисьтеоретическимипостроениями, не получившимиподтвержденияв между­народно-правовойпрактике, посколькукаждое государ­ствоустанавливалов своем законодательстве, по каким вопросамдолжны бытьвведены коллизионныенормы и каководолжно бытьсодержаниетаких норм.Швей­царскиеюристы К. Келлери К. Сир исходятиз того, чтотакие якобыобычныемеждународно-правовыенор­мы могутв одностороннемпорядке изменятьсяавто­номнымправом отдельногогосударстваили же вообщене применяться.
Таким образом, нельзя утверждать, что в общеммеждународномправе имеютсяобязательныеимпера­тивныенормы (juscogens), предписывающиекакое правоподлежит применениюк правоотношениюс ино­страннымэлементом.
Следует остановитьсяи на другомвопросе соотно­шенияобщего международногоправа с международнымчастным правом, ставшем весьмаактуальнымв последниегоды. Речь идето проблемеэкстерриториальногоприме­нениянациональногоправа. В определенных, строго ограниченныхслучаях с согласияодного государствана его территориимогут осуществлятьсядействия органовдругого государства, применятьсяиностранныеправовые нормы(например, приисполнениииностранныхсудеб­ныхрешений).
Новая ситуациявозникла всвязи с тем, что экстер­риториальноеприменениекартельного, валютного, внеш­неэкономическогозаконодательства, в частностизаконо­дательстваоб экспортномконтроле однойстраны в дру­гой, вступает вконфликт сзаконодательствомэтой дру­гойстраны. «В результатетакой ситуации,—как совер­шенносправедливоотмечали К.Келлер и К. Сир,—оте­чественноегосударствоможет перестатьстать хозяиномв собственномдоме, в то времякак иностранноегосу­дарствопрямым иликосвеннымобразом будетнаправ­лятьвнутреннююхозяйственнуюполитику». Вэтих слу­
чаях возникаетвопрос о нарушениипринципагосудар­ственногосуверенитетаи принципаневмешательстваво внутренниедела другихгосударств.
§ 2. СОДЕРЖАНИЕМЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВА
1. Наша отечественнаядоктрина исходитиз того, чтонормы международногочастного праварегулируютграж-данско-правовые, семейные итрудовые отношенияс ино­странным, или международным, элементом.Таким обра­зом, речь идет огражданско-правовыхотношениях, понимаемыхв широком смыслеи выходящихза пределыодного государства.Говоря обимущественныхи иных связанныхс ними отношениях, необходимоподчеркнуть, что регулированиегражданско-правовыхотношений междулицами каких-либодвух государствтесно связанос общим состояниемвнешнеполитическихотношений междуэтими государствами.
Прежде всегоследует остановитьсяна том, чтопони­маетсяпод таким иностранным(международным)эле­ментомв имущественныхотношениях.Можно привеститри основныегруппы имущественныхотношений, длякоторых характерноналичие такогоэлемента:
а) имущественныеотношения, субъектомкоторых выступаетсторона, посвоему характеруявляющаясяиностранной.Это могут бытьгражданининостранногогосударства, иностраннаяорганизацияили даже ино­странноегосударство.Например, внешнеэкономическоеобъединение«Союзхимэкспорт»заключаетдоговор с английскойфирмой о продажепартии товаров.Ино­страннымэлементом вданном случаебудет то, чтосто­роной втаком договоревыступаетанглийскаяфирма;
б) имущественныеотношения, когда все ихучастни­кипринадлежатк одному государству, но объект (на­пример, наследственноеимущество), всвязи с которымвозникаютсоответствующиеотношения, находится заграницей;
в) имущественныеотношения, возникновение, изме­нениеили прекращениекоторых связаныс юридическимфактом, имеющимместо за границей(причинениевреда, заключениедоговора, смертьи т. д.).
Можнопривести следующийпример. Группанаших туристовв Париже послепрогулки накатере по Сенепереходила, для того чтобывысадитьсяна берег, черезбаржу. Настилна барже не былзакреплен, и14 человек провалилисьв трюм с трехметровойвысоты и получилисерьезныеувечья. Возниклообязательствопо возмеще­ниювреда.
Отечественнаядоктрина относитк международномучастному правувопросы такназываемогомеждународ­ногогражданскогопроцесса. Онаисходит изтого, что иностранныйэлемент в гражданскомделе (а к граждан­скимделам в РФ относятсяи семейные, итрудовые дела)порождаетопределенныепроцессуальныепоследствия.
, 2. Историческиоснову международногочастного прававсегда составлялитак называемыеколлизионныенормы. Существеннойособенностьюрегулированиягражданско-правовыхотношений синостраннымэлемен­томявляется то, что в ряде случаевнормы международ­ногочастного правана содержатпрямого ответа, пря­мого предписанияо том, как нужнорешить тот или•иной вопрос.Эти нормы указываютлишь, какоезаконо-
' дательствоподлежит применению.Нормы такогорода называютсяколлизионными(см. гл. 3).
Типичнымпримером примененияколлизионныхнорм в нашейпрактике являетсяследующее дело.Всесоюзноеобъединение«Сов-экспортфильм»заключилодоговор с английскойфирмой «Ромулусфилмс лтд.» опрокате вВеликобританиисоветскогокинофильма«Спящая красавица».В связи с утратойодной частифильма англий­скаяфирма в 1967 годупредъявилаиск к объединениюо возмеще­нииубытков. Вопросывозмещенияубытков в контрактеопределеныне были. Возникает, в частности, вопрос о том, должны ливозме­щатьсяположительныйущерб и такназываемаяупущеннаявыгода в случаефактическойневозможностиисполнения, если такаяневоз­можностьвозникла повине одной изсторон. Длятого чтобыотве­тить наэтот вопрос, нужно знать, какое правоподлежит применениюпо данномуконтракту.Посколькудоговор былзаключен вЛондоне, к немубыли примененынормы английскогоправа.
Коллизионныенормы с юридико-техническойточки зренияпредставляютсобой наиболеесложные нормы, входящие вобласть международногочастного права.Совокупностьтаких норм, применяемыхкаждым госу­дарством, составляетколлизионноеправо. Нашадоктри­на исходитиз того, чтомеждународноечастное правоне может бытьсведено толькок коллизионномуправу. Коллизионноеправо составляетчасть международногочастного права, часть наиболеесложную и весьмасуще­ственную, но коллизионнымивопросамисодержание--PAGE_BREAK--
81
лирование, апри коллизионном— общее регулирова­ние.
В доктрине нераз обращалосьвнимание нато, что приколлизионномрегулированиине учитываетсяспе­цификаотношений, окоторых идетречь. Венгерскийюрист И. Сасисправедливоотмечал в этойсвязи, что «толькото право можетвыполнить своюслужебную роль, которое учитываетмеждународныйхарактеррегу-лируемыхотношений»;
2) использованиеметода прямогорегулированиясо­здает гораздобольшую определенностьдля участниковсоответствующихотношений, поскольку им, а также со­ответствующиморганам, которыебудут применятьэти нормы, они(т. е. материально-правовыенормы) всегдаизвестны заранее;
3) применениеметода прямогорегулированияпри созданииматериально-правовыхнорм, содержащихсяв международныхдоговорах, даетеще одно дополнитель­ноепреимущество.Оно позволяетв большей степени, чем при использованииколлизионногометода, избегнутьодносторонностипри созданииправовогорегулирования.Ранее уженеоднократноотмечалосьнаиболее характер­ноепротиворечие, возникающеев областимеждународ­ногочастного права: отношения, выходящие зарамки одногогосударства, фактическипризвано вбольшинствеслучаев регулироватьв одностороннемпорядке какое-либоодно государство.При применениипрямого методаэто противоречиеустраняется, посколькугосударствасами создаютна основесогласованиянормы, призван­ныерегулироватьотношения междусубъектамиправа этихгосударств.Если же путемзаключениямеждуна­родногодоговора создаютсяединые коллизионныенор­мы, этопротиворечиеустраняетсялишь частично, по­сколькув конечномсчете к отношениямсторон будетприменятьсявнутреннееправо какого-либоодного госу­дарства,-то есть право, созданноекаждым из нихв одно­стороннемпорядке.
Приведеннаявыше практикапримененияметода пря­могорегулированияпозволяетвыявить теобласти отно­шений, где применениеэтого методаполучило наиболь­шееразвитие. Основнымкритерием здесьявляется на­личиеэкономическойнеобходимостив созданииедино­образногои в то же времяспециальногорегулирования,
82
а также развитиетехническогопрогресса, неизбежноведущего в рядеобластей ксозданиюматериально-правовыхнорм. По мереинтернационализациимеханиз­мовэкономическихотношенийзначение такихнорм бу­детвозрастать.
Таким образом, созданиематериально-правовыхнорм в областимеждународногочастного права, и прежде всегоунифицированныхматериально-правовыхнорм, как правильноподчеркиваетС. Н. Лебедев, не должно вестик недооценкеунификацииколлизионныхнорм, которые, играют и будутв дальнейшемиграть важнуюроль в регулированиимеждународныххозяйственныхотношений. Какотмечает А. Л.Маковский, материаль­но-правоваяунификациядолжна касатьсяосновных воп­росоврегулированиямеждународныхгражданскихот­ношений(в частности, в сфере торговогомореплавания)в сочетаниис другими методамирегулирования, в том числе «срешением в техже международныхсоглашени­яхотносительноменее важныхвопросов путемустанов­ленияунифицированныхколлизионныхнорм».
§ 3. СИСТЕМАКОЛЛИЗИОННЫХНОРМ
Коллизионныенормы с юридико-техническойсторо­ны — этонаиболее сложныенормы, применяемыев меж­дународномчастном праве, что делаетнеобходимымрас­смотретьопределенныеправила установлениясодержа­нияколлизионныхнорм. Эти правилапомогают решениювопросовиспользованияколлизионныхнорм на практи­ке.Каждая коллизионнаянорма состоитиз двух частей.Первая ее частьназываетсяобъемом коллизионнойнор­мы. В этойчасти коллизионнойнормы говоритсяо соот­ветствующемправоотношении, к которому онапримени­ма.Вторая частьколлизионнойнормы носитусловное названиеколлизионнойпривязки. Привязка— это ука­заниена закон (правовуюсистему), которыйподлежит применениюк данному видуотношений.Приведем при­мерколлизионнойнормы, взятойиз законодательства, действующегов России.
Согласно Законуо залоге в отношенииправ и обязан­ностейсторон, применяетсяправо страны, где учрежде­на, имеет местожительстваили основноеместо деятель-
83
ности сторона, являющаясязалогодателем, если иное неустановленосоглашениемсторон (ч. 6 ст.10). Объем здесь— договор залога, а если говоритьболее точно, то речь идетне вообще одоговоре залога, а о содержаниитакого договора, о том, какиеимеют праваи какие должнынести обязанностистороны потакому договору.Привязка приведеннойнормы — местоучреждения, мес­то жительстваили основноеместо деятельностиодной из сторон(залогодателя).Имеется целыйряд другихпривязок, которыевстречаютсяв различныхколлизион­ныхнормах. Остановимсяна наиболеераспространен­ныхколлизионныхпривязках.
При регулированииотношений сучастием гражданчасто встречаютсяссылки на законгражданствалица (lex patriae),закон местажительствалица (lexdomi-cilii). Обе этипривязки применяютсяв нашем законо­дательстве.Так, гражданскаядееспособностьиностран­ногогражданинаопределяется, как правило, по праву страны, гражданиномкоторой онявляется (ч. 2ст. 160 Основ гражданскогозаконодательства1991 г.). Отноше­нияпо наследованиюопределяютсяпо праву тойстраны, гденаследодательимел последнеепостоянноеместо жительства(ч. 1 ст. 169 Основгражданскогозаконода­тельства1991 г.). Естественно, что закон гражданстваможет не совпадатьс законом местажительства, по­сколькугражданин можетнаходитьсяна территорииодной страны, но сохранятьгражданстводругого госу­дарства.
Гражданскаяправоспособностьиностранногоюриди­ческоголица определяетсяпо праву страны, где учреж­денотакое юридическоелицо (ч. 1 ст. 161 Основграждан­скогозаконодательства1991 г.).
Следующий видколлизионнойпривязки — этозакон местанахождениявещи (lexrei sitae). Он применяетсяв области правасобственности, в наследственномправе (ст. 164, 169 Основгражданскогозаконодательства1991 г.). Большоераспространениеимеет законместа заключениясделки (lexloci contractus). Это — правостраны, вдебыла заключенасделка. Такаяколлизионнаяпривязка содержитсяв ст. 165 Основгражданскогоза­конодательства1991 года в отношениисделок, которыене относятсяк числу внешнеторговых.
Согласно ст.165 Основ, правостраны, гдебыла вы-
84
дана доверенность, применяетсяк форме и срокудейст­виядоверенности.«Однако доверенностьне может бытьпризнананедействительнойвследствиенесоблюденияформы, еслипоследняяудовлетворяеттребованиямсо­ветскогоправа».
В области внешнейторговли применяютсяи другие коллизионныепривязки, преждевсего законместа на­хожденияпродавца. Такаяпривязка содержитсяв отно­шениидоговоракупли-продажи(ст. 166Основ 1991г.).
В законодательстверяда государствприменяетсяпринцип законаместа исполненияобязательства(lex loci solutions). Этозначит, что ксодержаниюдоговора, копределениюправ и обязанностейсторон применяетсязакон тогогосударства, где договорподлежит испол­нению.
В области торговогомореплаванияприменяетсяв ряде случаевзакон флага(lex flagi). Изэтого колли­зионногопринципа исходитст. 14 КодексаторговогомореплаванияСССР. Другимпримером коллизионнойпривязки являетсязакон местапричинениявреда (де­ликта)(lex loci delicti commissi).Так, при рассмот­рениивопроса о причинениивреда иностраннымтуристам в РФправа и обязанностисторон пообязательствам, воз­никающимвследствиетакого причинениявреда, будутопределятьсяпо праву страны, где имело местодействие, послужившееоснованиемдля требованияо возмещениивреда (ст. 167 Основгражданскогозаконодательства1991 г.).
В семейномправе применяетсязакон местазаклю­чениябрака (lexloci celebrations). Так, вчастности, этотпринцип применялсяв ОсновахзаконодательстваСоюзаССР исоюзных республико браке и семьеи при­меняетсяв ст. 161 Кодексао браке и семьеРоссии. В силупримененияэтого принципаможет создатьсятакое положение, что брак, заключенныйв РФ россий­скойгражданкойс иностранцем, будет действительнымпо нашим законам, но может бытьпризнан недействи­тельнымза границей.Такой брак, если при егозаключе­ниибыло нарушенозаконодательствостраны, граждани­номкоторой являлсяодин из вступающихв брак, станет«хромающимбраком». Изэтого примеравидно, что пу­темпримененияколлизионныхнорм однойстраны, со­держащихсяво внутреннемзаконодательстве, не всегда
85
Moiyr бытьпреодоленыте коллизии, которые возникаютвследствиерасхождениязаконов различныхгосударств.
Говоря о коллизионныхнормах, следуетуказать и назакон суда(lex fori), тоесть закон тойстраны, гдерассматриваетсяспор (в суде, арбитраже илив ином органе).Согласно этомупринципу, судили иной органгосударствадолжен руководствоватьсязаконом своейстраны, невзираяна иностранныйэлемент в составедан­ного отношения.Например, общепризнано, что в вопро­сахгражданскогопроцесса суди при рассмотрениидела с иностраннымэлементом впринципе применяетсвое право. ВОсновах законодательстваРФ о нотариатеот 11 февраля1993 г. указывается, что нотариусв соответ­ствиис законодательствомРоссийскойФедерации имеж­дународнымидоговорамиприменяет нормыиностранно­гоправа (см. гл.17).
Выше рассматривалисьв основномколлизионныенормы, установленныев законодательныхактах, дейст­вующихв России. Расширениев последниегоды числатаких коллизионныхнорм позволяетутверждать, что в нашемправе складываетсяопределеннаясистема колли­зионныхнорм, что и привелок подготовкепроекта За­конаРФ о международномчастном праве.
Коллизионныенормы содержатсяи в международ­ныхдоговорахРФ.
Коллизионныенормы содержатсяв договорахо пра­вовойпомощи погражданским,семейным иуголовнымделам, а такжев консульскихконвенциях, заключенныхРоссией.
Коллизионныенормы могутсодержатьсякак во внут­реннемзаконодательстве, так и в международныхсогла­шениях.
§ 4. ТОЛКОВАНИЕИ ПРИМЕНЕНИЕКОЛЛИЗИОННЫХНОРМ
1. Нашему законодательствуизвестны какодносто­ронние, так и двусторонниеколлизионныенормы. Одно­сторонняяколлизионнаянорма указываетлишь на при­менениеотечественногозакона. Например, в ч. 3 ст. 169 Основгражданскогозаконодательства1991 г. говорится:
«Наследованиестроений идругого недвижимогоимуще-
86
ства, находящегосяв СССР, а такжеправ на этоимуще­ствоопределяетсяпо советскомуправу».
Двусторонниеколлизионныенормы указываютна пределыприменениякак отечественного, так и иностран­ногоправа. Примеромдвустороннейколлизионнойнормы можетслужить другоеправило Основгражданскогоза­конодательства, которое ужеприводилось:«Отношенияпо наследованиюопределяютсяпо праву страны, где наследовательимел последнеепостоянноеместо жи­тельства»(ч. 1 ст. 127).
Как и всякиедругие граждански-правовыенормы, коллизионнаянорма можетиметь либоимперативный(обязательный), либо диспозитивныйхарактер. Впо­следнемслучае сторонымогут договоритьсяоб ином принципепримененияправа к отношенияммежду ними.Например, коллизионнаянорма ст. 10 Законао залоге илист. 166 Основ представляетсобой диспозитивнуюнорму. В статьеговорится, чтоправа и обязанностисто­рон посоответствующимсделкам определяютсяпо зако­намместа их совершения— страны, гдеучрежденоюри­дическоелицо или находитсяместо жительства,—при отсутствиисоглашениясторон. Сторонымогут, напри­мер, договориться, что к сделкебудет применятьсяпра­во страныее исполненияили же правостраны местазаключения.
Диспозитивныйхарактер имеютвсе коллизионныенормы, установленныест. 166 Основ вотношениипри­мененияправа к правами обязанностямсторон по такимвнешнеэкономическимсделкам, какдоговорыкупли-про­дажи, имущественногонайма, лицензионныйдоговор, договорыхранения, комиссии, поручения, перевозки, транспортнойэкспедиции, страхования, кредитныйдо­говор, договордарения, договорпоручительства, договор залога.
Такой же характеримеют коллизионныенормы, подлежащиеприменениюк договорамо производствен­номсотрудничестве, специализациии кооперировании, выполнениистроительных, монтажных идругих работпо капитальномустроительству.Следует обратитьвни­мание нато, что этотсписок не являетсяисчерпываю­щим.Однако в тойже ст. 166 в отношениидвух катего­рийдоговоров непредусмотренавозможностьвыбора правасторонами. Вч. 3 ст. 166 установленоследующее:
87
«К договоруо созданиисовместногопредприятияс учас­тиеминостранныхюридическихлиц и гражданприни­маетсяправо страны, где учрежденосовместноепред­приятие».В ч. 4 этой же ст.166 говорится, что к договору, заключенномуна аукционе, в результатеконкурса илина бирже, применяетсяправо страны, где проводилсяаукци­он, конкурсили находитсябиржа. Отсюдаследует сде­латьвывод, чтоприведенныевыше коллизионныенормы носятимперативный(обязательный)характер.
2. В процессепримененияколлизионнойнормы воз­никаетпроблема квалификацииюридическихпонятий, используемыхв самой формулировкеколлизионнойнор­мы (какобъема, так ипривязки). Этипонятия («доми­цилий»,«форма сделки»,«движимое инедвижимоеиму­щество»и т. д.) не совпадаютпо своему содержаниюв праве различныхгосударств.Например, исковаядав­ностьрассматриваетсяво Франции, каки в подавляю­щембольшинстведругих государств, как понятиеграж­данскогоправа, а в Великобритании, США и Финлян­дии— как понятиепроцессуальногоправа.
Если французскийсуд квалифицируетдавность непо собственномуправу, а поанглийскомуправу (в слу­чае, когда к сделкеподлежит применениюанглийскоеправо), то применитьанглийскиеправила о срокедавно­сти онне сможет, посколькусуд вообще неприменяетиностранныепроцессуальныезаконы. Господствующаядоктрина западныхгосударствисходит изтого, что ква­лификацияюридическихпонятий должнапроводитьсяпо закону судадо того, какрешена проблемавыбора закона, то есть до того, как примененаколлизионнаянорма. Но еслина основеколлизионнойнормы долженприменятьсяиностранныйзакон, то всякаяцальнейшаяквалификациявозможна лишьна основе тойправовой системы, к которой отсылаетколлизионнаянорма. Одна­коэто правилоочень частонарушалось, особенно в техслучаях, когдабуржуазныйсуд должен былприменять правосоциалистическихгосударств.Следует подчерк­нуть, что во всехслучаях, когдаколлизионнаянорйа праваиностранногогосударстваотсылает кнашему зако­ну, суд или инойорган этогогосударствадолжен приме­нятьроссийскийзакон так, какон применяетсяв Рос­сии.
Наша доктринамеждународногочастного праваисхо-
88
дит из значенияобщих правовыхпонятий прирегули­рованииотношений ссубъектамиправа иныхправовых систем.
Всякая коллизионнаянорма направленана призна­ниедействиянеопределенногокруга иностранныхправо­вых системи возникшихпод их действиемсубъективныхправ. Поэтомуэта норма, очевидно, может бытьвыраже­на лишьпосредствомтерминов ипонятий, которыеявля­ются посвоему содержаниюобщими длясоответствую­щихправовых систем.Другими словами, понятия и тер­миныв коллизионнойнорме по содержаниюмогут не совпадатьс одноименнымипонятиями вовнутреннемправе даннойстраны.
Когда в коллизионнойнорме нашегозакона приме­няютсятакие понятия, как «собственность»,«граждан­скаяправоспособность», эти понятияпо своему содер­жаниюмогут и не совпадатьс одноименнымипонятияминашего материальногоправа. Поэтомусфера действияколлизионнойнормы (ее объем)должна бытьвыражена посредством«обобщенных»юридическихпонятий — об­щихдля различныхправовых систем.Что же касаетсяквалификацииколлизионныхпривязок, тоздесь положе­ниеиное: полнаяточность указанийо примененииправа можетбыть обеспеченалишь путемпримененияквалифи­кациипривязки позакону суда, то есть путемиспользо­ваниятех же понятий, хоторые посоответствующимправовым институтамсодержатсяво внутреннемграж­данском(семейном, трудовом)праве даннойстраны. Таковобщий подходнашей доктринык квалификацииюридическихпонятий. Однакоследует обратитьвнима­ние нато, что в отношенииколлизионнойпривязки вотдельных, конкретныхслучаях самзакон даетопреде­лениепонятий, применяемыхв коллизионнойнорме.
В практикемеждународнойторговли большиетруд­ностивозникают из-заразличногопонимания того, что являетсяместом заключенияконтракта. Ванглийскомправе это местоопределяетсяпо месту отправкиакцеп­та («теорияпочтовогоящика»), а вбольшинстведругих стран— по месту полученияакцепта
В нашемзаконодательствеэта трудностьустраненаблагодаря ч.2 ст. 165 Основгражданскогозаконодатель­ства1991 года. Напомним, что в даннойстатье устанав­ливаетсяотсылка к законамместа совершенияобычной    продолжение
--PAGE_BREAK--
89
сделки. В ч. 2 этойстатьи говоритсяо том, что «местосовершениясделки определяетсяпо советскомуправу». Фактическиздесь прямопримененаквалификацияпри­вязки позакону суда.Можно привестии другой пример.Согласно ст.159 Основ, вопросыисковой давностире­шаются поправу страны, применяемомудля регулиро­ваниясоответствующегоотношения. Вто же времяпред­усматривается, что «требования, на которыеисковая давностьне распространяется, определяютсяпо совет­скомуправу».
Если говоритьо вторичнойквалификации, то есть о квалификациипосле того, какуже примененаколли­зионнаянорма, то такаядальнейшаяквалификациядолжна осуществлятьсяна основе тойправовой системы, к которой этаколлизионнаянорма отсылает.Примени­тельнок исковой давностииз такого принципаисходила долголетняяпрактикаВнешнеторговойарбитражнойко­миссии приТоргово-промышленнойпалате СССР.
3. Один из самыхсложных вопросовпримененияколлизионныхнорм — это вопрособ обратнойотсылке. Возниклаэта проблемав международныхотношенияхв связи с рядомсудебных дел, рассматривавшихсяеще в концепрошлого века.Остановимсяна одномизних.
Английскийподданный, проживавшийпостоянно вБельгии, составилзавещание, покоторому завещалдовольно крупнуюсумму какмм-толицам. Завещаниесоставлялосьим собственноручнои нигде не былозаверено. Наследникиумершего оспорилиего действитель­ность.Дело в том, чтозавещание былосоставленопо правиламанглийскогозакона, но нарушалоправила законодательстваБель­ки — страны, где проживалэтот английскийподданный. Ванглий­скомколлизионномправе говорится, что завещаниедолжно состав­лятьсяпо законамстраны местанахождениялица. Такимобразом, английскоеправо отсылаетк бельгийскому.Если применитьбель­гийскоеправо, то нужнопризнать, чтозавещаниенедействительно.
Однаков бельгийскомправе имеютсяне толькоматериально-правовыенормы, но иколлизионныенормы. Последниеисходят изпринципа законагражданства.Таким образом, само бельгийскоеправо как быотказываетсяот решенияэтого вопроса, отсылая к английскомуправу. Английскоеже право опятьотсылает кбельгий­скому.
Как пониматьотсылку киностранномузакону? Еслиее пониматькак отсылкутолько к нормамматериальногоправа, то этоозначает неприменениедоктрины обратнойотсылки. Еслиже ее пониматькак отсылкук праву иностранногогосударствав целом, то этоозначает при­нятиеданной доктрины.
90
Законодательнаяпрактика идоктрина иностранныхгосударствне дают однозначногоответа на вопросо применимостиобратной отсылкии отсылки кправу третьейстраны. Законо международномчастном правеПольши признаетоба этих видаотсылок. Законо между­народномчастном правеВенгрии признаетотсылку к своемуправу. ЗаконФРГ не признаетотсылку в областидоговорногоправа, но признаетв других случаях.При­знаетсяобратная отсылкапо законам омеждународномчастном правеАвстрии и Швейцарии.Доктрина обратнойотсылки непринята в Римскойконвенции 1980года о праве, применимомк договорнымобязательствам.В ст. 15 этой конвенции, носящей заголовок«Исключениеобратной отсылкии дальнейшейотсылки», предусматри­ваетсяследующее: «Подправом государства, подлежа­щимприменениюв соответствиис настоящимсоглаше­нием, понимаютсядействующиев этом государствепра­вовые нормы, за исключениемнорм международногочастного права».
По этому вопросув нашей юридическойлитературебыли высказаныследующиесоображения.Проблема обратнойотсылки—этоодна из проблемпримененияиностранногоправа, посколькуоно должноприменятьсяв силу действияколлизионныхнорм. Иностранноеправо применяетсяв России вовсех случаях, когда коллизи­онныенормы отсылаютк иностранномуправу. Еслироссийскийзакон отсылаетк иностранномузакону, а иностранныйзакон самотказываетсяот регулированиякаких-либоотношений, нетоснований неприменять вданном случаероссийскийзакон.
Это положениео возможностипринятия обратнойотсылки былосформулированов литературепо между­народномучастному правув самом общемвиде. Вместес тем в действующемзаконодательствевопрос об обрат­нойотсылке решенне полностью.
Что же касаетсяпримененияправа к внешнеторго­вымсделкам, то напрактике быловыраженоотрица­тельноеотношение кприменениюобратной отсылки.
ПрирассмотренииВнешнеторговойарбитражнойкомиссией искаанглийскойфирмы «Ромулусфилмс лтд* кВ/О «Совакспорт-
фильм»(см. гл. 1) возникследующийвопрос: договоро прокате со­ветскогофильма «Спящаякрасавица»был заключенв Лондоне, и, следовательно, в соответствиис коллизионнойнормой ст. 126 Основ
91
к немудолжно былоприменятьсяанглийскоеправо. Однакоответ­чик, ссылаясь наанглийскиеколлизионныенормы, доказывал, что они отсылают, в свою очередь, к советскомуправу. Арбитражотверг этотдовод ответчика, указав в своемрешении, в частности, следующее:
«Как быни решался этотвопрос по английскомуколлизионномуправу, принятиеобратной отсылкиво всяком случаезависит отсо­ветскогоколлизионногоправа», а последнеев соответствиис господ­ствующейдоктриной ипрактикой неприменяет«обратнойотсылки приразрешенииспоров повнешнеторговымсделкам, заисключениемслучаев, предусмотренныхв заключенныхСССР международныхдо», говорах».
Вопрос об обратнойотсылке получилотрицательноерешение и прирегулированиивнешнеторговойпоставки вотношенияхмежду странами— членами СЭВ.Это на­шло своевыражение втом, что в Общихусловиях поста­вокСЭВ прямопредусматривалось, что в отношенияхсторон по поставкамтоваров по темвопросам, которыене урегулированыконтрактомили настоящимиОбщими условиями, применяется«материальноеправо страныпродавца», тоесть, инымисловами, обратнаяотсылка исключалась.
Отрицательноеотношение кприменениюобратной отсылкиполучило вРоссии законодательноезакреплениев Законе омеждународномкоммерческомарбитраже 1993г. В соответствиис этим Закономтретейскийсуд долженразрешать спорыв соответствиис такими норма­миправа, которыестороны избралив качествеприме­нимыхк существуспора. «Любоеуказание направо или системуправа какого-либогосударства,—говорится вст. 28 Закона,—должно толковатьсякак непосредствен­ноотсылающеек материальномуправу этогогосударст­ва, а не к его коллизионнымнормам».
4. В проекте ЗаконаРФ о международномчастном правепредусматриваетсявозможностьприменениякак обратнойотсылки, таки отсылки кправу третьейстраны. В то жевремя в проектепредусматривается, что правилане применяются, во-первых, вслучае, когдаиностранноеправо применяетсяна основаниисоглашениясторон, и, во-вторых, в случае, когдасоглашениесторон даетосно­ваниесчитать, чтоони имели ввиду подчинитьсвои отно­шениятому иностранномуправу, котороеподлежит при­менениюв соответствиис положениямиЗакона РФ омеждународномчастном праве.
92
§ 5. ОГОВОРКАО ПУБЛИЧНОМПОРЯДКЕ
1. Действиеколлизионнойнормы, то есть,иными словами, применениеиностранногоправа, можетбыть ограниченопутем использованияоговорки опубличномпорядке. Согласноправилам, действующимв ряде стран, иностранныйзакон, к которомуотсылает коллизионнаянорма, можетбыть не применени основанныена нем правамогут быть непризнаны судамиили иными органа­миданного государства, если такоеприменениезакона илипризнание правапротиворечилобы публичномупо­рядку данногогосударства.
Понятие публичногопорядка(ordre public, public policy)отличаетсяв судебнойпрактике идоктрине многихгосударствкрайней неопределенностью; более того, некоторыеюристы на Западеутверждают, что не­определенность— основнойхарактерныйпризнак этогопонятия. Судыиспользуютоговорку опубличномпоряд­ке с цельюограничения, а иногда и полногоотрицанияпримененияиностранногоправа, и преждевсего правастраны другойсоциально-экономическойсистемы. Опре­делениепределов примененияэтой оговоркиво многихгосударствахполностьюпредоставляетсясудейскомуусмотрению.Вследствиеэтой практикиоговорка опуб­личномпорядке превратиласьв один из типичных«кау­чуковыхпараграфов».
В ряде дел, рассмотренныхв связи с признаниемдействия зарубежом советскихдекретов онационали­зации, буржуазныйсуд вынужденбыл в силу своихкол­лизионныхнорм применятьсоветское право(см. гл. 7). Суд рассуждалтаким образом: мы должны применятьсоветскоеправо, и национализированноеимуществодол­жно бытьвозвращеноСоветскомугосударству, но это на­рушаетпринцип частнойсобственности, а посколькуэто противоречитосновам нашегозакона, нужноприменятьоговорку опубличномпорядке и всилу даннойоговорки неприменятьсоветскоеправо. Такаяпозиция судачрез­мернорасширяетпонятие публичногопорядка, практи­ческисводит на нетприменениеиностранногоправа. Из-запримененияоговорки опубличномпорядке неод­нократнонаносился ущербимущественныминтересамСоветскогогосударства.
Однако еще в20-х годах в рядесвоих решений(см.
93
гл. 7) буржуазныесуды были вынужденыотвергнутьссылки напротиворечиепубличномупорядку советскихдекретов онационализации(в Великобритании— по делу Лютера— Сегора, в США— по делу о советскомзолоте).
Из практикисудов Франциизаслуживаетвнимания делоо кар­тинахПикассо, рассмотренноев 1954 году судомдепартаментаСена. Несколькокартин этогохудожника быливывезены изСССР в Па­рижи выставленыв одном изфранцузскихмузеев. До революцийкартины принадлежалиС. И. Щукину, затембыли национализиро­ваныи стали достояниемСоветскогогосударства.Иск был предъявлендочерью С. И.Щукина — ЕкатеринойЩукиной-Келлер, которая тре­бовалапризнать ееправо собственностина картины ипросила нало­житьна них арест.Иск был отклонен, причем французскийсуд в своемрешении указал, что французскийпубличныйпорядок в дан­номделе не былзадет в такоймере, чтобытребовалосьпринятие срочныхмер, ибо этикартины былиприобретеныуже много летна­зад иностраннымсувереном отего собственныхграждан, на егособ­ственнойтерриториии в соответствиис законамистраны.
В аналогичномделе о картинахМатиссаискбыл предъявленв 1993 году другойдочерью С. И.Щукина — ИринойЩукиной-Келлер(см. подробнеев гл. 6). Суд такжеотклонил ссылкуистца на то, что проведениена­ционализациибез компенсациипредставляетсобой на­рушениефранцузскогопубличногопорядка и поэтомуакт национализациине может бытьпризнан воФранции.
2. Наше законодательствоисходит изтого, что вне­которыхслучаях могутбыть установленыограниченияпримененияиностранногозакона. Такиеограничениясо­держит ст.158 Основ гражданскогозаконодательства1991 года. Эта статьяпредусматриваетследующее:«Ино­странноеправо не применяетсяв случаях, когдаего при­менениепротиворечилобы основамсоветскогостроя». Статья169 Кодекса о бракеи семье РСФСРуста­навливает, что «применениеиностранныхзаконов о бра­кеи семье илипризнаниеоснованныхна этих законахактов гражданскогосостояния неможет иметьместа, еслитакое применениеили признаниепротиворечилобы основамсоветскогостроя».
Следует обратитьвнимание нато, что в приведен­ныхстатьях говоритсяне о случаяхпротиворечиясамого иностранногозакона основамнашего строя, а о противо­речииэтим основампримененияиностранногозакона. Приведемпример: обычноеправо иностранногогосудар­ства, допускающееполигамию, противоречитосновам
94
российскогосемейногоправа, но изэтого не вытекает, что полигамныебраки, заключенныев стране, гдеони действительны, не могут порождатьюридическихпослед­ствий, которые былибы признаныв России (требованиеоб уплате алиментовна содержаниедетей и т. п.).
Для нашей практикихарактеренкрайне осторожныйподход к вопросуоб использованииоговорки опублич­номпорядке, хотявозможностьнепримененияиностран­ногоправа есть.Наличие принципиальногоразличия междунашим закономи законом другогогосударстване может самопо себе бытьоснованиемдля примененияоговорки опубличномпорядке, посколькутакое приме­нениеэтой оговоркимогло бы привестик отрицаниюпримененияв России праваиностранногогосударствавообще. Такимобразом, речьможет идти нео противо­речиимежду законами, а о тех отдельныхслучаях, «ког­даприменениеиностранногозакона,— какотмечал Л. А.Лунц,— моглобы породитьрезультат, недопусти­мыйс точки зрениянашего правосознания».На практи­кенаши судебныеи административныеорганы стара­ютсяне прибегатьк этой оговорке.
Следует отметить, что случаипримененияоговорки опубличномпорядке квнешнеторговымотношениямв нашей практикевообще не имелиместа, хотя этавоз­можностьи предусмотренадействующимзаконодатель­ством.Таким образом, широкое применениекатегориипубличногопорядка несоответствуетзадачам между­народногочастного праваи снижает егороль в налажи­ваниисотрудничествагосударствс различнымиправовы­мисистемами.
3. В современноммеждународномчастном правеши­рокое признаниенаряду со ссылкойна оговоркуо пуб­личномпорядке получилавозможностьнепримененияиностранногоправа со ссылкойна строгоимперативныенормы национальногоправа, которыедолжны пользо­ватьсяприоритетомперед нормамииностранногоправа, подлежащегоприменениюв силу коллизионныхнорм. Приведемв качествепримера ст. 18Закона о междуна­родномчастном правеШвейцарии, согласно которойимперативныенормы швейцарскогоправа в силуособого ихназначенияприменяютсянезависимоот того, правокакого государстваподлежит применениюв соответст­виис настоящимзаконом. Аналогичноеправило преду-
95
смотрено вгерманскомЗаконе о международномчаст­ном праве1986 года (ст. 34).
Такое же правилов более расширенномвиде вошло втекст Римскойконвенции 1980года о праве, примени­момк договорнымобязательствам.Согласно ст.7, «ничто в настоящейКонвенции неограничиваетприменениенорм правастраны судав случаях, когдаони являютсяимперативныминезависимоот права, применимогок до­говору».
Исходя из этойпрактики, впроект ЗаконаРФ о меж­дународномчастном правевошла статья, согласно кото­ройположениязаконодательстваРФ, имеющиеимпера­тивныйхарактер, подлежатобязательномуприменениюк договорнымотношениямнезависимоот избранногосторонамиправа.
§ 6. РЕЖИМ НАИБОЛЬШЕГОБЛАГОПРИЯТСТВОВАНИЯИ НАЦИОНАЛЬНЫЙРЕЖИМ
1. Принцип наибольшегоблагоприятствования— один из основныхпринциповторговых договоров, за­ключаемыхс иностраннымигосударствами.В силу дан­ногопринципа иностранцыпользуютсямаксимумомтех прав, которыепредоставленылицам другогогосударства.Этим объясняетсясамо выражение«наибольшееблаго­приятствование».Указанныйпринцип состоитв том, что. иностраннымюридическими физическимлицам в тор­говле, мореплаванииили в иных областяхпредоставля­етсятакой же режим, какой предоставляетсяили будетпредоставлятьсяв будущем юридическими физическимлицам третьейстраны. Тот'режим в областиторговли, мореплавания, правовогоположенияиностранныхорга­низаций, применяемыйк одному иностранномугосудар­ству, с которым заключенторговый договор, будет при­менятьсяи к любому другомугосударству, с которым такжезаключен торговыйдоговор наоснове принципанаибольшегоблагоприятствования.Таким образом, в си­лу этогопринципа создаютсяравные условиядля всех' иностранныхгосударстви их организацийи фирм в от-:'ношении техвопросов торговли, которые предусмотреныторговым договором.
96
Принцип наибольшегоблагоприятствованияотлича­етсяот принципанедискриминации(см. гл. 1). Если всилу принципанедискриминациикаждое государствоимеет правотребовать отдругих государствусловий такихже, какими пользуютсявсе государства, то есть общихи одинаковыхдля всех, то всилу принципанаи­большегоблагоприятствованиясоздаютсянаиболеепри­вилегированные, благоприятныеусловия.
Принцип наибольшегоблагоприятствованиявсегда устанавливаетсяв договорномпорядке, а принципне­дискриминациине нуждаетсяв договорномоформлении.Это — общееправило, вытекающееиз равенствагосу­дарств.В то же времявведение вторговый договорого­ворки онаибольшемблагоприятствованиипрепятствуетпроведениюдискриминационныхмер.
В прошлом наЗападе имелиместо попыткиобосно­ватьотказ от примененияпринципа наибольшегоблаго­приятствованияв отношенияхс социалистическимистранами ссылкамина то, что этотпринцип неприменимв данном случаепотому, чтопланированиеи системагосударственноймонополиивнешней торговлив этих странахякобы приводятк ограничениямв торговле состранами Запада.В действительностисистема внешнейторговли и, вчастности, планированиеимпорта и экспор­таприменялисьсоциалистическимистранами, включаяСССР, без дискриминациико всем странам, на одинако­войправовой основе.Программыимпорта и экспортатоваров отражалипри этом результатыдвустороннихпереговорови соглашений, и принцип наибольшегобла­гоприятствованияникоим образомне нарушался.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Значение принципанаибольшегоблагоприятствова­нияследует показатьна примересоветско-американскихторгово-экономическихотношений.
В период «холоднойвойны» в 1951 годуправитель­ствоСША одностороннерасторглоторговое соглашениемежду СССР иСША 1937 года, содержащееэтот прин­цип, ввело режимдискриминациии установилосписок товаров, запрещенныхк вывозу в СоветскийСоюз. Эти мерыпривели почтик полному прекращениюторговли междуобеими странами.
18 октября 1972 г.междуСССРи США было под­писаносоглашениео торговле, которое предусматривалопредоставлениесторонами другдругу режиманаиболь-
шего благоприятствованияв вопросахтаможенногообло­жения, сборов и иныхформальностейпри импортеи экспортетоваров. Применениев торговле сСССР этогопринципа моглобы способствоватьзначительномурас­ширениюторговых связеймежду СССР иСША. Однако врезультатепротиводействияне заинтересованныхв торговлекругов соглашениене вступилов силу, что на­неслоущерб преждевсего интересамсамих США.
В декабре 1974 годав США были принятызаконы о торговлеи о государственномкредитованииэкспорта. Вэтих законахпредоставлениеСоветскомуСоюзу ре­жиманаибольшегоблагоприятствованиябыло поставле­нов зависимостьот политическихуступок состороны СоветскогоСоюза, что посуществу означаловмешатель­ствово внутренниедела СССР.Естественно, Советский Союзне мог согласитьсявести своиторгово-экономи-ческиеотношения сСША на такойоснове.
Режим наибольшегоблагоприятствованияи не­дискриминационныйрежим былиустановленыв даль­нейшемв отношенияхнашей страныс США благодарязаключению1 июня 1990 г. Соглашенияо торговыхот­ношениях.Согласно ст.1 этого соглашения, каждая сто­рона«без каких-либоусловий предоставиттоварам, про­исходящимиз или экспортируемымна территориюдру­гой стороны, режим не менееблагоприятный, чем тот, которыйпредоставленподобным товарам, происходящимиз или экспортируемымна территориюлюбой третьейстраны...»
Недискриминационныйрежим предоставляетсяв от­ношениипримененияколичественныхограниченийи вы­дачи лицензий.
Применениережима наибольшегоблагоприятствова­нияоказываетположительноевлияние наразвитиемеж­дународнойторговли. Этобыло прямопризнано вЗа­ключительномакте Совещанияпо безопасностии сотруд­ничествув Европе.
Следует отметитьв этой связи, что со всемистрана­ми —членами Общегорынка СоветскимСоюзом былпроизведенобмен письмами, подтверждавшимидействие ранеезаключенныхторговых договорови соглашений, предусматривавшихпредоставлениережима наибольше­гоблагоприятствованияв торговле сСССР. Все этосоздало достаточнуюдоговорно-правовуюбазу для раз-
98
вития двустороннеготоргово-экономическогосотрудни­честваСССР с указаннымистранами.
В советскойторгово-договорнойпрактике имелисьнекоторыеизъятия изрежима наибольшегоблагоприят­ствования.Они выражалисьв предоставлениильгот со­седнимс СССР странамв целях облегченияпригранич­нойторговли.
Для современнойдоговорнойпрактики нашегогосу­дарствахарактерныи некоторыеизъятия, касающиесяразвивающихсястран, а такжесвязанные сустановле­ниемособых преимуществв пределахопределенныхта­моженныхсоюзов. В качествепримера можнопривести торговоесоглашениес Индией от 10декабря 1980 г. Всоглашении, в частности, предусматривалось, что ре­жимнаибольшегоблагоприятствованияне будет касать­ся«преимуществ, которые былипредоставленыили ко­торыемогут бытьпредоставленыв будущем однимиз Правительствсоседним странамв целях облегченияпри­граничнойторговли»;«преимуществ, которые Индияпредоставилаили можетпредоставитьв будущем однойили несколькимразвивающимсястранам в связис ее участиемв каком-либосоглашениипо развитиюторгово-экономическогосотрудничестваразвивающихсястран»;
«льгот илипреимуществ, вытекающихиз таможенногосоюза и/илизоны свободнойторговли, членомкоторых являетсяили может статькаждая из стран».
2. От режиманаибольшегоблагоприятствованиясле­дует отличатьнациональныйрежим. В силуэтого режи­маиностраннымгражданам июридическимлицам предо­ставляетсятакой же режим, какой предоставляетсяоте­чественнымгражданам июридическимлицам. Посколь­куна иностранныхфизическихи юридическихлиц рас­пространяютсяте права ипреимущества, которыми вданной странепользуютсяместные физическиеи юриди­ческиелица, все ониставятся вравное положение.От­личие национальногорежима от режиманаибольшегоблагоприятствованиясостоит в том, что в силупослед­негов равное положениеставятся иностранныеорга­низациии иностранныеграждане междусобой. Нацио­нальныйрежим можетприменятьсяи в отношениихо­зяйственнойдеятельностииностранныхлиц, и в отноше­ниитоваров иностранногопроизводства.
Наша договорнаяпрактика, какотмечалосьвыше,
4* '
в торговыхотношенияхс другими странамиисходит изпринципа наибольшегоблагоприятствованияи к при­менениюнациональногорежима в областиторговли от­носитсяв общем отрицательно.Национальныйрежим применяетсяв торговыхдоговорах вограниченныхслу­чаях, напримерпо некоторымвопросам торговогоморе­плавания.Кроме того, предоставлениенациональногорежима предусматриваетсяв отношениисвободногодо-­ступа иностранныхюридическихлиц и гражданв суды. Национальныйрежим применяетсяв договорахо право­войпомощи, социальномобеспечении(судебная защита, предоставлениетрудовых и иныхправ на основенацио­нальногорежима). По отдельнымвопросам, напримерв отношениидоступа в суды, национальныйрежим предусмотренв договорахо торговоммореплавании.
Большое практическоезначение приобрелопредо­ставлениев РФ национальногорежима иностранцамна основемногостороннихсоглашенийв области авторско­гоправа и правна изобретенияи товарныезнаки.
3. При определенииобщего правовогостатуса иност­ранныхграждан в РФрешающее значениеимеет прин­ципнациональногорежима. СогласноКонституцииРФ, лица, неявляющиесягражданамиРФ и законнонахо­дящиесяна ее территории, пользуютсяправами гражданРоссии (ст. 37). Всоответствиисо ст. 3 Законао право­вомположениииностранныхграждан в СССРиностран­цампредоставляетсянациональныйрежим, что означаетпредоставлениеим в Россиитаких же прав, что и россий­скимгражданам, занекоторымиизъятиями, установлен­нымив законодательстве.Таким образом, в силу нацио­нальногорежима иностранныеграждане, и впервую оче­редьпостояннопроживающиев РФ, ставятсяв равное положениег российскимигражданами, они пользуютсятеми же правамии должны нестите же обязанности, что и российскиеграждане.
Принцип национальногорежима закрепленв ряде положенийнашего законодательства(ст. 160 Основ вражданскогозаконодательства— в отношенииграж­данскойправоспособностииностранцев; ст. 160 Кодексао браке и семье— в отношениисемейных правиност­ранцев; ст. 5 Закона РФоб авторскомправе и смежныхправах — в отношенииавторских правна произведения, впервые опубликованныев России, и т.д.).
100
Таким образом, в России национальныйрежим при­меняетсяв отношенииправ иностранцевсогласно пра­виламвнутреннегозаконодательства, хотя в отдельныхслучаях онможет предусматриватьсяи в соответствиис международнымидоговорами.
§ 7. ВЗАИМНОСТЬИ РЕТОРСИЯ
1. Проблемавзаимностинепосредственносвязана с такойобъективнойреальностьюсовременногомира, как взаимозависимостьгосударств.Наше государствонеиз­менновыступает заукреплениеэкономических, научно-технических, культурныхи иных связейс другами стра­нами, поскольку иони стоят заукреплениеделовых связейс Россией. Обестороны должныстремитьсяк развитиютаких связейна началахравноправия.Равно­правиенаходит своевыражение иво взаимномпризна­ниигосударствамидействия ихзаконов независимоот принадлежностигосударствак той или инойобществен­нойформации. Безэтого сотрудничествомежду страна­миневозможно.
В России признаютсяте права, которыевозникают наоснове иностранногозаконодательства.Во всех этихслучаях следуетговорить овзаимностив широком смыс­ле.Доктринамеждународногочастного правапонимает взаимностьи в более узкомсмысле, а именнокак взаим­ноепредоставлениеопределенногорежима (националь­ного, наибольшегоблагоприятствования)или каких-либоправ иностраннымгражданам ииностраннымюридиче­скимлицам.
Сущность взаимностисостоит впредоставлениифи­зическими юридическимлицам иностранногогосудар­стваопределенныхправ при условии, что физическиеи юридическиелица предоставляющегоих государствабу­дут пользоватьсяаналогичнымиправами в данномино­странномгосударстве.Вводя оговоркуо взаимностив международныйдоговор, государствопреследуетцель обеспечитьсвоим организациями гражданамза грани­цейпользованиеопределеннымиправами. Посколькув законодательствахгосударствимеются значительныеразличия, вотношениивзаимностивозникают опре-
101
деленные сложности.Они состоятв следующем.В меж­дународномчастном правеобычно различаютдва вида взаимности:«материальную»и «формальную».Термины этичисто условные.Под «материальной»взаимностьюпонимаетсяпредоставлениефизическими юридическимлицам иностранногогосударстватой же суммыконкрет­ныхправ или полномочий, которыми пользуютсяотече­ственныеграждане вданном иностранномгосударстве.При «формальной»взаимностииностраннымфизиче­скими-юридическимлицам предоставляютсяправомо­чия, которые вытекаютиз местногозакона; онимогут бытьпоставленыв одинаковоеположение сместными гражданамии юридическимилицами.
С одной стороны, в силу принципа«формальной»взаимностииностраннымгражданам вРФ предоставля­ютсяправа, которымиобладают российскиеграждане, в томчисле и. те права, которыми онине пользуютсяв своем государстве.С другой стороны, иностранцыне мо­гут требоватьпредоставленияим тех прав, которыми ониобладают всвоем государстве, если предоставлениетаких прав непредусмотренороссийскимзаконодатель­ством.
В отношенияхРоссии с иностраннымигосударства­миво многих случаеввзаимноепредоставлениефизиче­скими юридическимлицам прав водинаковомобъеме невозможнов силу разныхправовых систем.
Приведем конкретныйпример. В большинствегосу­дарствсуществуетправо частнойсобственностина зем­лю. ВРоссии хотяправо частнойсобственностина землю и былопредусмотрено(в отношенииее граждан в1990 г.), такое правоне предоставляетсяиностранцам.Значит, «материальная»взаимность, то есть предоставле­ниеиностраннымгражданам, например гражданамФран­ции, правасобственностив РФ на земельныйучасток, былабы нарушениемоснов нашегостроя. Поэтомуфран­цузскийгражданин можетобладать в РФтолько такимиправами, какиеимеют в РФ другиеиностранныегражда­не. Чтоже касаетсяроссийскогогражданинаво Франции, тоон должен иметьте права, которыепредоставляютсяво Франциииностраннымгражданам.Объем этихправ в РФ и воФранции фактическиможет и не совпадать.Речь может идтио предоставлениина началахвзаимностили-
102
бо национальногорежима, либорежима наибольшегоблагоприятствования.
Таким образом, взаимностьв нашей практикев облас­тимеждународногочастного правапонимаетсяглавным образомкак «формальная», а не как «материальная».Таково общееправило. В отдельныхслучаях, напримерв областяхавторскогоправа, налогообложения, возмож­но всоответствиис международнойпрактикойприме­нение«материальной»взаимности, что предусматривает­сяв соответствующихзаконодательныхактах. Не следу­етисключатьсозданияопределенногоправовогорежима дляхозяйственнойдеятельностииностранныхюридиче­скихи физическихлиц в особыхэкономическихзонах. Но этотрежим долженбыть определенспециальнымзаконодательством(см. гл. 5).
2. В связи с взаимностьювозникаетвопрос о ретор­сии, то есть о примененииответных ограничений.Если одно государствопринимает меры, наносящиенеоснова­тельныйв порядкедискриминацииущерб интересамдру­гого государстваили его граждан, то это последнеегосу­дарствоможет принятьответныеограничительныемеры. Цельютаких мер являетсяобычно достижениеотмены ограничений, установленныхпервым государством.
Если по отношениюк нашему государству, нашим организациямили нашим гражданамбудет применятьсякакое-либоограничениедискриминационногопорядка, то вРФ также можетбыть примененаответная мераограничительногохарактера поотношению кгражданам июридическимлицам данногогосударства.В наиболееобщей формеэтот принципвыражен в Законео правовомположениииностранныхграждан. Часть3 ст. 3 этого за­конапредусматривает, что «в отношенииграждан техгосударств, в которых имеютсяспециальныеограниче­нияправ и свободграждан СССР, Советом МинистровСССР могут бытьустановленыответныеограничения».Статья 162 Основгражданскогозаконодательства1991 года предусматриваетпредоставлениеправ иностранцамв областигражданскогоправа, признаваяих граждан­скуюправоспособностьбез требованиявзаимности, но в то же времяв ней говоритсяследующее:«Правительст­вомСССР могут бытьустановленыответные ограниче­нияв отношенииграждан и юридическихлиц тех госу­дарств, в которых имеютсяспециальныеограничения
103
гражданскойправоспособностисоветскихграждан и юридическихлиц».
Согласнопостановлению№ 203 «О мерахгосударст­венногорегулированиявнешнеэкономическойдеятель­ности»Совета МинистровСССР от 7 марта1989 г., на определенныепериоды временипо отдельнымтоварам, странами группам странмогли вводитьсяограниченияэкспорта иимпорта, в частностидля принятияответных мерна дискриминационныеакции иностранныхгосу­дарстви (или) их союзов.
В соответствиис положениямимеждународногоправа применениеограничительныхмер в отношенииопреде­ленногоиностранногогосударства(его органов, юриди­ческихлиц и граждан)в качествереторсии (ответноймеры) не можетрассматриватьсякак нарушениеприн­ципанедискриминации.
Так, Венскаяконвенция одипломатическихсноше­ниях1961 года предусматривает, что не являетсядискри­минацией,«если государствопребыванияприменяеткакое-либо изположенийнастоящейКонвенцииогра­ничительноввиду ограничительногопримененияэтого положенияк его представительствув аккредитующемгосударстве»(ст. 47).
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПО ТЕМЕ
1. Что понимаетсяпод коллизионными материально-правовымметодамирегулирования?
2. Что понимаетсяпод унификациейматерильно-правовыхнорм и каковозначение унификацииправовых нормв областимеждународногочастного права?
3. Какие имеютсяосновные коллизионныепривязки?
4. В чем состоитпроблема обратнойотсылки?
5. Что понимаетсяпод оговоркойо публичномпо­рядке?
6. Чем отличаетсянациональныйрежим от режиманаибольшегоблагоприятствования?
7. Какие видывзаимностиразличаютсяв междуна­родномчастном праве?
Ю4
ГЛАВА4
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕПОЛОЖЕНИЕИНОСТРАНЦЕВ
§ 1. Положениеиностранцевв различныхгосударствах.§ 2. Граждан­скаяправоспособностьи дееспособностьиностранныхграждан в РФ.§ 3. Гражданскаяправоспособностьроссийскихграждан зарубежом
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ С., Крылов С.Б. Международноечастное право.С. 66—81; Лунц Л. А.Курс международногочастного права.Особен наячасть.— М., 1975.— С.12—40; Лунц Л А., Марышева Н И., Сади ков О. НМеждународноечастное право.—С. 81—89; ГаленскаяЛ Н Правовоеположениеиностранцевв СССР — М., 1982; Статусино­странцевв СССР (под общейредакцией М.М. Богуславского)М., 1984; Касиль В.И; Пастухов В.П Правовойстатус иностранцевв СССР.— Киев,1987; Лазарев Л.Н., Марышева Н.И; ПантелееваИ В Иностранныеграждане (правовоеположение) М.,1992.
§ 1. ПОЛОЖЕНИЕИНОСТРАНЦЕВВ РАЗЛИЧНЫХГОСУДАРСТВАХ
Нормами международногочастного праварегулиру ютсяимущественные, личные неимущественные, семей ные, трудовыеи процессуальныеправа иностранцев.Иностранецподчиняетсякак бы двумправопорядкамотечественномуи государства, в котором оннаходится Вэтой двойственности— своеобразиеправовогоположе нияиностранца.
Для конца XX векахарактернорезкое увеличениечисла иностранцев, временно илипостояннонаходящих сяв другой стране.Так, напримерв ФРГ с 1988 по 1992 годчисло проживающихв стране иностранцев
105
возросло болеечем на 2 млн. человеки достиглопочти 6,5 млн.человек.
В условияхразвития иуглублениямеждународногосотрудничества, создания внашей странебольшей откры­тостиобщее числоприезжающихв РФ иностранцеввсе времяувеличивается.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Иностраннымигражданамипризнаютсялица, не являющиесягражданамиРФ и имеющиедоказательствасвоей принадлежностик гражданствуиностранногого­сударства.В настоящейработе «иностранец»применя­етсякак адекватныйтермину «иностранныйгражда­нин».
Положениеиностранцевопределяетсяпрежде всегоКонституциейРФ. Статья 37Конституцииустанавли­вает:«Лица, не являющиесягражданамиРоссийскойФедерации изаконно находящиесяна ее территории, пользуютсяправами и свободами, а также несутобя­занности, установленныеКонституцией, законами имеж­дународнымидоговорамиРоссийскойФедерации».
Поскольку вРоссии в течениеопределенноговре­мени сохранялосьдействие ЗаконаСССР о правовомположениииностранныхграждан вСССРот 24 июня 1981 г., остановимсяна основныхположенияхэтого закона.
Закон 1981 годаисходит изследующихосновных принциповправовогоположенияиностранныхграждан:
во-первых, иностранныеграждане пользуютсятеми же правамии свободамии несут те жеобязанности, что и гражданеСССР, если иноене вытекаетиз Консти­туцииСССР, этогозакона и другихактов законодатель­стваСоюза ССР. Такимобразом, исходнымявляется принципнациональногорежима;
во-вторых, иностранныегражданевСССР равныперед закономнезависимоот происхождения, социаль­ногои имущественногоположения, расовой инациональ­нойпринадлежности, пола, образования, языка, отноше­нияк религии, родаи характеразанятий и другихоб­стоятельств;
в-третьих, вотношенииграждан техгосударств, в ко­торыхимеются специальныеограниченияправ и свободгражданСССР,Советом МинистровСССР могутбыть установленыответные ограничения;
в-четвертых, использованиеиностраннымиграждана-
106
ми прав и свободв СССР не должнонаносить ущер­баинтересамсоветскогообщества игосударства, пра­вам и законныминтересамгражданСССРи других лиц.
При определенииправовогоположенияиностранцевнаше законодательствоисходит изпринципа равенствавсех рас инациональностей, поэтому, например, запреты длявступленияв брак междубелыми и неграми, дейст­вующиев некоторыхстранах, в РФне имеют никакойсилы.
Согласно КонституцииРФ, женщины имужчины имеютв РФ равныеправа и свободы.Действующийв нашей странепринцип равноправияженщины и муж­чиныполностьюраспространяетсяи на иностранцев.Женщине-иностранкепредоставляютсяв РФ равныепра­ва смужчиной-иностранцем.
Поэтому в РФне могут бытьпризнаны всякогорода ограниченияправ замужнихженщин. ПравилазаконодательстваГреции, Нидерландов, Бельгии, Брази­лиии других государств, устанавливающиевласть мужанад женой, перестаютдействоватьдля гражданэтих государствво время ихнахожденияв РФ. Жена безсогласия мужаможет в РФ поступатьна работу, распо­ряжатьсясвоим имуществом, обращатьсяв суд и т. д.
Безоговорочноепризнаниепринципа равенстважен­щины имужчины приводитк тому, что вРФ не могутбыть осуществленывообще юридическиедействия, осно­ванныена неравноправномположенииженщины.
Закон о правовомположениииностранныхграждан в СССРпредусматриваетразделениевсех иностранныхграждан на двекатегории: постояннопроживающихи временнонаходящихсяв СССР. Отнесениелица к той илииной категориизависит не отвременногофактора (срокапребывания), а от критериястепени устойчи­востиправовой связииностранцас Советскимгосудар­ством, цели и характеранахожденияего на территорииСССР.
Закон исходитиз того, чтофакт постоянногопро­живаниякакого-либолица в странеопределяетсущест­веннымобразом егоправовое положение.Поэтому в такихвопросах, кактрудоваядеятельность, обеспече­ниежилищем, предоставлениемедицинскойпомощи, об­разование, иностранныеграждане, постояннопроживаю-
107
щиев РФ, полностьюприравниваютсяк гражданамРоссии.
Статус такихлиц отличается, таким образом, от статуса лиц, на время приезжающихв нашу страну.
§ 2. ГРАЖДАНСКАЯПРАВОСПОСОБНОСТЬИ ДЕЕСПОСОБНОСТЬИНОСТРАННЫХГРАЖДАН В РФ
1. Согласно ст.160 Основ гражданскогозаконода­тельства, иностранныеграждане пользуютсяв РФ граж­данскойправоспособностьюнаравне с нашимигражда­нами.
Приведенноеположениезакона закрепляетпре­доставлениеиностранцамнациональногорежима (см. гл.3). В силу этогоиностранцыпользуютсяв РФ, как правило, такой же гражданскойправоспособностью, как и российскиеграждане. Этоозначает, чтогражданскаяправоспособностьиностранцав РФ определяетсяв принципероссийскимзаконодательством, а не личнымзаконом иностранца.Применениек иностранцамлич­ного закона, в частностизакона государства, граж­даниномкоторого онявляется, допускаетсялишь при наличиисоответствующихправил международногодого­вора, участницейкоторого являетсяРФ.
Из предоставленияиностранцамнациональногоре­жима в тоже время следует, что иностранецв РФ не можетпретендоватьна какие-либоиные гражданскиеправа, нежелите, которыепредоставленыпо нашему законугражданам РФ; иностранецне может требоватьпредоставленияему привилегийили установленияизъя­тий изнашего закона.
Закрепленныйв законодательственациональныйрежим в отношениигражданскойправоспособностиино­странцевносит безусловныйхарактер, тоесть он пре­доставляетсяиностранцув каждом конкретномслучае безтребованиявзаимности.Из этого принципаисходят и другиезаконодательныеакты, регулирующиеправа иностранцевв различныхобластях (ст.25 Гражданскогопроцессуальногокодекса и др.).
Сказанное неозначает, чтов отдельныхслучаях зако­нодательствомне могут бытьустановленыправила в
108
отношенииосуществлениякаких-либо правна началахвзаимности.
Предоставлениеиностранцугражданскойправоспо­собностинаравне с гражданамиРоссии, какправило, необусловленотем, чтобы иностранецимел местожи­тельствав РФ. В отдельныхпрямо предусмотренныхв законе случаяхпредоставлениеопределенныхправ свя­занос фактом постоянногопроживанияиностранцав РФ. Так, согласност. 12 закона 1981года, иностран­ныеграждане могутиметь в нашейстране жилойдом и иное имуществов личной собственности, наследоватьи завещатьимущество, иметь праваавтора произведе­нийнауки, литературыи искусства, открытия, изобре­тения, рационализаторскогопредложения, промышлен­ногообразца, а такжеиные имущественныеи личные неимущественныеправа. В соответствиисо ст. 11 того жезакона всеиностранныеграждане, постояннопро­живающиев СССР, имеютправо на основанияхи в порядке, установленныхдля гражданСССР, получитьв пользованиежилое помещениев домах государствен­ногои общественногожилого фонда, жилищно-строи-тельныхкооперативов.
Согласно Законуо собственностив РСФСР от 24де­кабря 1990 г., положения этогозакона, относящиесяк собственностироссийскихграждан, применяютсятак­же к находящейсяв РФ собственностииностранныхграждан и лицбез гражданства, если иное непреду­смотренозаконодательнымиактами.
2. Статья 160Основгражданскогозаконодательствапредусматриваеттакже возможностьустановлениязако­ном отдельныхизъятий в отношениипредоставленияиностранцамравных правс отечественнымигражда­нами.
Установленныев свое времяв союзномзаконода­тельствеизъятия былинемногочисленны, и они могутбыть сведенык двум группам.
К первой группеотносятсяизъятия в отношениивозможностидля иностранцевзанимать определенныедолжности илиосуществлятьзанятия тойили иной профессиейна равных началахс нашими гражданами(см. гл. 16). Согласноп. 7 Положенияоб охране рыб­ныхзапасов и орегулированиирыболовствав водоемах СССРот 15 сентября1958 г., иностраннымгражданам
109
и юридическимлицам запрещаетсязаниматьсяпромыс­ловойдобычей рыбыи других водныхживотных ирас­тений вводоемах СССР, за исключениемслучаев, пре­дусмотренныхсоглашениямиСССР с иностраннымиго­сударствами.
В соответствиисо ст. 16 ЗаконаСССР о государст­веннойгранице СССРот 24 ноября 1982 г.запрещенапромысловая, исследовательскаяи изыскательскаядея­тельностьиностранныхсудов в территориальныхи внут­реннихводах СССР. Всоответствиис указом «Обэко­номическойзоне СССР»ПрезидиумаВерховногоСовета СССРот 28 февраля1984 г. в экономическойзоне СССР промыселрыбы и другихживых ресурсовможет осу­ществлятьсяиностраннымиюридическимии физически­милицами толькона основемеждународныхдоговоров илииной договоренностимежду СССР исоответствую­щиминостраннымгосударством.
Согласно ст.5 указа «О континентальномшельфе СоюзаССР» ПрезидиумаВерховногоСовета СССРот 6 февраля1968 г., иностраннымфизическими юриди­ческимлицам запрещаетсяпроводитьисследования, раз­ведку, разработкуестественныхбогатств и иныеработы наконтинентальномшельфе СССР, за исключениемслучаев, когдаэто прямопредусмотреносоглашениеммежду СССР изаинтересованныминостраннымгосу­дарствомили специальнымразрешением, выданнымком­петентнымивластями СССР.
Вторую группу'изъятий составляютправила, уста­навливающиеособый режимправ иностранцев, определя­емыйхарактеромохраняемыхправ, особенностямиих юридическойприроды. Так, в силу территориальногохарактераавторских прав(согласно ст.5 Закона обав­торскомправе и смежныхправах) национальныйрежим в отношенииавторских правиностранцевустановленпри­менительнок произведениям, обнародованнымна терри­торииРФ либо необнародованным, но находящимсяна территорииРФ в какой-либообъективнойформе. В отношениидругих произведенийиностранцевавтор­скиеправа признаютсяв соответствиис международ­нымидоговорамиРФ (см. гл. 12).
3. В России имеетсянекотороеколичестволиц без гражданства.К ним относятсяпроживающиена тер­риторииРФ лица, неявляющиесягражданамиРФ и не
110
имеющие доказательствасвоей принадлежностик ино­странномугражданству.Согласно Основамгражданскогозаконодательства(ст. 160), лица безгражданстваполь­зуютсяв России гражданскойправоспособностьюнарав­не с нашимигражданами.Отдельныеизъятия могутбыть установленызаконодательнымиактами.
Таким образом, в отношениилиц без гражданства, независимоот того, проживаютони в РФ илинет, действуетпринцип национальногорежима.
4. Законодательствосодержит такжеспециальныеправила, касающиесядееспособностифизическихлиц, под которойпонимаетсяспособностьсовершатьопреде­ленныедействия, приниматьна себя определенныеобя­зательства.Коллизионныевопросы дееспособностифи­зическоголица возникаютпрежде всеговследствиетого, что законыразных странне всегда одинаковоопреде­ляютвозраст, снаступлениемкоторого человекдостигаетсовершеннолетияи тем самымстановитсяполностьюдее­способным.Как и во многихстранах континентальнойЕвропы, нашзакон исходитв вопросахдееспособностииз принципаlex patriae.
Согласно Основамгражданскогозаконодательства,«гражданскаядееспособностьиностранногогражданинаопределяетсяпо праву страны, гражданиномкоторой онявляется» (ч.2 ст. 160). Таковообщее правилов отношениидееспособностииностранцев.Наряду с этимзакон предусматриваети некоторыеспециальныепра­вила.
Гражданскаядееспособностьлица без гражданстваопределяетсяпо праву страны, в которой онимеет по­стоянноеместо жительства(ч. 3 ст. 160). Гражданскаядееспособностьиностранныхграждан и лицбез граж­данствав отношениисделок, совершаемыхвРФ, и обя­зательств, возникающихвследствиепричинениявредав РФ,определяетсяпо российскомуправу (ч. 4 ст. 160).Таким образом, ч. 3 и 4 ст. 160 Основгражданскогозаконодательствасодержат изъятияиз действияприн­ципа личногозакона лицав пользу территориальногопринципа.
Постояннопроживающиев РФ иностранныегражда­не илица без гражданствамогут бытьпризнаны в РФнедееспособнымиили ограниченнодееспособнымив по­рядке, установленномнашим законодательством.
ill
В договорахо правовойпомощи, заключенныхс другими странами, дееспособностьфизическоголица обычноопределяетсяпо закону егогражданства.
СогласномногостороннейКонвенции оправовой по­мощистран СНГ от22 января 1993 г., дееспособностьфизическихлиц определяетсязаконодательствомдого­варивающейсястороны, гражданиномкоторой являетсяэто лицо (ст.23).
5. Постановленияо правах иностранцевсодержатсяв различныхмеждународныхдоговорах, заключенныхРФ с другимистранами (торговыхдоговорах, консуль­скихконвенциях, договорах оправовой помощи, по вопросамналогообложенияи т. д.). В этихдоговорахзакрепляетсяуравнениеиностранцевв правах либос отечественнымигражданами(предоставлениенацио­нальногорежима), либос гражданамилюбого другогогосударства, с которым заключендоговор нааналогич­ныхусловиях(предоставлениережима наибольшегоблагоприятствования).Приведем некоторыепримеры издоговорнойпрактики.
По соглашениюмежду СССР иФранцией оторго­выхвзаимоотношенияхот 3 сентября1951 г. француз­скиеграждане илиюридическиелица, образованныесогласно французскомузакону, будутв отношенииих личностии имуществапользоватьсярежимом стольже благоприятным, как гражданеи юридическиелица на­иболееблагоприятствуемойнации, приосуществленииими непосредственнойили через избранныхими посред­никовхозяйственнойдеятельностина территорииСССР в тех условиях, в каких этадеятельностьразрешаетсязаконодательствомСССР (ст. 4).
Предоставлениенациональнргорежима предусмотре­нодоговором оправовой защитеи правовойпомощи меж­дуСССР и Финляндиейот 11 августа1978 г. ГражданеФинляндии вСССР, точно также как гражданеСССР на территорииФинляндии, пользуютсяв отношениисвоих личныхи имущественныхправ такой жеправовой защитойв судах и другихучреждениях, как и собствен­ныеграждане каждогоиз государств.
6. Таким образом, иностранцыимеют в РФ такиеже имущественныеи личные неимущественныеправа, что ироссийскиеграждане. Этиправа должныосуществлятьсяими таким жеобразом, каки российскимигражда-
112
нами. Реализацияуказанных правдолжна соответство­ватьих назначениюв обществе.
Иностранцы, как и гражданеРФ, могут владеть, поль­зоватьсяи распоряжатьсяпринадлежащейим собствен­ностьюв пределах, установленныхнашим законом.Ха­рактерныепримеры даетв этом отношениисудебная практика.
По искуЛ. Гриневой кфранцузскомугражданинуА. Реве, про­живающемуво Франции, судебная коллегияпо гражданскимделам Московскогогородскогосуда 10 мая 1955 г.признала, чтоиностранецможет владетьи распоряжатьсяпринадлежащимему домом вМоскве на техже основаниях, что и советскийгражданин, ичто такое правоне обусловленопроживаниемего в СССР.
Иностранец-собственникимеет правоистребоватьпо суду вещииз незаконноговладения лица, удерживаю­щегоих у себя.
Таким образом, в отношенииправа собственностииностранцевдействуетпринцип национальногорежима. Наиностранцевраспространяютсявсе общие правиланашего законодательствао собственностиграждан. Этокасается кругапредметов, которые вообщеMoiyr при­надлежатьиностранцам, и пределовосуществленияино­странцамиих права собственности.Установленныев этом отношенииправила законодательствадолжны соблю­датьсяна территорииРФ всеми лицами, в том числеиностранцами.Так, если иностранецвезет в РФ оружие, то ни законностьприобретенияоружия за. рубежом, ни правомерностьвладения им, когда он жилв другой стра­не, не являютсяоснованиемдля владенияоружием в РФ.Иностранецможет владетьоружием в РФлишь при выполненииусловий, установленныхнашим законо­дательством.
Предоставлениенациональногорежима иностранцамозначает нетолько уравнениеих с нашимигражданамив области гражданскихправ, но и возложениена ино­странцевкак участниковгражданскихправоотношенийобязанностей, вытекающихиз правил нашегозаконода­тельства.Например, согласност. 444 ГК РСФСР, из факта причинениявреда жизни, здоровью иимуществугражданинаили организациивозникаетобязательствопо возмещениювреда. Такоеобязательствовозникает ив случае причинениявреда иностранцам(см. гл. 11). Осуществлениеправ, предоставленныхв РФ иностран-
113
ным гражданамв соответствиис нашим законодатель­ством, неотделимоот исполненияими обязанностей.Общее правилов отношенииобязанностейиностранцев, находящихсяна территорииРФ, сформулированов ст. 37
КонституцииРФ.
Согласно ст.13 Закона СССРо правовомположениииностранныхграждан в СССР, иностранныеграждане в СССРимеют правона получениеобразованияна­равне ссоветскимигражданамив соответствиис поряд­ком, установленнымнашим законодательством.
Иностранныеграждане, принятыев российскиеучеб­ные заведения, имеют праваи несут обязанностиуча­щихся истудентов всоответствиис российскимзако­нодательством.
Для работающихв РФ иностранцев, которые окон­чиливысшие учебныезаведения заграницей, имеетболь­шое значениепризнаниедействия ихдипломов в РФ.Правила по этимвопросам содержатсяв соглашенияхо признанииэквивалентностидипломов. В РФлица, окончившиевысшие учебныезаведения заграницей, приналичии у нихсоответствующегодокумента впод­линникесчитаютсяимеющими высшееобразованиена­равне слицами, окончившимивысшие учебныезаведения натерриторииРФ. Документыоб окончаниивысших учебныхзаведений, полученныеза границей, имеют юридическуюсилу в РФ и неподлежат обменуна дипло­мыустановленногов РФ образца.    продолжение
--PAGE_BREAK--
§ 3. ГРАЖДАНСКАЯПРАВОСПОСОБНОСТЬРОССИЙСКИХГРАЖДАН ЗАРУБЕЖОМ
Положениероссийскихграждан зарубежом опре­деляетсякак законодательствомстраны ихместопре­бывания, так и нашимзаконодательством.Большое зна­чениев этом отношенииимеют положениямеждународ­ныхдоговоров РФс иностраннымигосударствами»Предоставлениев договорномпорядке наоснове взаим­ностиопределенногорежима ставитсвоей цельюпре­дотвращениекакой бы то нибыло дискриминациироссийскихграждан, измененияих правовогоположе­нияв одностороннемпорядке.
Граждане РФза границейпользуютсязащитой я
114
покровительствомРоссийскойФедерации. Этопредусма­триваетКонституцияРФ.
Консульскийустав СССРустанавливает, что «консулобязан приниматьмеры к тому, чтобы… гражданеСССР пользовалисьв полном объемевсеми правами, предостав­леннымиим законодательствомгосударствапребыва­нияи международнымидоговорами, участникамикото­рых являютсяСССР или союзнаяреспубликаи госу­дарствопребывания, а также международнымиобычая­ми»(ст. 23). В случае, если консуломбудет установленонарушениекаких-либо правсоветскихграждан, ондол­жен принятьмеры для восстановлениянарушенныхправ.
Может ли российскийгражданин иметьза границейте имущественныеправа, которыенашему правунеиз­вестныили которыеу нас прямо непризнаются? Вправе ли ониметь, например, право собственностина недви­жимость(здания, земельныеучастки)? В Советскомгосударствесоветскийгражданин немог осуществлятьправа собственникана земельныйучасток, посколькув СоветскомСоюзе не былоправа личнойсобственностина землю. Землянаходиласьв исключительнойсобствен­ностигосударства.Что же касаетсяимущественныхправ советскихграждан заграницей, тоони моглиполь­зоватьсятам всемиимущественнымиправами, предо­ставленнымисоответствующимииностраннымизакона­ми, хотяэти права ибыли неизвестнысоветскомузаконо­дательству.
Бще вразъясненииНародногокомиссариатаюстиции РСФСР1923 года отмечалось:«ГражданинРСФСР можетза границейвла­деть направе собственностисельскими мгородскимиземельнымиучастками, домами и дачами, промышленными торговымпредприя­тием»и вообще владетьлюбой собственностьюбез соблюденияогра­ничений, установленныхГражданскимкодексом РСФСР.
В советскойпрактике впервые годыпосле созданияСоветскогогосударствавозник вопрос,Moiyr ли советскоедипломатическоепредставительствои другие органыСоветскогогосударстваза гра­ницейзащищатьимущественныеправа советскихграждан, приниматьмеры по защитетаких прав, которые в Советскомгосударствесовет­скийгражданин всилу советскихзаконов осуществлятьне может. Этотвопрос былрешен рядомциркуляровНародногокомиссариатапо иностраннымделам, которыесохранили своезначение донаших дней.
В циркуляре№ 329 НКИД 1925 годаговорилосьследующее:
«Советскийгражданин можетза пределамиСоюза.осуществлятьправа, основанныена иностранныхзаконах». Вциркуляреуказыва-
115
лось, чтосоветскийгражданин можетосуществлятьправо собствен­ностина землю, еслитакое правособственностив данном государ­ствепризнается.Это означало, что те права, которые возникаютпод действиеминостранныхзаконов, должныосуществлятьсяи советскимигражданамина равных основанияхс местнымигражданамиили дру­гимииностранцами.
В циркуляре№ 42 НКИД от 12 апреля1922 г. разъяснялось, что факт непризнаниятого или иногоправа советскимзаконодатель­ствомне препятствуетСоветскомуправительствузащищать такоепра­во за границей.Однако осуществлениеэтого праване должно нару­шатьосновы социалистическойморали, противоречитьгосподствую­щемув СССР социалистическомуправосознанию:«Пределы, докаких можетпростиратьсязащита подобныхправ, определяютсявместе с теми общими основамиправосознанияСоветскогогосударства».Не могут бытьвзяты под защитувсе права — отодолжно состав­лятьпредмет отдельнойоценки в каждомконкретномслучае».
ЗаконодательствоРоссии о собственностисуществен­нымобразом отличаетсяот ранее действовавшегозако­нодательстваСССР. Быловведено правочастной соб­ственности.Уже Закономо собственностив РСФСР 1990 годабыло установлено, что гражданинвправе при­обрестидля ведениясельскохозяйственногопроизвод­ства, а также строительстважилого дома, садоводстваи огородничестваземельныеучастки, всобственностьили во владение(ст. 12). Однако, несмотря наэто, при­веденныевыше циркулярыимеют не простоисториче­скоезначение. Изних можно сделатьследующиевы­воды: 1) посколькуобъем правсобственника, по общему правилу, определяетсязаконом местанахождениявещи, российскийгражданин можетосуществлятьв отношениисвоего имуществавсе правомочия, которые установленыиностраннымзаконом, ипользоватьсязащитой состо­роны местныхорганов; 2) всякаяпопытка ограничитьимущественныеправа российскихграждан и лишитьих законнойзащиты не может'рассматриватьсяиначе, какдискриминация.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какими законодательнымиактами определяетсягражданскаяправоспособностьиностранцав РФ?
2. Какое значениеимеет фактпостоянногопрожива­нияиностранцав РФ для предоставленияему опреде­ленныхправ?
3. Как определяетсягражданскаяправоспособностьроссийскихграждан зарубежом?
116
ГЛАВА5
ПРАВОВОЕПОЛОЖЕНИЕЮРИДИЧЕСКИХЛИЦ
§ 1. Участиеюридическихлиц в международныххозяйственныхотношенияхи определениеих государственнойпринадлежности.§ 2. Иностранныеюридическиелица в РФ. § 3.Правовое положениероссийскихюридическихлиц за границей.8 4 — Правовыеформы совместнойхозяйственнойдеятельности.§ 5. Правовоеположениепредприятийс иностраннымиинвестициямив РФ
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ.С.,КрыловС. Б. Международноечастное право.—С. 82—93; Лунц Л. А.Курс международногочастного права.Особеннаячасть.— С. 41—73;Лунц Л. А., МарышееаН. И; СадиковО. Н. Меж­дународноечастное право,—С.90—110; КорецкийВ. М. Очеркиангло-американскойдоктрины ипрактикимеждународногочастного права.—С. 197—395; ЛадыженскийА. М. Теориянациональностиюридическихлиц в международномчастном праве//Сов.ежегодникмеждународногоправа. 1964—1965.— М,1966.— С. 260—275; Ген-kuhД. М. Правовоеположениесоветскихэкспортныхи импортныхобъединенийза границей//Проблемымеждународногочастного пра­ва.—М., I960.— С. 3—28; ВознесенскаяН. Н. Совместныепредпри­ятиякак формамеждународногоэкономическогосотрудничества.—М., 1989; Совместныепредприятия, международныеобъединенияи организациина территорииСССР. Нормативныеакты и комментарии// Под ред. А. Д.Голубева,— М.,1989; Правовоеположениесовмест­ныхпредприятийв СССР.— М., 1988;БогуславскийМ. М; Орлов Л. Н.Законодательствоо совместныхпредприятиях.Комментарий.—М., 1993; ЛяликоваЛ. А. Транснациональныекорпорациии проблемаопределенияих национальности//Сов.ежегодникмеждународногоправа. 1981.— М., 1982.—С. 256—269.
§ 1. УЧАСТИЕЮРИДИЧЕСКИХЛИЦ В МЕЖДУНАРОДНЫХХОЗЯЙСТВЕННЫХОТНОШЕНИЯХИ ОПРЕДЕЛЕНИЕИХ ГОСУДАРСТВЕННОЙПРИНАДЛЕЖНОСТИ
1. В современныхусловияххозяйственнаядеятель­ностьюридическихлиц не ограниченапределамиодного
117
государства, причем числотаких юридическихлиц все времявозрастает.Экспорт капиталаприводит ктому, что предприятия, созданные водном государстве, при­надлежатполностью иличастично компаниямдругого государства.Основная деятельностькрупных монопо­лийосуществляетсявообще в несколькихстранах.
В современнойэкономическойлитературемеждуна­родныемонополии, деятельностькоторых охватываетмногие важныесферы мировогохозяйства, делятся обыч-'но на несколькогрупп.
В первую из нихвходят национальныеобщества, тресты, компании, имеющиеза рубежоммногочисленныефилиалы, а такжедочерние общества.Речь идет, такимобразом, омонополиях, национальныхпо своему капи­талу, но международныхпо сфере деятельности.К чис­лу такихтранснациональныхкорпорацийСША принад­лежат«Дженералмоторз», «Фордмоторз», «Интер-нэшнлбизнес мэшинз»и др. В европейскихкапитали­стическихстранах крупнейшимимеждународнымимоно­полистическимикорпорациямиявляются«Фольксваген»(ФРГ), «Филипс»(Нидерланды),«Бритиш петролеум»,«Империалкэмикал индастриз»(Великобритания),«Сименс» (ФРГ),«Нестле» (Швейцария).
Ко второй группетранснациональныхкорпорацийотносятсятресты и концерны, которые являютсямеж­дународнымине только посфере деятельности, но и по капиталу.В отличие отмонополийпервой группы, они принадлежаткапиталу несколькихгосударств.Таковы, например, англо-голландскиеконцерны —нефтяной «Ройялдатч-Шелл» ихимико-пищевой«Юнилевер», англо-американо-канадскийникелевый трест«Интер-нэшнлникл компаниоф Кэнада», бельгийско-франко-люксембургскийметаллургическийконцерн «Арбед», германо-бельгийскийтрест фотохимическихтоваров «Агфа-Геверт», англо-итальянскийконцерн резинотехни—ческих изделий«Данлоп-Пирелли». ^
Общим для этих"двух группявляется то, что те и другиемонополиисозданы какюридическиелица од­ногогосударства.В других странахи те и другиемо­нополииимеют многочисленныефилиалы, отделения, а также дочерниеобщества.
Наконец, к третьейгруппе международныхмонопо­лийотносятсямногочисленныекартели и синдикаты*
118
объединенияпроизводственногои научно-техническогохарактера, юридическимилицами не являющиеся.
С правовойточки зрениямонополии (речьидет о первыхдвух группах)не являютсямеждународнымиюридическимилицами, хотятермин «международный»применяетсяи в официальномназвании некоторыхиз них.
ТенденцияразвитиятранснациональныхкорпорацийСША такова, чтоот участия иконтроля надзапад­ноевропейскимипредприятиямиони все чащепереходят кпревращениюих в свою собственность.Экономическии политическиэто ведет кболее глубокомувоздействиюамериканскогокапитала наэкономикуЗападной Европы, а юридически— к образованиюв европейскихстранах юридическихлиц, формальносамостоятельных, но пол­ностьюпринадлежащихамериканскойкомпании, частос одноименнымназванием, например «ДрессерФранс» (Франция),«форд АГ Кёльн»(ФРГ).
Монополиииспользуютдля полностьюпринадлежа­щихим компанийформу самостоятельногоюридическо­голица страныместа нахождения, для того чтобыраспространитьна них действиеместногозаконодатель­ства, и в первую очередьналогового, если его требо­ванияявляются болеельготными для«отечественных»компаний, чемдля иностранных.
В других случаяхмонополии, ипрежде всеготранс­национальные, создают в иностранныхгосударствахсвои филиалы.Филиалы ненаделяютсяправами самостоя­тельныхюридическихлиц. Таким образом, наиболее характернойособенностьюТНК являетсянесоответст­виемежду экономическимсодержанием, экономическойсущностью июридическойформой; экономическоеедин­ствооформляетсяюридическоймножественностью(юридическиелица местногоправа, филиалыи т. д.), что служитинтересамсобственниковТНК. Хартияэко­номическихправ и обязанностейгосударств1974 года предусматривает, что каждоегосударствоимеет правов пределахдействия своейюрисдикциирегулироватьи контролироватьдеятельностьтранснациональныхкорпо­раций.В этой хартии, принятой в видерезолюцииГенеральнойАссамблеи ООН, точно так жекак в проек­теразработанногоКодекса поведенияТНК, отразилосьстремлениеразвивающихсястран оградить-свою эко-
119
номику от пагубноговлияния транснациональныхкор­пораций.
Еще однойраспространеннойформой экспортака­питалаявляется организациясмешанныхобществ (напаях с местнымкапиталом илис фирмами различныхгосударств).Под смешаннымиобществамив между­народномчастном правеобычно понимаютсяторговые обществаили производственныепредприятия, капитал которыхпринадлежитюридическимлицам или гражда­намразличныхгосударств.
Международнымиюридическимилицами современ­наязападная доктринапризнает теюридическиелица, которыесозданы либонепосредственнов силу меж­дународногодоговора (например.Международныйбанк реконструкциии развития —МБРР, Европейскоеобще­ствохимическойобработкиоблученныхгорючих мате­риалов— «Еврохемик»), либо на основаниивнутреннегозакона одногоили двух государств, принятого всоот­ветствиис международнымдоговором(Европейскоеоб­щество пофинансированиюзакупок железнодорожногооборудования— «Еврофирма», Банк международныхрасчетов —БМР).
В советскойюридическойлитературепонятие между­народногоюридическоголица было примененок между­народнымбанкам стран— членовСЭВ— Международ­номубанку экономическогосотрудничества(МВЭС) и Международномуинвестиционномубанку (МИБ)
2. В целом рядеслучаев важноустановить, к какому государствупринадлежитто или иноеюридическоелицо. Например, если в торговомдоговоре указывается, что юридическимлицам договаривающегосягосударствапредоставляетсярежим наибольшегоблагоприятствова­нияили же национальныйрежим, то необходимоопре­делить, какие юридическиелица могутрассматриватьсякак юридическиелица данногогосударства.
В международныхотношенияхчасто возникаетнеоб­ходимостьдипломатическойзащиты иностранныхграж­дан, причемтакая защитаимеет местов отношениине только граждан(физическихлиц), но и юридиче­скихлиц.
Из этого положенияисходило исоветскоезаконо­дательство.КонсульскийуставСССРпредусматривал,! что консулобязан приниматьмеры к тому, чтобы совет-т
120
ские юридическиелица пользовалисьв полном объемевсеми правами, предоставленнымиим законодательствомгосударствапребывания, соответствующимимеждуна­роднымидоговорамии международнымиобычаями (ст.23). Консул обязанпринимать мерыдля восста­новлениянарушенныхправ юридическихлиц.
В международныхотношенияхвозникаетмножествоправовых вопросов, касающихсяюридическоголица, ко­торыенужно решить.Например, водном государствекакое-то образованиепризнаетсяюридическимлицом, а в другойстране такоеже образованиерассматри­ваетсяне как юридическоелицо, а как простаясово­купностьфизическихлиц. Так, английский«партнер-шип»(полное товарищество)по английскомуправу не являетсяюридическимлицом, по французскомуже пра­ву аналогичноеобразованиесчитаетсяюридическимлицом.
Для того чтобыустановить, является лито или иноеобразованиеюридическимлицом, необходимовыяснить, ккакому государствуэто образованиеотно­сится.
Классическая-доктринамеждународногочастного праваопределялаличный законобразования(объеди­нения)в зависимостиот его государственнойпринад­лежности,«национальности».
Этот законотвечает навопрос, являетсяли то или иноеобразованиеюридическимлицом. Еслиличным закономтоварищества, о котором говорилосьвыше, будетанглийскийзакон, тогдатакое товариществоне признаетсяюридическимлицом. В случаеже, когда установлено, что личнымзаконом являетсяфранцузскийзакон, этообразованиебудет рассматриватьсякак юри­дическоелицо.
Личным законом(статутом)юридическоголица опре­деляютсятакие правовыевопросы, какобъем право­способности, порядок ликвидацииюридическоголица.
Личный законюридическоголица определяетсяего национальностью.Термин «национальность»в между­народномчастном правеприменяетсяк юридическимлицам условно, в ином смысле, чем он применяетсяк гражданам.Под национальностьююридическоголица понимаетсяпринадлежностьюридическоголица к опре­деленномугосударству.В праве Великобританиии США
121
господствующимкритерием дляопределениянациональ­ностиюридическоголица являетсяместо егоучрежде­ния, то есть законтого государства, где юридическоелицо созданои утвержденего устав. Английскиеавторы называюттакой законзаконом инкорпорации.При этом еслиюридическоелицо учрежденов Великобританиии там зарегистрированего устав, тосчитается, чтоэто юридическоелицо английскогоправа (принципинкорпо­рации).
В континентальныхгосударствахЗападной Европыприменяютсядругие принципыопределениянациональ­ностиюридическоголица. Господствующаятенденциясводится ктому, что в качествекритерия дляуста­новлениянациональностиюридическоголица применяютзакон местанахожденияюридическоголица. Под мес­томнахожденияюридическоголица понимаетсято ме­сто, гденаходитсяправление этогоюридическоголица. Такойпринцип принят, в частности, во Франции иФРГ.
В литературепо международномучастному правубыл выдвинути третий критерийопределениянацио­нальностиюридическоголица — местодеятельности(его воспринялозаконодательствоИталии). Этоткри­терий получилприменениев практикеразвивающихсястран.
В ряде случаевв законодательствеи судебнойпрак­тикеупомянутыекритерии установлениянациональности, юридическоголица отбрасываютсясо ссылкой нато, что эти критерииисходят изформальнойточки зре­ния, а подлиннуюпринадлежностькапитала потаким формальнымпризнакамопределитьнельзя. Когданужно установить, кому в действительностипринадлежитюри­дическоелицо, кто егоконтролирует, используется«тео­рия контроля».Эта теория былапервоначальносфор­мулированаво время первоймировой войныи приме­няласьв судебнойпрактике вборьбе с нарушениемза­конодательствао «враждебныхиностранцах».    продолжение
--PAGE_BREAK--
Этот вопросвпервые возникв английскойсудебной практикев известномделе Даймлера(1916 г.). В Англиибыла учрежденаакционернаякомпания попродаже -шин.Ее капиталсостоял из 25тыс. акций, изних только однапринадлежалаангличанину, а остальныенаходилисьв руках германскихсобственников.Компания
122
бь1ла зарегистрированапо английскимзаконам. С точкизрения английскогоправа компания— английскоеюри­дическоелицо. Однакосуд признал, что в данномслу­чае надоустановить, кто контролируетюридическоели­цо, и соответственнос этим решилвопрос о егофакти­ческойпринадлежности.
В дальнейшемкритерий контролябыл воспринятзаконодательствомряда государств, предусматриваю­щим, что, под «враждебнымюридическимлицом» пони­маетсяюридическоелицо, контролируемоелицами враж­дебнойнациональности.Критерий контроляприменялсяпосле второймировой войныво всех случаях, когда особенноважно былоустановитьдействительнуюпри­надлежностьюридическоголица. Как и другаеправо­выекатегории, этоткритерий используетсяразлич­нымигосударствамив зависимостиот целей ихэконо­мическойполитики.
Законодательствои практикаразличныхгосударствпри решениивопроса онациональнойпринадлежностиюридическихлиц не ограничиваютсяформальнымикритериями.В реальнойэкономическойжизни большоезначение имееткритерий контроля, который можетв отдельныхслучаях сочетатьсяс другими критериями.В последниегоды в западнойлитературепо международ­номучастному правувсе чаще государственнаяпринад­лежностьотделяетсяот личногостатута юридическоголица. Болеетого, предлагаетсявообще не применятькатегориюличного статутадля решениявсех коллизион­ныхвопросов, касающихсяданного юридическоголица. По этомупути идет вряде стран изаконодательнаяпрактика. Взависимостиот конкретнойцели выбираетсяопределенныйкритерий. Так, для определенияподсуд­ностив США применяетсяпринцип инкорпорации, а для целейналогообложения— принцип местадеятель­ности.
Как уже отмечалось, юридическиелица создаютсяна территорииопределенногогосударства.Однако ихдея­тельностьне ограничиваетсятерриториейэтого государ­стваи может осуществлятьсяна территориидругих стран.При осуществлениитакой деятельностивозни­каютдва вопроса: во-первых, опризнанииправосубъект-ностииностранногоюридическоголица и, во-вторых, о допуске егок осуществлениюхозяйственнойдеятель-
123
ности на территорииданного государстваи об усло­вияхтакой деятельности.
Правосубъектностьиностранныхюридическихлиц обычнопризнаетсяна основаниидвустороннихдогово­ров, прежде всеготорговых.
Вопрос о допускеиностранногоюридическоголица к хозяйственнойдеятельностина территориигосударстварешаетсязаконодательствомэтого государства.В боль­шинствестран такаядеятельностьиностранногоюри­дическоголица возможна, но при выполненииопределен­ныхправил, условий, установленныхнациональнымза­конодательством.
Правовое положениеиностранныхюридическихлиц определяетсяи торговымидоговорами, в которыхуста­навливаетсяобщий режимдля юридическихлиц. Этот режимможет бытьоснован либона принципенаиболь­шегоблагоприятствования, либо на принципенациональ­ногорежима. В интересахкрупнейшихмонополийстра­нами —членами ЕСподготовленпроект устава«компа­нииевропейскогоправа». Учреждение«европейскойком­пании»дает возможностьюридическимлицам отдель­нойстраны распространитьхозяйственнуюдеятельностьна всю территориюОбщего рынка.
§ 2. ИНОСТРАННЫЕЮРИДИЧЕСКИЕЛИЦА В РФ
1. Правовое положениеиностранныхюридическихлиц в РФ определяетсякак правиламинашего зако­нодательства, так и положениямимеждународныхдо­говоровРФ с другимигосударствами.
Действующеезаконодательствоисходит изтого, что гражданскаяправоспособностьиностранныхюридиче­скихлиц определяетсяпо праву страны, где учрежденыюридическоелицо или организация(ч. I ст. 161 Основгражданскогозаконодательства1991 г.).
СогласномногостороннейКонвенции оправовой по­мощистран СНГ от22 января 1993 г.правоспособ­ностьюридическоголица определяетсязаконодатель­ствомгосударства, по законамкоторого онобыло учреж­дено.
В торговыхдоговорахпредусматриваетсявзаимноепредбставлениеопределенногорежима юридическимли-
124
цам договаривающихсягосударств, а также взаимноепризнаниеправосубъектностиюридическихлиц. В этих целяхв договорахсодержатсяи критерииопределениянациональностиюридическихлиц. Однако вовзаимоот­ношенияхРФ с другимистранами определениенацио­нальностиюридическоголица не имееттого значения, которое оноимеет во взаимоотношенияхдругих госу­дарств.Это объясняетсятем, что подюридическимилицами всегдаподразумеваютсяюридическиелица, учрежденныепо нашим законами имеющие местопре­быванияна территорииРФ. Участиеиностранногокапитала всовместныхпредприятиях, учрежденныхв РФ, не меняетдела, посколькувсе они являютсяюридическимилицами праваРоссии.
Вопрос об определениинациональностииностран­ныхюридическихлиц возникаетглавным образомпри признанииих правосубъектности, что являетсянеобхо­димойпредпосылкойдля заключенияс ними сделок.
Приведем рядпримеров издоговорнойпрактики. В ст.10 торговогодоговора междуСССР и Финлян­дией1947 года говорится, что будетпредоставлятьсяопределенныйрежим юридическимлицам, образованнымсогласно финляндскимзаконам. Такимобразом, в этомдоговоре, каки в ряде других, национальностьюриди­ческоголица определяетсяпо месту егоучреждения.
Однако иногдаиспользуетсяи другой критерий.Так, в ст. 10 торговогодоговора междуСССР и Австрией1955 года указано, что соответствующиеправа предо­ставляютсяв одной странеюридическимлицам, имею­щимсвое местопребыванияна территориидругой страны.
Таким образом, в советскойдоговорнойпрактике применялисьобычно двакритерия дляопределенияна­циональностиюридическихлиц: место учрежденияюри­дическоголица и местоего пребывания.
Итак, в торговыхдоговорах, заключенныхСоветскимСоюзом с иностраннымигосударствами, во-первых, опре­деляется, к какому государствуотноситсясоответст­вующееюридическоелицо, посколькутам устанавливает­сяпринцип определениянациональностиюридическихлиц; во-вторых, предусматриваетсявзаимное признаниеправосубъектностиэтих юридическихлиц, то естьв СССР признаетсясоответствующееюридическоелицо,
125
созданное, например, вФинляндии, ав Финляндиипри­знаютсяюридическиелица, созданныев СССР; и нако­нец, в-третьих, содержатсяправила о режимеюриди­ческихлиц, о режименаибольшегоблагоприятствова­нияили национальномрежиме. СССР, а затем РФпредоставляютпо торговымдоговораминостраннымюридическимлицам режимнаибольшегоблагоприятство­вания.Что же касаетсянациональногорежима, тоон-предоставляетсяв определенныхсферах (правона судеб­нуюзащиту, в областиторговогомореплавания).Если торговымдоговоромпредусматриваетсярежим наиболь­шегоблагоприятствования, то это значит, что ко всеминостраннымюридическимлицам должныприменятьсяодинаковыеположения.Никакой дискриминациив от­ношениииностранногоюридическоголица какого-либогосударства, с которым заключендоговор наоснове прин­ципанаибольшегоблагоприятствования, не допускается.
2. Какими правамипользуютсяиностранныеюри­дическиелица в Россиии других странахСНГ? Ино­странныепредприятияи организациимогут без особогоразрешениясовершать вРФ сделки повнешней тор­говлеи по связаннымс ней расчетным, страховым ииным операциямс российскимипредприятиями, органи­зациями.При совершениисделок иностранноеюриди­ческоелицо не можетссылаться наограничениепол­номочийего органа илипредставителя, неизвестныхправу страны, в которой органили представительино­странногоюридическоголица совершаетсделку (ч. 2 ст.161 Основ 1991 г.).
Иностранныеюридическиелица имеютправо на су­дебнуюзащиту своихправ (см. гл. 17).
Во всех этихслучаях каких-либоособых разреше­нийиностраннымфирмам длязаключениясделок или жедля обеспеченияохраны их прав-не требуется.Иное положениеимело местов отношениихозяйствен­нойдеятельностииностранныхфирм на территорииСССР. В условияхсоциалистическойсистемы хозяйст­веннаядеятельностьиностранныхюридическихлиц осу­ществляласьтолько в разрешительномпорядке. Этотпорядок препятствовалпроникновениюиностранногока­питала всоветскуюэкономику навсех этапахразви­тияСоветскогогосударства.В то же времятакой поря­докне исключалпривлеченияв необходимыхслучаях
126
иностранныхфирм к осуществлениюпод контролеми с разрешенияСоветскогогосударстваопределеннойхозяй­ственнойдеятельностина территорииСССР.
Организационныеформы участияиностранныхфирм в хозяйственнойдеятельностив СССР не оставалисьнеизменными.Они обусловливалисьзадачами, стоящимиперед народнымхозяйствомСССР на определенныхэтапах егоразвития.
С начала 20-хгодов-допускалиськонцессии, кото­рые несыграли большойролив развитииэко­номикистраны. Условияконцессийопределялисьдого­вором, заключаемымконцессионеромс государством.
В конце 20-х годовпоявиласьдругая формадопу­щенияв СССР иностранныхфирм. В годыпервой пятилеткистал осуществлятьсяввоз иностранногообо­рудованиядля строительстваи оснащенияпредприятий.С целью организациимонтажа оборудования, образо­ванияскладов запасныхчастей в СССРстали созда­ватьсяпредставительстванекоторыхиностранныхфирм.
Увеличениеобъема внешнеторговыхопераций сСССР, а главное, заключениеряда долгосрочныхконт­рактов, постоянноеи длительноесотрудничествос нашей странойпривели к расширениючисла крупныхиностранныхфирм, открывшихсвои представительствав СССР. В конце60-х и в начале70-х годов в Москвебыли открытыпредставительстваяпонских, итальянских, французских, западногерманских, а затем и американ­скихфирм. Сталифункционироватьпредставительствабанков.
Открытиепредставительствиностранныхфирм в СССРосуществлялосьв соответствиис Положениемо порядке открытияи деятельностив СССР предста­вительствиностранныхфирм, банкови организаций, утвержденнымпостановлением№ 1074 Совета Мини­стровСССР от 30 ноября1989 г. Правила, предусмот­ренныеэтим постановлениемоб открытиипредстави­тельствиностраннымиюридическимилицами, продолжа­ютдействоватьв России. СогласноПоложению, иност­ранныефирмы, банкии организациимогут открыватьпредставительствав РФ не иначекак с особогоразреше­ния, выдаваемогов зависимостиот характераих деятель­ностиМинистерствомвнешней торговли.Центральнымбанком. Министерствомюстиции, Торгово-промышлен-
127
ной палатойРФ, а такжедругими министерствамии ве­домствами.В разрешенииуказываютсяцель открытияпредставительства; условия, накоторых фирмеразреша­етсяэто сделать; срок, на которыйвыдается разрешение;
количествосотрудниковпредставительстваиз числа иностранныхграждан — служащихфирм. Представи­тельствовыступает отимени и по поручениюпредстав­ляемойим фирмы иосуществляетсвою деятельностьв. соответствиис законодательствомРФ. Представительст­ваоткрываются, как правило, на срок не свыше3 лет, которыйможет бытьпродлен.
Разрешениена открытиепредставительстваРФ выда­валосьиностраннымфирмам, известнымна мировомрынке; положительнозарекомендовавшимсебя в качест­вепартнеров нашихорганизацийпо сотрудничествув различныхсферах; заключившимс нами крупномас­штабныесделки; осуществляющимпромышленнуюко­операцийс нашими предприятиямии организациями;.заключившимс нашими организацияминаиболее важ­ныесоглашенияо научно-техническомсотрудниче­стве.
Деятельностьпредставительствапрекращаетсяс ис­течениемсрока разрешения; прекращениемдеятельностифирмы; прекращениемдействиямежправительственно­госоглашения, на основаниикоторого былооткрыто представительство; по решениюсамой фирмы, а также по решениюсоответствующегоминистерстваи ведом­ства, при которомбыло аккредитованопредставитель­ство(в случае нарушенияпредставительствомусло­вий егодеятельности).
В определенныхвопросах иностранноеюридическоелицо будетподчинятьсязаконам странысвоей нацио­нальности.Речь идет овопросах, которыеопределяютсяличным статутомэтого юридическоголица, в частностиотносительноего учрежденияи ликвидации.Если соот­ветствующееюридическоелицо за границейбудет ликви­дировано, то и в РФ оноили его отделениетоже будетсчитатьсяликвидированным.По другим жевопросам действуетроссийскоезаконодательство.
При осуществлениидеятельностив РФ юридическоелицо должноподчинятьсясоответствующимнормам на­шегоправа, а такжеположениямторговогодоговора, заключенногоРФ с соответствующимгосударством.
128
Наряду спредставительствамииностранныеюри­дическиелица могутсоздать натерриторииРФ свои филиалы.В соответствиис Законом обиностранныхинвестицияхот 4 июля 1991 г.иностранныеюриди­ческиелица могутсоздать натерриторииРоссии пред­приятияс долевым участиемроссийскихи иностранныхинвестиций(совместныепредприятия)и предприятия, полностьюпринадлежащиеиностранныминвесторам.
Из действующегозаконодательстваРФ можно сде­латьвывод, чтоиностранноеюридическоелицо можетосуществлятьна территорииРоссии предприниматель­скуюдеятельностьлишь путемсоздания каких-либоорганизационно-правовыхструктур. СогласноЗакону о предприятияхи предпринимательскойдеятельностиот 25 декабря1990 г., субъектамитакой деятельностив России могутбыть гражданеиностранныхгосударстви лица безгражданства«в пределахправомочий, уста­новленныхзаконодательствомРСФСР». Статуспредпри­нимателяприобретаетсяпосредствомгосударственнойрегистрациипредприятия, то есть, инымисловами, речьприменительнок иностранномупредпринимателюможет идти осоздании импринадлежащегоиностранцупред­приятия.
§ 3. ПРАВОВОЕПОЛОЖЕНИЕРОССИЙСКИХЮРИДИЧЕСКИХЛИЦ ЗА ГРАНИЦЕЙ
Во внешнеэкономическихотношенияхс иностран­нымиорганизациямии фирмами доперестройкив СССР в областивнешнеэкономическойдеятельности(1986— 1989 гг.) основнымисубъектамис советскойстороны былив основномвнешнеторговыеобъединениясистемы Министерствавнешней торговли(МВТ) и Государствен­ногокомитета СССРпо внешнимэкономическимсвя­зям (ГКЭС), то есть узкийкруг специализированныхвнешнеторговыхорганизаций.
Для преодоленияразобщенностипромышленностии внешней торговли, измененияструктурынашего экспо­рта, повышениязаинтересованностипроизводственныхпредприятий, объединенийи других организацийво внешнеэкономическойдеятельности, осуществлениябо­лее рациональногои эффективногоимпорта по-новому
был решен вопросо хозяйственныхорганизациях, имею­щих правонепосредственногоосуществленияэкспортно-импортныхопераций.
Число юридическихлиц, управомоченныхсовер­шатьвнешнеэкономическиесделки, резковозросло, по­сколькуправо самостоятельноговыхода на внешнийрынок былопредоставленолюбому предприятиюи объ­единению, производящемупродукцию(работу, услуги^, или производственномукооперативу, если их продукцияявляетсяконкурентоспособной, то есть находитспрос у зарубежныхпартнеров.Подавляющаячасть указан­ныхсубъектов —это научно-производственные, произ­водственныепредприятияи объединенияи другие орга­низациипромышленности.Иными словами, в рамках коренногосовершенствованиявнешнеэкономическойде­ятельностив нашей странеправо выходана внешнийрынок, то естьпрежде всегоправо экспортироватьи импортироватьтовары, услугии результатытворческойдеятельности, получил широкийкруг производителейи потребителей.
Внешнеэкономическиеобъединениязаключаютсдел­ки в РФи за границей.Каждое объединениеимеет свойустав. То, чтообъединениенаходится вадмини­стративномподчиненииоргана государственногоуправ­ления, не означает, что оно можетотождествлятьсяс государствомкак таковымлибо с министерствомкак органомгосударственногоуправления.Объединениевсе­гда выступаетв обороте каксамостоятельныйсубъект права.Самостоятельностьпонимаетсяименно вграждан-ско-дравовомотношении.Объединениезаключаетсделку не отимени государства, но для объединенияобяза­тельныакты государства, в частностио запрете экспортаили импорта.
В известномрешении Внешнеторговойарбитражнойкомиссии поиску израильскойфирмы «Джорданинвестментлтд* против В/О«Союзвефтеэкспорт»от 19 июня 1958 г. былопризнано, чтозапрещениесо стороныМинистерствавнешней торговлиСССР испол­нениядоговора иотказ в выдачелицензии навывоз нефтииз СССР, будучиобязательнымидля В/О «Союзнефтеэкспорт», являютсяобстоя­тельствамифорс-мажора, освобождающимиего от ответственности.Истец в данномделе, в частности, утверждал, что.эти действияне могут рассматриватьсяв качествефорс-мажорадля ответчика, посколькуответчик иМинистерствовнешней торговлиявляются ор­ганамиодного и тогоже государства.В решении ВТАКпризнанасамостоятельнаяправосубъектностьобъединенияи отмечено, что    продолжение
--PAGE_BREAK--
130
«объединениене являетсяорганом государственнойвласти. Поэтомупопытка фирмыотождествитьобъединениес министерствомлишена основания».
В этой связинельзя согласитьсяс утверждениями, часто высказываемымина Западе, чтогосударственноеюридическоелицо частногоправа (применительнок СССР и РФ —советскогои российскогогражданскогоправа) идентичносо стоящим заним государством.
В уставе объединениязакрепленообщее положениегражданскогоправа о раздельнойответственностиюри­дическихлиц: каждоеюридическоелицо пользуетсяимущественнойсамостоятельностьюи несет обособлен­нуюответственность.Государство, его органы иорга­низациине отвечаютпо обязательствамобъединения, а объединениене отвечаетпо обязательствамгосударства, его органови организаций.Таким образом, принцип раз­дельнойответственностиюридическихлиц установленвнутреннимправом и уставомобъединения.
Поскольку прирешении вопросаоб ответственностиюридическоголица действуетличный законюриди­ческоголица, а личнымзаконом объединенияявляется российскийзакон, во всехслучаях ответственностьобъединенияможет наступатьлишь в соответствиис этим принципомроссийскогоправа. Правомочияобъеди­ненияформулируютсяв уставе. Внезависимостиот того, какимродом деятельностизанимаетсяобъеди­нение, оно имеет правозаключатьдоговоры, совер­шатьсделки как вРФ, так и заграницей. Каждоеобъединениеможет учреждатьсвои отделения, филиа­лы, конторыи агентства, представительствакак в РФ, так иза границей.Объединениевправе участвоватьво всякого родадругих обществах, организациях, в том числесмешанных, деятельностькоторых соответ­ствуетзадачам объединения.И наконец, объедине­ниеможет приобретать, отчуждать, брать и сдаватьв наем как вРФ, так и за границейлюбое имущество, движимое инедвижимое.
Объединениеимеет, такимобразом, широкийкруг прав, которыезакрепляютсяза ним для того, чтобы оно моглоуспешно осуществлятьсвою деятельность.
Заключаявнешнеторговыесделки, объединениереа­лизуетсоответствующиеправа. Сделкидолжны совер­шатьсяс соблюдениемправил их подписания, установ-
ленных нашимзаконодательством(см. гл. 8). Входя­щиев состав объединенияфирмы имеютправо заклю­чатьпо поручениюобъединенияи от его именисделки по внешнейторговле.
Объединениесвязывают лишьсделки, заключенныев соответствиис уставом объединенияи законодатель­ством.В ряде уставов, например вУставе государст­венногопредприятияВ/О «Атомэнергоэкспорт», утвер" жденномМинистромвнешних экономическихсвязей РФ 10 августа1992 г., предусмотрено, что внешнеторго­выесделки объединенияподписываютсядвумя ли­цами.
Объединение, как любое юридическоелицов РФ, имеетспециальнуюправоспособность.Это означает, что деятельностьобъединенияограничиваетсятеми целямии задачами, которые государствовозлагает нанего. Такимобразом, объемправоспособностикаждого юридическоголица определяетсятой конкретнойцелью, для которойоно было образовано.
Каждое объединениевправе заключатьтолько такиесделки, предметкоторых соответствуетего уставу.Объем правоспособностиобъединенияустанавливаетсяв уставе.
Это положениедействует вотношении всехроссий­скихсубъектовмеждународногочастного права— участ­никоввнешнеэкономическихсвязей. Прирегистрацииучастниковвнешнеэкономическихсвязей обязательнопредставляетсяустав, в которомдолжны бытьотраже­ныхарактер иноменклатуравнешнеэкономическойдея­тельностипо производимойпродукции(работам, услу­гам).В случае осуществлениявнешнеэкономическихопераций снарушениемуставнойправоспособностив соответствиис постановлением№ 203 «О мерахгосу­дарственногорегулированиявнешнеэкономическойдея­тельности»Совета МинистровСССР от 7 марта1989 г. государственныморганом управления(ГосударственнойвнешнеэкономическойкомиссиейСовета МинистровСССР) моглобыть приняторешение оприостановле­ниивнешнеэкономическихопераций такогоучастника. Этоприостановлениемогло осуществлятьсяв виде запре­таисполненияконкретнойсделки иливременногопри­остановлениявсех такихопераций нарушителяна срок до одногогода.
132
Таким образом, общее для всехроссийскихсубъек­товмеждународногочастного правав областивнешне­экономическойдеятельностито, что они являютсяюри­дическимилицами, несущимисамостоятельнуюимущест­веннуюответственностьпо своим обязательствам.Это особенноважно иметьв виду, посколькупринципысамостоятельнойответственности, полного хозяйствен­ногорасчета исамофинансированияхозяйственныхсубъектов —это. основополагающиепринципы проводи­мойв РФ хозяйственнойреформы.
Все указанныеорганизацииявляются российскимиюридическимилицами, поэтомуих личный статутопре­деляетсяроссийскимправом. В соответствиис нашим законодательствомгосударственнаяорганизация, являю­щаясяюридическимлицом, отвечаетпо своим обяза­тельствамзакрепленнымза ней имуществом.Государствоне отвечаетпо обязательствамгосударственныхоргани­заций, являющихсяюридическимилицами, а названныеорганизациине отвечаютпо обязательствамгосударства.Эти положенияопределяютсяличным статутомроссий­скихорганизаций, и поэтому онидолжны применятьсяи за рубежом, то есть, инымисловами, иметьэкстеррито­риальноезначение. Приведемпример.
В 1972 годув США был предъявлениск к пароходу«Сулей-манСтальйкии», который эксплуатировалсясоветскойсудоходнойкомпанией. Искбыл предъявленв связи с претензией, касавшейсярыболовногопромысла, осуществлявшегосядругой советскойорга­низацией.В ноте, направленнойв связи с арестомпарохода «Сулей-манСтальский», со ссылкой наст. 13 Основ гражданскогозаконо­дательства1961 г. отмечалось, что пароходствоявляетсясамостоя­тельнымюридическимлицом, не имеющимотношения крыболов­ству.
Если подходитьк российскомуобъединению(пред­приятию)с точки зрениялюбых критериев, исполь­зуемыхв иностранныхгосударствахпри определениинациональностиюридическихлиц (Напомним, что обыч­ноприменяется, критерий либоместа учрежденияюриди­ческоголица, либо егоместа нахождения), то личным закономобъединения(предприятия)всегда будеттолько российскийзакон. Личнымзаконом будутопределятьсяправоспособностьюридическоголица, его внутренняяструктура, внутренняяорганизация, решение о еголикви­дации.Другие же вопросы, касающиесяпорядка осу-
133
ществлениядеятельностина территориииностранногогосударства, допуска юридическоголица к соответст­вующейдеятельности, условий такойдеятельности, ре­шаются вовнутреннемзаконодательстветой страны, гдедействуетроссийскоеюридическоелицо, и в соответ­ствиис положениямиторговогодоговора, заключенногоРоссией с даннымгосударством.
§ 4. ПРАВОВЫЕФОРМЫ СОВМЕСТНОЙХОЗЯЙСТВЕННОЙДЕЯТЕЛЬНОСТИ
1. Интернационализациямеждународнойхозяйствен­нойжизни приводитк использованиюразличныхорга­низационныхформ совместнойдеятельностисубъек­товиз разных государств.Это могут бытьчисто дого­ворныеформы, при которыхотношениясторон опре­деляютсядоговорамио производственнойлибо научно-техническойкооперации, договорамио консорциумах, предусматривающимиобычно совместноевыступлениесторон на томили ином рынкеили в отношенииопре­деленногообъекта деятельности.Но это могутбыть и болееглубокиеорганизационныеформы, приводящиек созданиююридическихлиц (смешанныеобщества, за­нимающиеся, как правило, торговойдеятельностью, сов­местныепредприятияи др.).
Организационныеформы совместнойдеятельностиотличаютсябольшим разнообразием.Однако общимдля них, какправило, являетсято, что происходитобъеди­нениекапиталов, принадлежащихучастникамиз различ­ныхстран, осуществляетсясовместноеуправлениес целью достиженияопределенногорезультата, имеет мес­тосовместноенесение рискови убытков.
Одной из возможныхорганизационно-правовыхформ являетсяконсорциум.Обычно вовнешнеэкономическойсфере консорциумысоздавалисьна договорнойоснове дляреализации, как правило, крупномасштабныхпро­ектов, которые требуютобъединенияусилий несколькихорганизаций(на практикеприменялись, в частности, банковскиеконсорциумыпри получениикредитов, кон­сорциумыдля участияв торгах припереговорахо стро­ительствеобъектов зарубежом). Консорциумыв нашем
134
законодательствекак правоваяформа не урегулированы.На практике, а также в силупостановленийправитель­стваоб отдельныхконсорциумахприменяютсядва вида консорциумов.
1) Консорциумы, создаваемыедля отношенийс иностраннымипартнерамивременногохарактера.В меж­дународнойпрактике известныдва вида такихконсор­циумов: закрытый иоткрытый. Впервом случаеконтракт синостраннымзаказчикомподписываетсяодной внеш­неторговойорганизацией, принявшей насебя обязан­ностируководителяи несущей передним ответственностьза выполнениевсего комплексаобязательств, преду­смотренныхв контракте.Во втором случаеконтракт синостраннымизаказчикамиподписываетсявсеми парт­нерамипо консорциумуи каждый из нихнесет свою долюимущественнойответственностинепосредственноперед иностраннымзаказчиком.
Если раньше, до проведенияреформ вовнешнеэко­номическойобласти, моглисоздаватьсятолько консорци­умызакрытого типа, то после предоставлениявсем предприятиямправа внешнеэкономическойдеятельностивсе они могутвыступать вкачестве стороныв отно­шенияхс иностраннымизаказчиками.
Такого родаконсорциумыюридическимилицами не являются.
2) Консорциумы, создаваемыедля внешнеторго­войдеятельностина длительныйпериод времени.При­мером такогоконсорциумаявляется такназываемыйСоветскийвнешнеэкономическийконсорциум, который былсоздан специальнов областисоветско-американскихэкономическихотношений.
Основнымиположениямио деятельностиСоветскоговнешнеэкономическогоконсорциума, утвержденногопо­становлением№ 238 Совета МинистровСССР от 21 мар­та1989 г., было предусмотрено, что члены этогоконсор­циумасоздают нанашей территориисовместныепред­приятияс членамиАмериканскоготорговогоконсор­циума.
Советскийвнешнеторговыйконсорциумдолжен былдействоватьна основе валютнойсамоокупаемостии сбалансированностив целом (всехвместе) совместныхпредприятий, созданных егочленами -и членамиамери­канскогоконсорциума, созданногов США.
135
Совместноепредприятие, как и другиесовместныехозяйственныеорганизации(в тех случаях, когда они наделяютсяправами юридическоголица), являетсяюридическимлицом определенногогосударства— обыч­но страныместа его учреждения.
Совместныепредприятия, созданныевРФ,—это юридическиелица российскогоправа. «Однакоих пра­вовойрежим отличаетсяот режима обычныхюридиче­скихлиц, что обусловливаетсяналичием всоответствую­щихправоотношенияхряда иностранныхэлементов (одиниз участников— иностранноеюридическоелицо, иностранныевклады, участиеиностранныхспециалистовв органахюридическоголица, характеропераций, зна­чениевнешнеэкономическойдеятельностии т. д.). Эти обстоятельстваделают необходимымрассматриватьпра­вовоеположениеобразованийтакого рода(часто име­нуемыханглийскимтермином «джойнтвенчерс» —совместноепроизводствои сбыт) не тольков рамках гражданскогоили торговогоправа какой-либостраны, но и врамках международногочастного права.
2. Во внешнеэкономическихсвязях СССРс другими странамина различныхэтапах своегоразвития нашегосударствоиспользовалоразнообразныеформы созда­ниясмешанныхобществ. В отдельныхстранах совет­скимиорганизациямисоздавалисьразличныеобщества, в томчисле и полностьюим принадлежавшие.Деятель­ностьэтих обществсыграла определеннуюположитель­нуюроль в развитииэкономическихотношений скапи­талистическимигосударствамикак в периодборьбы СССРза дипломатическоепризнание, таки в последую­щиегоды.
Первымобществом заграницей, полностьюпринадлежавшимсоветскойорганизации, был «Аркос»(Всероссийскоекооперативноеобщество поторговле сАнглией). «Аркос»был учрежденв Лондоне какакционерноеобщество поанглийскимзаконам. Поэтомуэто было английскоеюридическоелица Оно пользовалосьвсеми правами, кото­рые английскоезаконодательствопредоставляетюридическимлицам. Но похарактеру своейдеятельности«Аркос» выполнялисключи­тельнопоручениясоветскихорганизаций.Фактическоеположение этогоакционерногообщества нашлосвое отражениев нотной пе­репискев мае 1927 года междуНаркоминделомСССР и английскимведомствоминостранныхдел в связи сналетом английскойполиции на«Аркос» и торговуюделегацию (такименовалосьтогда советскоеторгпредство).Наряду с решительнымпротестом поповоду нападенияна торговуюделегацию вотношении«Аркоса» всоветской нотеот
136
17 мая 1927 г.говорилосьследующее:«Хотя «Аркос»является формальноакционернымобществом, зарегистрированнымпо англий­скимзаконам, британскиевласти не моглине знать, чтоон занимаетсяглавным образом, если не исключительно, выполнениемторговых порученийсоветскиххозяйственныхорганов. Полицейскоенападение накрупное английскоеторговое общество, хорошо зарекомендовав­шеесебя в английскихделовых кругах…является совершеннобес­прецедентнымв истории лондонскогоСити. Налет могиметь своейединственнойцелью лишьнанесениеущерба советскиминтересам, связанным сдеятельностью«Аркоса»… Сэтой точкизрения Советскоеправительствосчитает себявправе протестоватьи против нападенияна „Аркос»».
С участием«Аркоса» в СШАв 1924 году былообразованообщество «Аркос— Америкаинкорпорейтед», которое в томже году слилосьс компанией«Продактсиксчейнджкорпорейшн», также осуществлявшейторговые операциис США в условияхотсутствиядипломатическогопризнания СССР.В результатеслияния былаобра­зованановая компания— «Амторг трейдингкорпорейшн».Устав «Ам-торга»был зарегистрированв штате Нью-Йорк.Таким образом, это юридическоелицо права США.Корпорацияс момента своегообра­зованияпредставлялавсе советскиеорганизации, осуществлявшиевнешнюю торговлю.«Амторп» сыгралбольшую рольв развитиисовет-ско-американскойторговли в годыпервой пятилетки(в 1931 г. общий оборотсоветско-американскойторговли составил116 млн. долл.). Впериод «холоднойвойны» операции«Амторга» былисвернуты, впоследствииони несколькорасширились.Функции «Амторга»— ведение торговыхопераций российскихвнешнеторговыхорганизацийв США. Однакос точки зрениязаконодательствао юридическихлицах на основерассмотренноговыше принципаинкорпорации— это юридическоелицо штатаНью-Йорк, к которомуподлежат при­менениюправила какзаконодательстваштата, так и всоответствую­щихслучаях федеральногозаконодательства.
Смешанныеобщества сучастием иностранногокапи­таласоздавалиськак на территорииРФ, так и загра­ницей.
В годывосстановлениянародногохозяйства иновой экономи­ческойполитики вцелях привлеченияиностранногокапитала длязаготовокэкспортныхтоваров внутристраны, сбытаих за границейи ввоза в странутоваров, необходимыхдля восстановлениянарод­ногохозяйства иудовлетворениядругих нужд, разрешаласьорганиза­цияспециальныхакционерныхобществ с участиеминостранногокапитала иобязательнымучастиемНаркомвнешторга.Согласно декретуВЦИК о внешнейторговле от13 марта 1922 г., Наркомвнешторгупредоставлялосьправо с утвержденияСовета Трудаи Обороны (СТО)организовыватьтакие акционерныеобщества какдля осуществленияимпортно-экспортныхопераций, таки для производстваэкспортныхтоваров. Акционерамисмешанныхобществ былиНаркомвнешторг(или его органы)и иностранныефирмы. Посколькусоветскойстороне принадлежалоне менее 51% акцийсмешанныхобществ, ейобеспе­чивалосьбольшинствоголосов в органахобщества —общем собра­ниии правлении.Смешанныеобщества учреждалисьлибо в СССР —в форме акционерныхобществ всоответствиис действовавшимв
137
то времягражданскимзаконодательством, либо за границей— в фор­ме акционерногообщества илитовариществас ограниченнойответ­ственностьюпо законамсоответствующегогосударства, на территориикоторого создавалосьобщества
Наиболеекрупными смешаннымиобществамибыли «Руссаыг-лолес»(создано в СССРна основе особогодоговора, утвержденногоСТО 21 апреля1922 г.). Русско-Британскоехлебоэкспортноеобщество, Русскоелесное агентство(созданы в Англии),«Дерутра»,«Деру-металл»,«Деру люфт»,«Книга» (созданыв Германии), Русско-Австрий­скоеторговое акционерноеобщество (РАТАО)и др. "-
Значительнуюроль в развитииэкономическихсвязей с Ираномсыграли русско-персидскиесмешанныеобщества («Шарв»,«Перещелк»,«Персхлопок»и др.), на долюкоторых приходилосьоколо половиныторговогооборота междуэтими странами.Наряду с торговымиоб­ществамипо соглашениюмежду СССР иИраном от 1 октября1927 г было созданосмешанноеобщество поэксплуатациирыбных промыс­ловКапитал обществаделился наравные дали(50% — советскийвклад и 50% — иранский)    продолжение
--PAGE_BREAK--
ПослеВеликой Отечественнойвойны на основеперехода к СССРбывших германскихактивов, а затеми японскогоимущества (ваДальнем Востоке)учреждалисьобщества двухтипов. Первыйиз них — советскиеакционерныеобщества, созданныев СССР и руководив­шиепредприятиямив Германии. Кэтому типуотносилосьи общество«Дунайскоепароходство».Второй — смешанныеобщества, созданныепо соглашениямс Болгарией, Румынией, Венгриейи другими странами.В качестве паяСоветскогогосударстваслужили бывшиегерманскиеактивы. Позднеесоглашенияо созданиисмешанныхобществ былизаключены сКНР и КНДР Так, были образованыСоветско-Ру-мьвккоенефтяное общество, Советско-Болгарскоегорнорудноеобще­ство, Советско-Китайскоеобщество подобыче цветныхметаллов.
Обществабыли организованына паритетныхначалах: половинаакционерногокапитала принадлежалаорганизациямстраны, в кото­ройбыло созданообщество, иполовина —СССР; расходыи доходы делилисьпоровну. Управлениеобществомосуществлялосьна началахравенства. В1952—1955 годах обществатакого родабыли ликвиди­рованы.
В 70—80-х годах вомногих странахимелись отдель­ныесмешанные илиполностьюпринадлежавшиеСССР общества, занимавшиесятбрговойдеятельностьюили деятельностью, связанной соказанием услугсоветскиморганизациям(например, агентскимобслуживаниемсу­дов советскогофлота занимались«Совиспан»—в Испа­нии«Юниориент»в Японии и другиеобщества). Соз­даниетаких обществбыло связанос переходомк сотруд­ничествуна стабильнойоснове с высокоразвитымистра­нами Западаи развивающимисястранами.
Общества подобногорода играютсущественнуюроль и в торговленашими машинамии оборудованием.При­ведемнесколькопримеров. В1947 году в Финляндиибыло созданообщество «Конеда»по торговлесоветскими
138
автомобилями, а в 1963 году—общество«Конейсто», которое занимаетсяторговлеймашинами (позжеанало­гичноеобщество былоучреждено вНорвегии).
По советскомузаконодательствуучаствоватьв созда­нииобществ заграницей моглитолько организации, имеющие правона осуществлениевнешнеэкономическойдеятельности.Образовываясмешанныеобщества зарубе­жом, советскиеорганизациивступали всоответствую­щиеотношения лишьс определенными ограниченнымкругом физическихи юридическихлиц. Ограничениечисла участниковдостигаетсявыбором определеннойправовой формысмешанногообщества. Так, смешанныекомпания сучастием советскихорганизацийвсегда учре­ждалисьв виде акционерногообщества безправа пуб­личнойподписки наакции. В практикенаших организа­цийнет единогоправила, касающегосядоли их участия, однако чащевсего она равна50 или 51% и более.
Все смешанныеобщества созданыпо законамсоот­ветствующихстран с полнымсоблюдениемтребований, установленныхзаконодательствомстраны пребыванияи учрежденияобщества.
Таким образом, это юридическиелица не советскогоправа, а праватой страны, гдеони учрежденыи осу­ществляютсвою деятельность.К ним полностьюприме­няетсязаконодательствосоответствующегогосударства.Основная цельэтих обществ— содействоватьразвитию торговлинашей странысо страной ихпребывания; такие общества, как правило, производственнойдеятельностьюранее не занимались.
Новые направленияиспользованияформы смешан­ногообщества, каки других формсовместногопред­принимательствасоветскимиорганизациямиза рубежом, стали развиватьсяв конце 80-х годов.Эти направле­ния— важная составнаячасть проведенияреформ в областивнешнеэкономическойдеятельности.
При осуществлениихозяйственнойдеятельностив разных странахстали применятьсяболее гибкиеорга­низационныенормы. Речьидет, в частности, о созда­ниисовместныхнаучно-исследовательскихи проектныхорганизаций, инжиниринговых, сбытовых ирекламных фирм, совместномобслуживаниии ремонтеэкспорти­руемойтехники, покупкеакций, облигацийи других ценныхбумаг.
139
В отношениивсех форм совместнойдеятельностиза рубежом нашезаконодательствоопределяет, какие организациии в каком порядкемогут приниматьучастие вдеятельноститакого рода.Согласнопостановлению«О развитиихозяйственнойдеятельностисоветскихорганизацийза рубежом»Совета Министровот 18 мая 1989 г., государственныепредприятия, зарегистрирован­ныев качествеучастниковвнешнеэкономическихсвязей, могутсоздаватьзарубежныепредприятияс согласиявышестоящихорганов управленияи с учетомрекомен­дацийМВЭС и МИД.
Согласно п. 9Указа ПрезидентаРоссийскойФеде­рацииот 15 ноября 1991 г.«О либерализациивнеш­неэкономическойдеятельностина территорииРСФСР» осуществлениеинвестицийза рубежом, включая покупкуценных бумаг, юридическимилицами, зарегистрирован­нымина территорииРоссии, и российскимигражда­намипроизводитсяпо лицензиямв порядке, определяе­момправительствомРоссии.
Из этого указаследует, что, во-первых, кругроссий­скихучастниковсовместныхи иных предприятийза рубежом неограничиваетсяи что, во-вторых, разре­шительныйпорядок дляосуществлениятакого участиясохраняется._
§ 5. ПРАВОВОЕПОЛОЖЕНИЕПРЕДПРИЯТИЙС ИНОСТРАННЫМИИНВЕСТИЦИЯМИВ РФ
1. Основнымизаконодательнымиактами, регулирую­щимиположениепредприятийс иностраннымиинвести­циямив России, являются-Закон об иностранныхин­вестицияхв РСФСР от 4 июля1991 г. и Закон опред­приятияхи предпринимательскойдеятельностиот 25 де­кабря1990 г. Как отмечалосьвыше, согласнороссий­скомузаконодательству, под предприятиямис иностран­нымиинвестициямипонимаютсяпредприятияс долевым участиеминостранныхинвесторов(совместныепред­приятия)и предприятия, полностьюпринадлежащиеиностранныминвесторам.Все эти предприятиямогут создаватьдочерние предприятияи филиалы. Кромето­го, на территорииРоссии могутсоздаватьсяфилиалы иностранныхюридическихлиц.
140
Согласно ст.12 Закона обиностранныхинвестициях, предприятияс иностраннымиинвестициямисоздаются идействуют вформе акционерныхобществ и другиххозяйственныхобществ итовариществ, предусмотренныхдействующимзаконодательством.Это законодательствопредусматриваетследующиеорганизационно-правовыеформы: полноетоварищество, смешанноетоварищество, товариществос ограниченнойответственностью(кото­рое, согласно«Положениюоб акционерныхобществах», утвержденномупостановлениемСовета МинистровРСФСР от 25 декабря1990 г., № 601 именуетсяакцио­нернымобществомзакрытоготипа).
Наиболеераспространеннойна практикеформой яв­ляется, форма товариществас ограниченнойответствен­ностью, применяетсяформа акционерногообщества. Итовариществос ограниченнойответственностью, и ак­ционерноеобщество являютсяюридическимилицами, ониимеют собственноенаименованиес указаниеморга­низационно-правовойформы.
Под товариществомс ограниченнойответствен­ностью(акционернымобществомзакрытого типа)пони­маетсяобъединениеграждан и (или)юридическихлиц, создаваемоедля совместнойхозяйственнойдеятельно­сти.Уставный фондтовариществаобразуетсяза счет вкладовучредителей.Участникиобщества несутубытки, связанныес деятельностьюобщества, впределах суммвнесенных имивкладов.
Обычным акционернымобществомпризнаетсяоб­щество, уставный фондкоторого разделенна определен­ноечисло акцийравной номинальнойстоимости, несу­щееответственностьпо обязательствамтолько своимимуществом.Акционеры несутубытки, связанныес деятельностьюобщества, впределах стоимостипринад­лежащихим акций.
Согласно ст.1 Положения обакционерныхобщест­вах, акционернымобществомявляется организация, соз­даннаяна основедобровольногосоглашенияфизическихи юридическихлиц (в том числеиностранных), объеди­нившихсвои средствапутем выпускаакций и имеющихцелью удовлетворениеобщественныхпотребностейи извлечениеприбыли.
2. Участникамисовместногопредприятиямогут бытьроссийскиеюридическиелица, российскиеграждане;
141
иностранныеюридическиелица, включая, в частности, любые компании, фирмы, предприятия, организацииили ассоциации, созданные иправомочныеосуществлятьин­вестициив соответствиис законодательствомстраны своегоместа нахождения; иностранныеграждане, лицабез гражданства, российскиеграждане, имеющиепосто­янноеместо жительстваза границей, при условии, что они зарегистрированыдля веденияхозяйственнойдея­тельности'в стране ихгражданстваили постоянногоместа нахождения; иностранныегосударстваи между­народныеорганизации.
Вопрос о том, является илине являетсясоответ­ствующаяиностраннаяфирма юридическимлицом, об­ладаетли она, следовательно, гражданскойправоспособ­ностью, может бытьрешен по правугосударства, в ко­торомучреждена этаиностраннаяорганизация.Такой выводвытекает изустановленногов ст. 161 Основграж­данскогозаконодательства1991 года принципаприме­нениязакона инкорпорацииюридическоголица. На­помним, что в соответствиис этой статьейОснов «1раж-даискаяправоспособностьиностранныхюридическихлиц определяетсяпо праву страны, где учрежденоюри­дическоелицо».
3. Действующеев России законодательствоне уста­навливаетдля отечественныхи иностранныхучастниковсовместногопредприятиякакого-либообязательногосо­отношениядолей. Этотвопрос решаетсясоглашениемсторон (учредительнымдоговором).Иные правилапо этому вопросуустановленыв отношениисовместныхстраховыхорганизаций.
Уставный капиталакционерногообщества образуетсявначале изоплаты- акцийучредителям, а затем акку­мулированиемденежных средствпутем открытойподпис­ки наакции. Уставныйкапитал товариществаобразует­сятолько за счетвкладов учредителей.
Уставный капиталможет бытьсформированпутем внесениялибо денежныхсредств, либоимущества иимущественныхправ. В первомслучае не будетосуществлятьсясогласованиеоценки вкладовучреди­телями.Во втором случаенеобходимаоценка вкла­дов.
Вклады в иностраннойвалюте и имущества, оценен­ногов иностраннойвалюте, подлежатпересчету в
142
рубли в соответствиис тем курсом, который действуетдля операцийтакого рода(до 1 января 1992 г.действо­валкурс ГосбанкаСССР, применявшийсяво внешне­торговыхоперациях; после 2 января1992 г. стал при­менятьсякоммерческийкурс). При формированииустав­ногокапитала путемвнесения денежныхсредств, иму­щества, имущественныхи неимущественныхправ на практикестали делатьсяспециальныеперечни вкладовроссийскихи иностранныхучастниковв виде отдель­ныхприложенийк учредительномудоговору. Каждый.перечень долженсодержатьнаименованиевклада, егоописание, согласованнуюоценку вкладаи срок его взноса.
В качествевклада могутвноситься: собственность, а также другиеимущественныеправа, как, например, право пользования, право залогаи т. д.; права надолевое участиеи другие формыучастия вхозяйственныхпред­приятияхи организациях; права требованияпо денеж­нымсредствам, вложенным длясозданияэкономическихценностей, илиуслугам, имеющимэкономическуюцен­ность; авторскиеправа, правапромышленнойсобствен­ности, такие как правана изобретения, включая права, вытекающиеиз патентов, товарные знаки, промышлен­ныеобразцы, полезныемодели, фирменныенаимено­вания, а также технологиюи «ноу-хау»; права на эко­номическуюдеятельность, включая правана разработку, добычу илиэксплуатациюприродныхресурсов. Вслу­чае призванияв России правасобственностииностран­ногоинвестора наземлю оно такжевойдет в числовозможных правтакого рода, которые будутопреде­лятьсяв качествевклада.
Согласно закону«Об иностранныхинвестициях», обязанностьвнесения каждымиз участниковдо 50% указанныхв учредительныхдокументахвкладов отсро­ченадо истечениягода послерегистрациипредприятия.Таким образомдля иностранногоинвестораустановле­ноопределенноеизъятие изобщего правилао вне­сениине менее 50 % уставногокапитала втечение 30 днейпосле регистрации, а остальных50% —в течениепер­вого годадеятельностиобщества.
4. Закон «О предприятияхи предпринимательскойдеятельности»разрешаетпредприятиямсамостоятельноопределятьструктуруорганов управления.Положение
143
об акционерныхобществах от25^ декабря 1990 г.для акционерныхобществ какоткрытого, таки закрытоготипа (как отмечалосьвыше, под последнимроссийскоезаконодательствопонимает, какправило, товариществос ограниченнойответственностью)предусматриваетче­тыре органауправления: общее собрание, совет дирек­торов, правление, генеральныйдиректор. Высшиморга­ном считаетсяобщее собраниеакционеров, созываемоераз в год. Впромежуткахмежду годовымисобраниямивысшим органомуправленияявляется советдиректоров.Число директоровопределяетсяобщим собранием, но оно должнобыть нечетным(не менее трехв закрытомобществе и неменее пяти —в открытом).
Из числа директоровобщее собраниеназначаетгене­рального(исполнительного)директора.Совет директо­ровутверждаетсостав правления.
В отношениисовместныхпредприятийследует иметьв виду, чтопринципиальныевопросы ихдеятельностидолжны решатьсяна основе единогласиявсех их учре­дителей.Перечень такихвопросов обычноопределяетсяв учредительныхдокументах.Уставы совместныхпред­приятийобычно определяюткомпетенциюсовета дирек­торов, правления, генеральногодиректора иревизионнойкомиссии.
В товариществахс ограниченнойответственностьюгенеральныйдиректор обычноназначаетсясобраниемучредителейиз числа директоровсроком на 3 годас правом егопродления.Генеральныйдиректоросу­ществляетоперативноеруководствоработой товарище­ства, без доверенностидействует отего имени, заклю­чаетдоговоры, осуществляетлюбые другиедействия, необходимыедля достиженияцелей товарищества, за исключениемтех, которыев соответствиис уставом прямозакрепленыза собраниеми советомдиректо­ров.
Ревизионнаякомиссия осуществляетконтроль зафи­нансовойдеятельностьютоварищества.Ее члены изби­раютсяиз числа учредителейсроком на 2 годана общем собранииучастников.
5. Регистрацияпредприятийс иностраннымиинве­стициямив России осуществляетсяна основепостанов­ленийправительства№ 26 «О регистрациипредприятийс иностраннымиинвестициями»от 28 ноября 1991 г.
144
и № 357 «О некоторыхвопросах веденияГосударст­венногореестра предприятий»от 28 мая 1992 г., а такжепостановленийрегиональныхи местных органоввласти. Так, вМоскве регистрацияосуществляетсяв соответствиис постановлением№ 97 «О введенииеди­ного порядкарегистрациипредприятийи организацийв Москве»правительстваМосквы от 17 октября1991 г. и последующимиактами по вопросамрегистрациипред­приятий.Можно говоритьо трех случаяхрегистрациипредприятийв зависимостиот объема иностранныхин­вестицийи предметадеятельности.
Первый случайкасается регистрациипредприятий, объем иностранныхинвестицийв которые превышает100 млн. руб. (размерсуммы был определенст. 16 Зако­на обиностранныхинвестицияхи подлежитизменению), онаосуществляетсяспециальныморганом—Комитетомпо иностранныминвестициям, вошедшим в 1992году в составРоссийскогоагентства помеждународномуэко­номическомусотрудничествуи развитию.
Второй случайкасается регистрациипредприятийс иностраннымиинвестицияминефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающейи угледобывающейотрас­лей.Регистрациятаких предприятий, независимоот вели­чиныих уставногокапитала, былавозложена наКоми­тет поиностранныминвестициям(соответственнона Российскоеагентство помеждународномуэкономическо­мусотрудничествуи развитию).
Третий случайкасается остальныхпредприятий.Их регистрацияосуществляетсяСоветами Министроврес­публикв составе РоссийскойФедерации, администра­циямикраев и областей, городов Москвыи Санкт-Петербурга.В Москве иСанкт-Петербургесозданы регистрационныепалаты.
6. Имущество, ввозимое в РФв качествевклада иностранныхинвесторовв уставный фондпредприя­тийс иностраннымиинвестициямив пределахсроков, установленныхучредительнымидокументамидля его формирования, а также имущество, предназначенноедля собственногоматериальногопроизводства, освобождает­сяот взиманиятаможеннойпошлины и необлагаетсяналогом наимпорт.
Имущество, ввозимое в РФиностраннымиработни­камипредприятийс иностраннымиинвестициямидля
145
собственных,нужд, освобождаетсяот взиманиятамо­женнойпошлины.
Законом обиностранныхинвестицияхбылоуста­новлено, что предприятия, полностьюпринадлежащиеиностранныминвесторам, и совместныепредприятия, вуставномфондекоторыхиностранныеинвестициисо­ставляютболее 30%, вправебез лицензийэкспортиро­ватьпродукциюдля собственныхнужд, за исключе­ниемслучаев,    продолжение
--PAGE_BREAK--
предусмотренныхдействующимина тер­риторииРФ международнымидоговорами.
7. Важную рольв решениисущественныхвопросов какучрежденияпредприятий, так и их деятельностипризваны сыгратьдоговоры осоздании совместныхпред­приятий, заключаемыеих участниками, и уставы пред­приятии.
На современномэтапе созданияв нашей странесовместныхпредприятийзаконодательноерегулированиеограниченокругом наиболееважных и принципиаль­ныхвопросов, с темчтобы оставитьрешение их наусмотрениесторон — участниковсовместногопредприя­тия.Договорноерегулированиеприобретает, таким обра­зом, важное, еслине решающее, значение.
Совместныепредприятияявляются юридическимилицами по российскомузаконодательству.Они могут отсвоегоименизаключатьдоговоры, приобретатьиму­щественныеи личные неимущественныеправа и нестиобязанности, быть истцамии ответчикамив суде и третейскомсуде. Совместныепредприятияимеют само­стоятельныйбаланс и действуютна основе полногохозяйственногорасчета, самоокупаемостии самофинан­сирования.В принципе насовместныепредприятиякак на юридическиелица российскогоправа распространя­ютсяобщие положенияроссийскогозаконодательствао юридическихлицах. Но в.отношениисовместныхпредприятий, которые следуетрассматриватькак осо­бый, новый вид российскихюридическихлиц, действуютнекоторыеспециальныеположения, прямо установлен­ныезаконодательством.
8. Из другихюридическихвопросов следуетоста­новитьсяна вопросе оправе, подлежащемпримене­ниюк взаимоотношениямучастниковсовместногопред­приятия.Посколькудоговор обучреждениисовмест­ногопредприятия— это всегдадоговор с иностранным
146
участником(фирмой, компанией, корпорацией), во взаи­моотношенияхучастниковсовместногопредприятиявсе­гда присутствует«иностранныйэлемент».Этоозначаетнеобходимостьрешения такназываемойколлизионнойпроблемы, тоесть вопросао том, правомкакого госу­дарстваэти отношениябудут регулироваться.Решение этойпроблемы российскимсудом или третейскимсудом (арбитражем)возможнолишьна основенорми прин­циповколлизионногоправа, входящегов состав **ежду-народногочастногоправа.Такаянормасодержитсяв Основахгражданскогозаконодательства1991 года.
В п. 3 ст. 166 Основ1991 года говоритсяследующее:
«З. К договоруо созданиисовместногопредприятияс участиеминостранныхюридическихлиц и гражданприменяетсяправостраны,где учрежденосовместноепредприятие».Здесь под термином«совместноепред­приятие»понимаетсяюридическоелицо, а не любаясов­местнаядеятельность.О примененииправа к такойсов­местнойдеятельности, как производственноесотрудни­чество, кооперирование, говорится впредшествующемп. 2 этой же статьи.В п. 3 ст. 166 термин«договор»следу­ет толковатьтаким образом, что он включаетв себя всеучредительныедокументы(соглашение, устав, приложе­нияк ним), но недоговоры, заключаемыеСП с другимисубъектами, в том числе ис учредителями.К таким договорамправо должноприменятьсяв соответствиис другимиколлизионныминормами российскогозаконо­дательства.
Из приведенныхположений Основследует, чтосуд или арбитражв случае рассмотренияспора по договоруо созданиисовместногопредприятияв России будетприменять всилу п. 3 ст. 166российскоеправо как правостраны, гдебыло учрежденосовместноепредприятие.
Возникаетвопрос, можетли договор осоздании СПсодержатьусловие о применениииного права, чем право РоссийскойФедерации, натерриториикоторой учрежда­етсяпредприятие.'Следует сделатьвывод, что такоеусловие договорадолжно бытьпризнано российскимсудом или арбитражемв России недействительным, по­сколькуоно прямопротиворечитзаконодательству(см. гл. 3).
Арбитраж, рассматривающийспор по такомусогла­шению(не в России), решая этотвопрос, можеттакже
147
исходить изтого, что личнымстатутом СПкак юриди­ческоголица, учрежденногопо российскомуправу, будетправо России, а не право какой-либоиной страны.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какое значениеимеет определениенациональностиюридическоголица и какиеосновные критерииприме­няютсядля определениянациональностиюридических
лиц?
2. В чем состоитпринцип раздельнойответствен­ностигосударственногоюридическоголица и Россий­скогогосударства?
3. Какие имеютсявиды предприятийс иностранны­миинвестициями?
4. Что понимаетсяпод совместнымпредприятием?
5. Каково правовоеположениепредприятияс ино­страннымиинвестициямина территорииРоссии?
Глава б
ПРАВОВОЕПОЛОЖЕНИЕГОСУДАРСТВАКАК УЧАСТНИКАГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХОТНОШЕНИЙ
§1. Государствокак су&ьектимущественныхотношений.
§2. Иммунитетгосударстваи его виды. §3.Правовойрежимграж-
данско-правовыхсделок, совершаемыхгосударством
ЛИТЕРАТУРА
ЛунцЛ. А. Курс международногочастного права.Особеннаячасть— С. 74—91; ЛунцЛ. А., МарышваН. И., СадиковО. Н. Международноечастное право.—С. 110—118; БогуславскийМ. М. Иммунитетгосударства.—М., 1962; ПоздняковВ. С. Государствен­наямонополиявнешней торговлив СССР.— М., 1969;Поздняков В.С. Советскоегосударствои внешняя торговля(правовые вопросы).—М., 1976; Иванов С.И. Современныетенденции взаконодательственекоторыхбуржуа зныхгосударствпо вопросу обиммунитетегосу­дарстваи его собственности(на примере СШАи Англии) // Сов.ежегодникмеждународногоправа. 1981.— М., 1982.—С. 235—246;
Законодательствокапиталистическихстран об иммунитетеиностран­ногогосударства.Обзорная информацияВНИИСЗ / Сост.И. О. Хлес-това, Н. Г. Швыдак.—М., 1988; БаратянцН. Р., БогуславскийAf.М., КолесникА. Н. Современноемеждународноеправо: иммунитетго­сударства// Сов. ежегодникмеждународногоправа, 1988.— М., 1989.—С.165—182; ХлестоваИ. О. Проблемыюрисдикционногоиммунитетаиностранногогосударствав работе Комиссиимеждуна­родногоправа // Там же.—С. 183—194; ШвыдакН. Г. Юрисдикцион-ныеиммунитетыиностранногогосударствав судебнойпрактике Франциии Швейцарии.Материалы поиностранномузаконода­тельствуи международномучастному праву// Труды 49 ВНИИСЗ.—М, 1991.— С. 109—182.
§ 1. ГОСУДАРСТВОКАК СУБЪЕКТИМУЩЕСТВЕННЫХОТНОШЕНИЙ
Развитиемеждународногосотрудничествав области экономики, производства, торговли, наукии культуры
149
приводит ктому, что государствовступает всамые различныеимущественныеправоотношенияс другимигосударствами, а также с международнымиорганиза­циями, юридическимилицами и отдельнымигражданамидругих государств.При этомобычноразличают двавида правоотношений, в которых участвуютгосударства.Во-первых, правоотношения,возникающиемежду государ­ствами, а также междугосударствоми международнымиорганизациями(по экономическомуи научно-техничес-комусотрудничеству, кредитные ит. д.). Во-вторых, правоотношения, в которых государствовыступает вкачестве толькоодной стороны; другой сторонойвэтих правоотношенияхмогут бытьиностранныеюридическиелица, международныехозяйственные(немежгосударст­венные)организациии отдельныеграждане.
Отношенияпервого видарегулируютсяисключитель­нонормами международногопубличногоправа и, хотяони тесно связаныс отношениямивторого вида, в настоящейработе нерассматриваются.Что касаетсяотношениивторого вида, то это могутбыть отношенияоопоставкетоваров, выполнениюразличных услуг• иные.
Государствоможет выступатьстороной всоответст­вующихправоотношенияхпри выпускеим займов, обли­гациикоторых продаютсяиностраннымгражданам. Ономожет бытьсторонок •концессионныхдоговорах ивообще в отношениях, возникающихпри предоставлениигосударствомконцессийиностраннымчастным компа­ниям.Определениеправовой природыэтих отношенииособенно актуальнодля стран, заинтересованныхв при­влечениииностранных-инвестиций(см. гл. 7). Приме­нительнок Советскомугосударствувыступлениеего в качествестороны в торговыхсделках моглоиметь местотогда, когдасделки заключалисьторгпредством.Однако в современныхусловиях организациявнешней торговлитакие случаикрайне редки, посколькувнешнеторговыесделки заключаютсяхозяйственнымиорганизациями— самостоятельнымиюридическимилицами. Однакоесли Российскоегосударствопредоставляетсамо гарантиюпо внешнеторговойсделке, то вэтом случаеоно стано­витсясубъектомсоответствующихотношений.
Российскоегосударствосамо выступаетсубъектомимущественныхотношений пристроительствездания для
150
посольстваза границей, аренде земельногоучастка илинайме жилогодома. Во всехслучаях этисделки заклю­чаютсяторгпредствомили посольствомРФ от именигосударства.Следует строгоразличатьслучаи, когдасубъектомимущественныхотношенийвыступаетгосу­дарствои когда субъектомотношенийявляютсягосудар­ственныеюридическиелица или любыедругиеюрцаиче-скиелица.
Возможны и иныеправоотношенияподобного родаНапример, Российскоегосударствоможет выступатьв гражданскомобороте заграницей вкачестве наслед­никавыморочногоимущества, оставшегосяпосле смертироссийскихграждан, илив качественаследникапо за­вещанию(см. гл. 15)
В областиимущественныхотношенийгосударствовыступает какособый субъектправа, посколькуоно не являетсяюридическимлицом. В западнойюриспру­денциибыла выдвинутатеория «расщепления»госу­дарствав тех случаях, когда оно выступаетв имущест­венныхотношениях, на два лица: если оно действуетв силу своегосуверенитета, то это однолицо, субъектвластвования, а если оно заключаетсделку, то этоуже другоелицо, котороедолжно бытьприравненок прочим юридическимлицам.
С этой теориейтрудно согласитьсяпо следующимоснованиям.Государствовсегда являетсяединым субъек­том, но проявленияего правосубъектностимного­образны.Если государствозаключаетсделкуилипре­доставляетзаем другомугосударству, то при этом ононе теряет своегосуверенитета, а продолжаетдействоватькак суверени в экономическойобласти, и вобласти международныхнаучных и культурныхсвязей. Катего­рияюридическоголица — это категориявнутреннегона­циональногоправа каждогогосударства.Само государ­ствонаделяет какое-либообразованиеправами юриди­ческоголица, то естьсамо государствоустанавливает, что то или иноеобразованиеявляется юридическимлицом. Кто жеможет наделитьгосударствоправами юридическоголица? Толькокакой-либоправопорядок, существующийнад государством, или какое-либовсемир­ноеправительство, о созданиикоторогомногописали в юридическойи общеполитическойлитературе, но та­когонадгосударственногооргана нет.
151
§2. ИММУНИТЕТГОСУДАРСТВАИ ЕГО ВИДЫ
1. Иммунитетгосударстваосновываетсяна том, что онообладаетсуверенитетом, что все государстваравны. Это началомеждународногоправа выраженов следую­щемизречении:«Par in parem non habet imperium» («Равныйне имеет властинад равным»).
В теории и практикегосударствобычно-различаютнесколько видовиммунитета: судебный, отпредваритель­ногообеспеченияиска и от принудительногоисполне­ниярешения.
Судебный иммунитетзаключаетсяв неподсудностиодного государствасудам другогогосударства(«Par in parem non habet jurisdictionem» —«Равный надравны­ми неимеет юрисдикции»).Без согласиягосударст­ваоно не можетбыть привлеченок суду другогогосударства.Причем не имеетзначения, всвязи с чем илипо какому вопросугосударствонамереваютсяпривлечь ксуду.
Иммунитет отпредварительногообеспеченияиска состоитв следующем: нельзя в порядкепредваритель­ногообеспеченияиска приниматьбез согласиягосу­дарствакакие-либопринудительныемеры в отношенииего имущества.-
13 марта1948 г. американскиесудебные властиналожили арестна прибывшийв Нью-йоркскийпорт советскийпароход «Россия», пытаясь объяснитьэти незаконныедействия судебнымиском двухпассажиров, которые якобыполучили ушибыво время качкисудна в море.Арест был произведенв порядке обеспеченияиска. Совет­скоепосольствопо поручениюправительстваСССР обратиловнима­ниегосударственногодепартаментаСША на недопустимостьналоже­нияареста на судно, принадлежащееиностранномугосударствуи пользующеесяпоэтому судебнымиммунитетом, заявив протестпро­тив указанныхдействий американскихвластей. Послеэтого представ­лениягосдепартаментуб апреля 1948 г. вфедеральныхсудах Восточногои Южного округовНыо-«Йорка быливынесены решенияо снятии арестас судна.
В данномслучае Советскоегосударствоне давало согласияна рассмотрениедела в судевообще; здесьдействовалообщее положениеоб иммунитете, но и в случае, если согласиегосударствана рассмотрениедела имеется, оно не распространяетсяна предва­рительноеобеспечениеиска.
Под иммунитетомот исполнениярешения понима­етсяследующее: безсогласия государстванельзя осу­ществитьпринудительноеисполнениерешения, вынесен-^ного противгосударства.
152
Наряду с этимитремя видамииммунитетаговорят ещеоб иммунитетесобственностигосударства(см. гл. 7). Это болееобщее понятие, поскольку невсегда вопрособ иммунитетеимуществагосударствавозникает всвязи с рассмотрениемкакого-либоиска в суде.
Все эти иммунитетасвязаны междусобой, пото­мучто их основаодна — суверенитетгосударства, ко­торый непозволяетприменять вотношениигосударст­вакакие-либопринудительныемеры.
Государствоможет датьсогласие нарассмотрениепредъявленногок нему иска всуде другогогосударстваили же на мерыпо обеспечениюиска либо исполнениюрешения, нотакое согласиедолжно бытьявно выраженодипломатическимпутем или инымобразом. Согласиего­сударствана неприменениек нему правилоб иммуните­те, об установленииопределенныхизъятий из этихпра­вил можетбыть сформулированов международныхдоговорах, ипрежде всегов торговых.
Вступая вгражданско-правовыеотношения синост­раннойкомпанией, государствоможет дать взаключае­момим соглашениисогласие напредъявлениек нему исковв суде, а такжена применениек нему мер попредварительномуобеспечениюиска или же вотношениипринудительногоисполнения.
2. В прошлом векеи в начале XX векаположение обиммунитетегосударстваи его собственностинаходило повсеместноеприменение, и судами рядагосударствбыл вынесенряд руководящихрешений(leading case) поэтому вопросу.
Затем сталаразвиватьсятеория такназываемогофункционального, или ограниченного, иммунитета.Сог­ласноэтой теории, когда государстводействует каксу­верен, совершаетакт властвования, оно всегдапользует­сяиммунитетом.Если же государствосовершаетдейст­вия вкачестве частноголица, осуществляетвнешне­торговыеоперации, тоесть занимаетсякакой-либокоммерческойдеятельностью, то оно иммунитетомне пользуется.Такой точкизрения придерживалисьсуды Австрии, Швейцарии, Бельгии, Италии, Греции. Теорияфункциональногоиммунитетаполучила применениев практикесудовФРГ(решения конституционногосуда в 1962 и 1963 гг.по вопросамиммунитета).
Советскаядоктрина исходилаиз того, чтогосударст-
153
во не перестаетбыть суверенным, когда оно выступаетв экономическомобороте. Государствоне отказываетсяот своегосуверенитетаи не лишаетсяего. Практикапоказала, чторазграничитьдействия, совершаемыеde jure imperil (т. е. вкачестве актавластвованиясуверена), идействия, совершаемыеde jure gestionis (т.е. в качествечастного лица), на основе объективныхкритериевневозможно. с
В судах странЗапада былрассмотренряд дел, касав­шихсяиммунитетаСоветскогогосударства.
Однимиз них, на примерекоторого можноразобратьотдель­ныеположения, касающиесяиммунитетагосударстваи его собствен­ности, было известноедело о советскомзолоте, рассмотренноев США в 1928—1932 годах.
Для расчетовпо некоторымсделкам в СШАбыло вывезенои депонированов двух нью-йоркскихбанках определенноеколичествосоветскогозолота в слитках.Государственныйфранцузскийбанк предъявилиск о выдачеему этого золотане к. Советскомуправи­тельствуTi не к ГосбанкуСССР, а к нью-йоркскимбанкам, в.которыхоно находилось.Французскийбанк утверждал, что в порядкепредо­ставлениязаймов царскомуправительствуеще до революциион по­местилв банк в Петербургеопределенноеколичествозолотых слиткови что слитки, которые находятсяв американскихбанках, и естьте самые, которыев 1916 году им былипривезены вПетер­бург.
В искебыло отказано.Остановимсяна некоторыхпринципи­альныхвопросах этогодела, на решениекоторых повлиялипрежде всегоинтересы техамериканскихделовых кругов, которые былиза развитиеторговли сСССР.
В решениифедеральногосуда Южногоокруга Нью-Йоркаот 5 июня 1931 г.значительноеместо занялвопрос об иммунитетегосударстваи его собственности.Суд, в частности, указал, что«одним из обычныхсвойств государственногосуверенитетаявляется изъятиеот исков состороны иностранцев.Было бы нарушениемодного из атрибутовсуверенитета, если бы правительствоиностранногогосу­дарствапривлекалосьв качестве, ответчика насуде без егосогла­сия».Суд признал, что иммунитетомдолжно пользоватьсяне толькогосударство, не толькоправительство, но и любой органСоветскогогосударства, в частностиГосбанк СССР, являющийся, как выразилсясуд, «частью    продолжение
--PAGE_BREAK--
(.party) Советскогоправительства».
Труднымдля американскогосуда был вопросо дипломатаческом признании.Советский Союзне был признанв то времяСоединеннымиШтатами, но он'был признанФранцией. Врешения судаговорилось:«Хотя и не состоялосьпризнаниеправительствомСоединенныхШтатов того, что было названосоветскимрежимом, ни какправительстваде-юре, ни какправительстваде-факто, мытолько прячемголовы в песок, подобно страусам, если не хотимпризнать это».Исходя из этого, суд сделалвывод, что вопросо признаниинеимеет значения, посколькуСоветскоегосударстворе­ально существует, а раз это так, значит, следуетпризнать иммуни-^
154
тет вотношении егособственности, и всякого родавозражения, связанные снепризнаниемгосударства, отпадают.
Далеесуд рассуждалследующимобразом: Советскоегосудар­ствоутверждает, что оно собственникэтого золота, хотя это иму­ществонаходится вовладении нью-йоркскихбанков. Правособствен­ностиСоветскогогосударствана данное имуществооспариватьсяне может. Неможет быть иналожен арестна это имущество.Если у французскогобанка естькакая-либопретензия кСоветскомугосударству, он вправе обратитьсянепосредственнок Советскомугосударству, но наложитьарест на имуществоСоветскогогосударстванельзя. Такимобразом, в решениисодержалосьпринципиальноепризнаниеиммунитетасоветскогоимущества заграницей. Арест, который сначаланаложили насоветскоезолото, былснят.
Изpenieisrii, вынесенныхв послевоенныйпериод, представляетинтерес решениепо делу Е. Вейламан(1959 г.). Содержаниеэтого деласледующее: в1932—1934 годах в СССРбыли ликвидированыконцессиианглийскихакционерныхобществ «Тетюхемайнияг корпо-рейши»и «Лена Голдфилдслимитед» (см.гл. 7). Советскоепра­вительствовыдало этимобществамобязательства(облигации), поко­торым вразличные срокипроизводилисьплатежи. В 1941 годуСССР был вынужденпойти на приостановлениеплатежей поэтим обязательствам.Английскиеобщества, распространивоблигации средаанглийскихи американскихграждан, невыплачивалипоним ника­кихпроцентов, ссылаясь нато, что СоветскийСоюз не оплатилэти облигации.В связи с этимВейламан, котораябыла одним издер­жателейтаких облигаций, обратиласьв нью-йоркскийсуд с иском кСоветскомуСоюзу. В обеспечениеиска был наложенарест на счетаГосбанка СССРи Банка длявнешней торговлиСССР в трехнью-йоркскихбанках (всегона сумму около55 тыс. долл.). Самопо себе рассмотрениесудом этогодела являлосьнарушениемобще­признанныхнорм международногоправа о судебномиммунитете, посколькуСоветскоеправительствоне давало согласияна рассмот­рениеиска Вейламанв американскомсуда.
В дальнейшемВейламан предъявилаиск к .«ЧейзМанхэттен Бэнк»о передаче ейопределенныхсумм с находившихсяв этом банкесчетов советскихбанков. В решенииВерховногосуда штатаНью-Йорк от 1октября 1959 г. врезультатедипломатическогопротеста СССР, поддержанногогосдепартаментом, был признанимму­нитетсобственностиСССР — денежныхсредств насчетах в «ЧейзМанхэттенБэнк». Общепризнано, говорилосьв решении суда, что, когда всуде штатарассматриваютсявопросы в отношенииимму­нитетаиностранныхсуверенныхгосударстви их собственности, они не должныобычно решатьсяпутем примененияместного закона.Такие вопросыдолжны рассматриваться, принимая вовниманиемеждународнуювежливостьв отношенияхмежду государствами, и решаться всоответствиис политикой, сформулированнойгосдепар­таментомСША для осуществлениямеждународныхотношений.Гос­департаментсогласилсяс требованиемСССР об иммунитетек через прокурораСША сделалзаявление озаинтересованностиСША в том, чтобысобственностьСССР в СШАпользоваласьиммунитетом«от исполнениясудебных решенийилиГ другихдействии, аналогичныхисполнениюсудебных решений, и что этот суддолжен принятьмеры к немедленномуосвобождениюлюбой государственнойсобственностиСССР, на которуюдо настоящеговремени наложенарест в связи
155
с этимпроцессом, иотклонитьвсякие возможныедействия, связанныес исполнением, или действия, аналогичныеисполнениюсудебногорешения».
Из практикианглийскихсудов по вопросамиммунитетаследует остановитьсяна деле ТАСС(1949 г.). Некий Крайнапредъявил кТАСС иск в связис тем, что емуякобы был нанесенморальныйущерб. Английскийсуд признал, что ТАСС неможет бытьответчикомпо данномуделу, посколькуТАСС — это отдел, часть Советскогоправительства, занимающийсявопросамиинформации, и, посколькуэто часть Советскогоправительства, иск к правительствуне может рас­сматриватьсяпри отсутствиисогласия ответчика.В суд, указывалосьдалее в решении, поступилописьмо советскогопосольствав Лондоне, вкотором приводилисьвыдержки изустава ТАССи сообщалось, что Советскоеправительствои ТАСС, ссылаясьна иммунитет, не дают согласияна рассмотрениеиска. Такимобразом, в решениианглий­скогосуда по данномуделу был признаниммунитетСоветскогогосударстваи его органов.
Приведенныерешения быливынесены допринятия в СШАЗакона об иммунитетахиностранныхгосударств1976 года и в ВеликобританииЗакона об иммунитетегосударства1978 года. В законеСША 1976 года ука­зано, что иммунитетне будет признаваться,«козда основаниямидля иска служаткоммерческаядеятель­ность, осуществляемаяиностраннымгосударствомв Сое­диненныхШтатах, илидействие, совершенноеза преде­ламиСоединенныхШтатов в связис коммерческойдеятельностьюиностранногогосударствавне Соединен­ныхШтатов, еслиэто действиеимеет прямыепоследст­виядля СоединенныхШтатов» [§ 1б05(а)2].На имуще­ствоиностранногогосударства, находящеесяв США и используемоедля коммерческойдеятельностив этой стране, не распространяетсяиммунитет отмер по арестудля обеспеченияиска и от мерпо обращениювзыска­нияна имуществона основаниисудебногорешения.
В законе США1976-года указываетсятакже, к какомукритерию должныприбегатьамериканскиесуды, чтобыопределить, какие действияявляютсяпублично-правовыми, а какие — частно-правовыми.По этому воп­росусуды в разныхстранах, в томчисле и в США, выносили различныерешения, частопротиворечивые.В законе США1976 года в качестветакого критерияизбрана нецель» а характер, природа операцииили отдельнойсделки [§1603(d)]. Там говорится, что «ком­мерческаядеятельность»означает либоре1улярноеосу­ществлениекоммерческогоповедения, либоконкретноекоммерческоедействие илиакт. Коммерческийхарактер
156
любой деятельностиопределяетсяхарактеромосуществ­ленияповедения иликонкретногодействия либоакта, а не еецелью. АнглийскийЗакон об иммунитетегосудар­ства1978 года определяеткоммерческоедействие припомощи описанияего характераи перечислениятипов соответствующихконтрактов(ст. 3).
В делепо иску к советскиминформационнымагентствамТАСС и АПН (решениефедеральногосуда Нью-Йоркаот 23 января 1978г.), которыеподготовилиматериал, опубликованныйв газетах «СоветскаяРоссия», «Краснаязвезда» и другихизданиях, тоесть за пределамиСША, истец ссылалсяна то, что этидействия имели«прямые» последствияв США. Истецдоказывал (иэто имеет наиболеесущественноезначение сточки зренияпримененияна практикезакона США 1976г.), что речь идетименно о коммерческойдеятельностии в случае такойдеятельностииммунитет недолжен предоставляться.Однако суд стакими доводамине согласился.Он исходил изтого, что действияинформационныхагентств несвязаны с каким-либоконтрактоми не могутрассматриватьсякак коммерчес­каядеятельность.Суд пришел квыводу, чтосоветскиеорганизациипользуютсяиммунитетомот юрисдикциисудов в соответствиис Зако­ном СШАоб иммунитетахиностранныхгосударств1976 года.
Определенноепрактическоезначение имеетвопрос об обратномдействии этогозакона. Данныйвопрос былцентральнымв деле Jacksonv. People's Republic of China (1986 г.). Речьшла о претензияхдержателейоблигаций, выпущенныхправительствомКитая в 1911 го­ду.ПравительствоКНР, к которомубыл предъявлениск, неоднократнозаявляло, чтооно не несетникаких обязательствпо внешнимдолгам бывшегокитайскогоправительства, и настаивалона признаниииммунитета.Хотя суд пришелк выводу, чтовыпуск государствомоблигаций всоответствиис § 1603(6) закона США1976 года следуетквалифицироватькак коммерческуюдеятельность, иммунитетгосударствадолжен бытьпри­знан, посколькузакон не можетиметь обратнойсилы. При рассмотренииэтого делаправительствоКНР заяви­ло, что теорияограниченногоиммунитетане может бытьобязательнойдля тех стран, которые ее непризнают. Помнению китайскогоправительства, эта теория«при­мениматолько к тойгруппе стран, которые еепризнали, и неприменима вотношенииКитая, которыйпродолжаетпридерживатьсяпринципа абсолютногоиммунитета».
На решение поданному делусослался другойсуд США прирассмотрениив 1988 году искадержателейцарских займовк правительствуСССР. В искебыло от-
157
казано со ссылкойна то, что законСША 1976 года неимеет обратнойсилы.
Законы об иммунитете, исходящие изаналогичныхпринципов, чтои закон США, были принятыв Канаде (1981 г.), Австралии (1981г.), Пакистане(1981 г.), Сингапуре(1979 г.), ЮАР (1981 г.).
В законодательныеакты США, Великобританиии других государств, принятые впоследние годы, а татке в некоторыемеждународныесоглашениябыли включе­ныспециальныеправила, касающиесятех случаев, когда иностранноегосударствоявляетсясобственникомнедвижимогоимущества, находящегосяна территориигосударствасуда, а такжеслучаев возможногонаследо­ванияимуществаиностраннымгосударствомпо закону илипо завещанию.Так, согласноЕвропейскойконвенции обиммунитетегосударствот 16 мая 1972 г., иммунитетне признается, если иностранноегосударствоотказалосьот иммунитета; само предъявилоиск; спор возникпо трудовомуконтракту, всвязи с недвижимостью, тре­бованиямио возмещенииущерба, охранойправ промыш­леннойсобственности, а также деятельностьюde jure gestionis,осуществляемойбюро или агентствомгосу­дарствав стране суда.Если сравниватьэту конвенциюс законом США1976 года, то можнозаметить, чтов ней речь идето действияхне толькокоммерческого, но и вообщечастно-правовогохарактера ичто центр тяжестив вопросе онепризнаниииммунитетаперене­сенна наличиетерриториальнойсвязи, необходимойдля установленияюрисдикцииданного государства.
3. Комиссиямеждународногоправа в 1991 годуприняла проектстатей о юрисдикционныхиммунитетахгосударстви их собственностии рекомендовалаГене­ральнойАссамблее ООНсозвать международнуюконфе­ренциюдля рассмотренияэтого проекта.
До принятияуниверсальноймеждународнойконвен­циипо этому вопросусущественнуюроль продолжаетиграть судебнаяпрактика каждогогосударства, хотя ре­шениясуда однойстраны могутиспользоватьсяи во вся­комслучае учитыватьсяпри рассмотрениианалогичногодела в другойстране.
Характерныйпример даетпрактика Франция.В этой связиследует остановитьсяна решенииПарижскогосуда Большойинстан­цииот 16 июня 1993 г.
158
В связис проведениемв Центре искусстваи культурыимени ЖоржаПомпиду выставкикартин АнриМатисса изГосударственно­гоЭрмитажа иГосударственногомузея изобразительныхискусств имениА. С. Пушкина(ГМИН) дочьколлекционераС. И. Щукина ИринаЩукина-Келлер, а также некийИ. Коновалов, утверждаю­щий, что он являетсявнуком другогоизвестногособирателязапад­нойживописи И.Морозова, предъявилиряд исков кРоссийскойфедерации.ГосударственномуЭрмитажу, ГМИИимени А. С. Пушки­наи Центру Помпиду.Истцы требовалиналоженияпредваритель­ногоареста на картиныи каталогивыставки, признанияих права собственностина картины ивыплаты имвозмещенияв крупных суммах.Картины перешлив собственностьгосударствана основаниидекретов онационализации1918 года.
Решениемсуда в искахЩукиной и Коноваловубыло отказаносо ссылкой на, принцип судебногоиммунитетагосударстваи его собственности.
От имениРоссийскогогосударстваа суде былозаявлено, чтоакт о национализациипредставляетсобой осуществлениепубличнойвласти государстваи касался коллекциикартин, принадлежащейего гражданами находящимсяна его территории.Кроме того,было обращеновнимание судана то, что иммунитетомот принудитель­ныхмер пользуетсяне только государствокак таковое, но также двамузея, осуществляющиехранение картинв рамках выполненияпублич­но-правовыхфункций в областикультуры, начто они былиуполно­моченыМинистерствомкультуры РФ.
Суд согласилсяс этими доводамия призвал, чтопрв отсутствиясогласия государствана рассмотрениедела иски немогут бытьпред­метомрассмотрениясуда. На этомже основаниисуд отказалист­цам в отношенииих требованийоб осуществлениимер принудитель­ногохарактера вотношениикартин.
§ 3. ПРАВОВОЙРЕЖИМ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХСДЕЛОК, СОВЕРШАЕМЫХГОСУДАРСТВОМ
1. Сделки по внешнейторговле, какправило, заклю­чаютсявнешнеэкономическимиорганизациямиили же непосредственнопредприятиями(см. гл. 5).
С точки зрениянашего праваи нашей доктриныо раздельнойответственностигосударстваи государст­венныхюридическихлиц следуетсчитать, чтогосудар­ственныевнешнеторговыеорганизациикак самостоя­тельныеюридическиелица не должныпользоватьсяиммунитетом, предоставляемымгосударству.В новых ус­ловияххозяйственнойдеятельностив России и вдругах государствахСНГ субъектомвнешнеторговыхсделок сталине тольковнешнеторговыеорганизации, но и обыч­ныегосударственныепредприятия.При этом ни те, ни
159
другие немогут рассматриваться^как органыгосударства, обладающиеиммунитетом.Посколькувнешнеторговыесделки осуществляютсяде государством, а через само­стоятельныеюридическиелица, иммунитетгосударстване играетсущественнойроли для внешнеторговойдея­тельности.
В тех жеисключительныхслучаях, когдавнешнетор­говуюсделку заключилоторговоепредставительство'от имени государства, такая сделкадолжна рассматривать­сякак сделка, совершеннаясамим государством.
Торгпредство— это орган, осуществляющийза границейправа РФ в областивнешнеэкономическойдеятельности.Положение оторговыхпредставительствахСССР за границейбыло утвержденос дополнениямии поправкамизаконом СССР, принятым ВерховнымСоветом СССР3 августа 1989 г.
Торгпредствоне являетсяюридическимлицом. Пра­ваи обязанностипо его сделкамвозникаютнепосредст­венноу государства.Отсюда вытекает, что «по обяза­тельствамторговыхпредставительствСССР несетответ­ственностьСоветскоегосударство»(ст. 6 Положения).-
Положениепредусматривает, что торгпредствамогут совершатьот своего имении от имениСССРсделки и иныеюридическиеакты, необходимыедля осущест­влениявозложенныхна них задач, выступать всудах в качествеистца илипредставителяистца.
В качествеответчикаторгпредствамогут выступатьв судах лишьпо спорам, вытекающимиз сделок ииных юридическихактов, совершенныхторгпред­ствамив странах пребывания, и только в техстранах, в отношениикоторых СССРв международныхдогово­рахили путемодностороннегозаявления, доведенногодо сведениякомпетентныхорганов странпребывания, выразил согласиена подчинениеторгпредствасуду стра­ныпребыванияпо указаннымспорам. Такимобразом, статусторгпредстваопределяетсяв принципероссийскимправом. Этовытекает изтого, что торгпредствоявляет­ся органомгосударства, а на органыгосударстварас­пространяютсязаконы этогогосударства, поэтому лич­нымзаконом торгпредстваявляется российскоеправо.
В том же случае, когда заключенторговый договорРФ с иностраннымгосударством, положениеторгпред­ствав данном государствеопределяетсяна основе
160
этого договора.В торговомдоговоре могутбыть пре­дусмотренынекоторыеизъятия в отношениитех иммуни-тетов, которые предоставляютсяторгпредству.Эти изъя­тиявсегда следуеттолковатьстрого ограничительно.
В качествепримера сошлемсяна торговыйдоговор СССРс Австрией от17 октября 1955 г. Вст. 4 приложе­нияк договору оправовом положенииторгпредствагово­рится, что иммунитетаи привилегии, предоставленныеторгпредству, распространяютсятакже на еготорговую деятельностьсо следующимиизъятиями:«Споры по тор­говымсделкам, заключеннымили гарантированнымна территорииАвстрии торговымпредставительством, под­лежат, приотсутствииоговорок отретейскомразбира­тельстве, компетенцииавстрийскихсудов».
Принудительноеисполнениеокончательныхсудебных решений, вынесенныхпротив торгпредствапо этим спо­рам, может иметьместо, но лишьв отношениитоваров и долговыхтребованийторгпредства.Таким образом, речь идет толькоо торговыхсделках, и толькоо тех, которыезаключены вАвстрии. В отношениивсех другихсделок торгпредстводолжно пользоватьсяиммунитетомв полном объеме.    продолжение
--PAGE_BREAK--
международногочастного праваотнюдь неисчерпыва­ется.
3. В сферу международногочастного праванеобходи­мовключить всенормы, регулирующиегражданско-пра-вовыеотношения синостраннымэлементом. Такследует сделатьпотому, чтоопределяющеезначение имеетсам характеротношений, предмет регулирования, а не методрегулирования.Может применятьсянесколькометодов, приэтом один методне исключаетприменениядругого.Материально-правовойметод и коллизионныйметод — это дваспособа регулированияотношений синостран­нымэлементом, причем наиболеесовершеннымявляется первыйспособ (см. гл.3), при которомпроисходитнепосредственноеприменениематериальнойнормы без обращенияк коллизионнойнорме. Исходяиз такого под­хода, к международномучастному правудолжны бытьотнесеныматериально-правовыенормы, унифицирован­ныепутем заключениямеждународныхсоглашений.
В объяснительнойзаписке представителяВенгрии, направленнойв 1965 году ГенеральнойАссамблее ООН, по вопросу омерах, которыедолжны бытьприняты дляпрогрессивногоразвития вобласти международногочастного права, отмечалось, что «для целей, имеющихся ввиду в настоящеевремя, под «развитиеммеждународ­ногочастного права»понимаетсяне столькокакое-либомеждународноесоглашениео нормах коллизионногоправа, применяемыхнациональнымии арбитражнымисудами, сколькоунификациячастного права, главным образомв областимеждународнойторговли (как, напри­мер, унификацияправовых норм, касающихсямеждуна­роднойпродажи товаровили составленияконтрактов)».Это положениеприменимо вполной мереи к регулиро­ваниюотношений вобластяхнаучно-техническогои культурногосотрудничества, морских, железнодорожныхи воздушныхперевозок.
На значенииунификациинорм в порядкемеждуна­родныхсоглашенийследует остановитьсяболее подроб­но.Процесс интернационализациихозяйственнойжизни ускорилпроцесс унификацииматериально-правовыхнорм в областяхторговли, транспортаи др. СоветскийСоюз, а затемРоссия участвовалив последниегоды в разработкеряда проектовконвенций, содержащихмате­
риально-правовыенормы.
Материально-правовыенормы, созданныев порядке унификации, содержатсяв таких актах, принятых ор­ганамиСовета ЭкономическойВзаимопомощи, как раз­личныеОбщие условия, которые непотеряли своегозна­чения ипосле прекращениядеятельностиСЭВ. Преждевсего следуетназвать Общиеусловия поставоктоваров междуорганизациямистран — членовСЭВ (ОУП СЭВ).Кроме того, были принятыОбщие условиямонтажа, Общиеусловия техническогообслуживания.Общие усло­вияспециализациии кооперированияпроизводства.
Тем самым былаосуществленаунификацияне толькоматериально-правовыхнорм, но и нормколлизионных.В одних областях(поставки товаров, отношения поспециализациии кооперированию, по перевозке)такие коллизионныенормы дополнялиунифицированныемате­риально-правовыенормы, в другихимели самостоятель­ноезначение (всемейных, наследственныхправоотно­шениях).Последнееобъясняетсятем, что в некоторыхобластях отношенийсущественнуюроль играютисто­рические, национальныеи иные особенности.Поэтому методунификацииматериально-правовыхнорм был быздесь преждевременным, а унификацияколлизионныхнорм путемзаключениядвустороннихсоглашений(договоров оправовой помощи)оказалась быэффектив­ной.
Практика показала, что наиболеецелесообразнымявляется заключениетаких соглашений, направленныхна унификациюправовогорегулированияотношений междухозяйственнымиорганизациямиразличныхстран, в которыхустановлениеединообразныхматериально-правовыхнорм дополняетсяунифицированнымиколли­зионныминормами, отсылающимик национальномуза­конодательству, подлежащемуприменениюпо вопросам, не урегулированнымтакими нормами.Применительнок сфере торговогомореплаванияв нашей литературеотмечалось, что материально-правоваяунификациядолжна касатьсяосновных вопросоврегулированияв сочетаниис другими методамирегулирования, в том числе срешением в техже международныхсоглаше­нияхотносительноменее важныхвопросов путемуста­новленияунифицированныхколлизионныхнорм.
Возникаетвопрос, относятсяли к областимежду­народногочастного прававнутренниематериальныенор-
18
мы, то есть нормывнутреннегозаконодательства, кото­рыенепосредственно, без примененияколлизионнойнор­мы регулируютотношения синостраннымэлементом. Однисоветскиеавторы (И. С.Перетерский)относили этинормы к международномучастному праву, другие (Л. А. Лунц)— нет. Согласноточке зренияЛ. А. Лунца, включениев состав международногочастного правама­териально-правовыхнорм, непосредственнорегулирую­щихотношения синостраннымэлементом, может при­вестик тому, что границамеждународногочастного правас гражданскимправом былабы вовсе стерта.По нашему мнению, исходя из характерарегулируемыхправом отношений, эти нормы такжеследует включитьв состав международногочастного права.Речь при этомидет не об общихнормах нашегогражданскогозако­нодательства, подлежащихприменениюк правоотноше­ниямс иностраннымэлементом всилу отсылкик ним коллизионныхнорм, а о специальныхнормах, непосред­ственноустановленныхгосударствомдля регулированиявнешнеэкономическихотношений илиотношений понаучно-техническому, культурномусотрудничеству.
Спецификаправовогорегулированияв областимеждународногочастного праваопределяетсятем, что государствопринимаетспециальноезаконодательствопо вопросамвнешних экономическихсвязей, нормыкото­рого несливаются сдругими нормамивнутреннейсистемы права, а носят обособленныйхарактер. Этинормы принятыисключительнодля регулированияотно­шенийс иностраннымэлементом.
Специфика этихправил состоитв том, что онирешают тот илииной вопроспо существу, содержат прямыемате­риально-правовыенормы, не используяколлизионныйметод.
Таким образом, в состав международногочастного прававходят какколлизионные, так и материально-правовыенормы, регулирующиегражданско-правовыеотношения синостраннымэлементом, которые возни­каютв областяхмеждународногоэкономического, научно-техническогои культурногосотрудничества, а также нормы, определяющиегражданские, семейные, ^РУДовыеи процессуальныеправа иностранцев.Тем са­мым, включая унифицированныенормы в составмежду­народногочастного права, подлежащегоприменениюв
19
силу коллизионныхнорм, мы с учетомспецифическихособенностейправа придерживаемсяширокой концепциимеждународногочастного права.
4. В доктринемеждународногочастного правараз­личныхгосударстввопрос о предметеэтой отраслиправа решаетсянеодинаково.
В работах английских(А. Дайси, Дж. Чешир, П. Норт) и американских(Д. Биль, Г. Гудрич)авторов рассматриваютсякак коллизионныевопросы, вопросывыбора права(choiceoflaw), таки вопросыподсудно­сти(juridiction), тоесть правилао том, какиеспоры по правоотношениямс «иностраннымэлементом»долж­ны рассматриватьсяместными судами, а какие — суда­мидругих государств.Такой процессуальныйподход к проблемаммеждународногочастного праваприводит в рядеслучаев к ограничениюпримененияиностран­ныхзаконов исоответственнок расширениюсферы действиявнутреннегоправа.
Во Франциидоктрина (А.Батиффоль, П.Саватье) относитк международномучастному правупрежде всегонормы о гражданстве, имея в видуправила офранцуз­скомгражданстве(nationalite). Вкурсах и учебникахтрадиционнорассматриваетсяправовое положениево Франциииностранцев(conditiondesetrangers), тоесть правилавнутреннегоматериальногоправа по ши­рокомукругу вопросов(въезд, пребываниеиностранцев, их имущественныеи иные права), и только послерас­смотренияэтих двух комплексовизучаютсявопросы коллизиизаконов (conflitdeslois)и международнойподсудности(conflitdejuridiction).
Более широкийподход характерендля работ И.Лу-суарна и П.Бореля (Франция), П. Лалива (Швейцария)и др.
Германскиеюристы Л. Раапе, Г. Кегель сводятмеж­дународноечастное Правок коллизионномуправу. Правда, Г. Кегель включилв свой учебник(хотя и в видеприложения)вопросы международногогражданскогопроцесса, международного«права экспроприации», меж­дународноговалютного праваи права картелей, огово­ривпублично-правовойхарактер этойпроблематики.
По мнению М.Иссада (Алжир), в современныхусло­вияхмеждународноечастное правоне может бытьогра­ниченоколлизионнымправом. В болеешироком смысле,
20
считает он,«международноечастное право— это право, регулирующеемеждународныеотношениянезависимоот применяемыхметодов. Методовможет бытьмноже­ство, и один не долженисключатьдругой».
Чехословацкийюрист П. Каленскийотносит к этойобласти иколлизионные, и материально-правовыенор­мы. Такойже подход характерендля юристовБолгарии:
В. Кутикова —автора учебника, И. Алтынова, написав­шегокнигу о системемеждународногочастного права.Прямо противоположнуюпозицию занимаетдругой болгарскийюрист — Ж. Сталев, отстаивающийв своей работеконцепциюмеждународногочастного правакак праваисключительноколлизионного.
Китайскаядоктрина (ИяоХуанг, Рен Лишенг, Лью Динг), какправило, исходитиз широкогоподхода кмеждународномучастному праву, относя к немувсе случаирегулированиягражданско-правовыхотноше­нийс иностраннымэлементом(китайскаятеория «большогомеждународногочастного права»), однако Ли ХаоПей рассматриваетмеждународноечастное правокак исключительноколлизионноеправо (теория«маленькогомеждународногочастного права»).
Польские авторыК. Пшибыловский, М. Сосьняк, В.Валашек обычносводят международноечастное правок коллизионномуправу с добавлениемвопросов такназываемогомеждународногогражданскогопроцесса. Аналогичнымобразом поступаютвенгерскиетеоретики (вучебнике Л.Рецеи, в многочисленныхработах И. Саси).
5. С вопросом опредметемеждународногочастного праванепосредственносвязан и вопросо наименованииэтой отраслиправа и отраслиправоведения(правовой науки).Нынешнее название(privateinternationallaw) быловпервые предложеноамериканскимавтором Дж.Стори в 1834 году.В англо-американскойдоктрине этоназвание применяетсяв XX веке нарядус ранее употреблявшимсятермином «конфликтноеправо» (соп-flictoflaw).В государствахЕвропы указанноеназвание сталоповсеместноприменятьсяначиная с 40-хгодов XIX в. (droitinternationalprive,Inter­nationalesRrivatrecht, dirittointernazionalepri­vate,derechointernationalprivado).
Одним и тем жетермином«международноечастное право»обозначаютсяи система норм(отрасль права), и
21
отрасль правоведения.По сравнениюс наименованиямивсех другихотраслей праваэто наименованиенаименееобщепризнано. ~~
Все три элементаданного названиячасто оспаривают­ся.Одни авторыутверждают, что это немеждународноеправо, а внутреннееправо (см. § 3), другие указывают, что это не частноеправо, и, наконец, находятся дажетакие, которыесчитают, чтоэто вообще неправо, а ка­кие-точисто техническиеправила о выборезаконо­дательства.Последнееутверждение, в отличие отпервых двух, не имеет какой-либосерьезнойосновы (см. гл.3).
Приведем вкачестве примеравысказываниепо поводу этогонаименованияиз учебникаГ. Кегеля: «Название«международноечастное право»явно неточно.Речь идет нео международном, а о национальном(внутригосу­дарственном)праве, и не оматериальномчастном праве, а о праве коллизионном.Однако сущностьэто названиевыражает достаточнымобразом». Взападной литерату­ребыло предложеноболее 20 другихназваний, новсе они не привились(например, межгосударственноечаст­ное право, внешнее частноеправо, пограничноеправо).
В прошлом всоветскойюридическойлитературетак­же быливысказанывозраженияпротив термина«между­народноечастное право»со ссылкой наотсутствиеделе­ния всегоправа на публичноеи частное.
Однако, несмотряна несоответствиеназвания'«меж­дународноечастное право»тем отношениям, которые онорегулировалов СССР, этоттермин неизменносохра­нялсяи применялсяи в учебной, ив научной литературе.В настоящеевремя это названиеобщепринятов России и другихгосударствах, ранее входившихв состав СССР.
§ 3. ПРИРОДА НОРММЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВАИ ЕГО МЕСТО ВСИСТЕМЕ ПРАВА
В нашей литературеИ. С. Перетерскийобратил вни­маниена то, что в слово«международное»применительнок международномупубличномуи частномуправу вкла­дываетсяразличныйсмысл. «Международноепубличноеправо,— утверждалон,— являетсямеждународнымв том смысле, что оно устанавливаетправоотношения
22
между государствами(inter nations, inter gentes),a международноечастное право— в том смысле, что оно устанавливаетправоотношениямежду лицами, при­надлежащимик различнымгосударствам, правоотноше­ния, выходящие зарамки отдельнойправовой системыи требующиевыяснения, какой законк ним применяет­ся».Таким образом, в первом случаетермин «между­народное»понимаетсяв смысле«межгосударственное», а во втором —«международное»в смысле регулирова­нияотношений синостраннымэлементом.
По вопросу отом, входит лимеждународноечаст­ное правов состав международногоправа или жеотно­ситсяк внутреннемуправу, в советскойюридическойли­тературебыли высказаныразличные точкизрения. По мнениюряда авторов(С. Б. Крылов, М.А. Плоткин, С.А. Голунский, М. С. Строгович, В. Э. Грабарь, А. М. Ладыженский, Ф. И. Кожевников, С. А. Малинин, В. И. Менжинский, И. П. Блищенко, Л. Н. Галенская), нормы международногочастного прававходят в составмеждународногоправа в широкомсмысле слова.В обо­снованиеэтой точкизрения указывалосьне только наглубокую связь, которая существуетмежду международ­нымпубличным имеждународнымчастным правом, на близкоевнутреннееродство междуними, но и наедин­ствоисточников, которому придавалосьрешающее зна­чение.«В международномдоговорномправе,— писалС. Б. Крылов,—должно бытьусмотреноосновное содер­жаниемеждународногочастного права…Лишь изучениемеждународныхдоговоров даетсодержаниеподлинногомеждународногочастного права».
Эта точка зренияосновываетсяна том, что вмежду­народномчастном праверечь идет омежгосударствен­ныхотношениях, затрагивающихвопросы гражданскогоправа. При этомобращалосьвнимание нато, что всякийспор, конфликтв гражданско-правовойобласти междуотдельнымифирмами, дажеспор о разводемежду граж­данамиразных государствможет в конечномсчете пере­растив конфликтмежду государствами.
Была высказанаи иная точказрения, исходящаяиз того, чтовопрос о природенорм международногочаст­ного праварешается преждевсего с учетомхарактераРегулируемыхим отношений.Из того факта, что пред­метомрегулированияв международномчастном праве
23
являются отношениягражданско-правовогохарактера, заключали, чтомеждународноечастное правовходит в составгражданского, то есть внутреннего, права, а наукамеждународногочастного праваявляется однойиз гражданско-правовыхнаук. Этот выводбыл сделан И.С. Перетерским, а затем подробнообоснован вмно­гочисленныхтрудах Л. А. Лунца, и прежде всегов его трехтомномкурсе международногочастного права;
Из данной точкизрения исходятв своих работахпо международномучастному правутакие авторы, как А. Б. Альтшулер, М. И. Брагинский, И. А. Грингольц, С. А. Гуреев, К.Ф. Егоров, В. П.Звеков, С. Н.Лебедев, А. Л.Маковский, Г.К. Матвеев, Н.В. Орлова, В. С.Позд­няков, М. Г. Розенберг, А. А. Рубанов, О. Н. Садиков кдр.
Отнесениемеждународногочастного правак внутрен­немуправу былоподдержанов работах Е. Т.Усенко и в некоторыхдругих трудахпо международномупублично­муправу. В современноммире, отмечаетА. П. Мовчан, существуюттолько два видасистем права— междуна­родноеправо и национальныесистемы права, а «между­народноечастное правоявляется частьюнациональныхсистем праваразличныхгосударств».
В литературеполучила развитиеи третья точказре­ния, котораяпервоначальнов 20-е годы былавысказана А.Н. Макаровым, а затем разработанаР. А. Мюллер-соном.Согласно ей, нормы международногочастного права, регулируямеждународныеотношенияневластно­гохарактера, состоят из двухчастей, а именноиз опреде­ленныхчастей национально-правовыхсистем и опреде­леннойчасти международногопубличногоправа. «Од­нако,—пишет Р. А. Мюллерсон,—эти части, образую­щиев результатетакого взаимодействияполисистем­ныйкомплекс, неисключаютсяиз соответствующихна­ционально-правовыхсистем или измеждународногопуб­личногоправа».
Таким образом, особенностьмеждународногочаст­ного правакак права согласноэтой точкезрения за­ключаетсяв том, что онорегулируетособую группуобщественныхотношений, обладающихдвойственнымхарактероми не имеющихсвоей «собственной»систе­мы права.Эта точка зрениябыла воспринятав учебникемеждународногоправа 1982 года, а также поддержанав определеннойстепени и вдругих работах.    продолжение
--PAGE_BREAK--
На практикеимели местослучаи, когдак торгпред­ствупытались предъявлятьиски бывшиесобственникинационализированногов СССР имуществаи другие лица, у которых имеласьмнимая илидействительнаяпретензия кСоветскомугосударству.Суд не можетрассматриватьтакие иски кторгпредству, посколькуизъятия изиммунитетаторгпредствадопускаютсятоль­ко в отношениисовершенныхим торговыхсделок в даннойстране. Еслисделку заключаеткакое-либорос­сийскоеюридическоелицо, то торгпредствоответствен­ностиза сделку ненесет.
Суды в странахЗапада неоднократнопытались представитьторгпредствов качествелица, несущегоуниверсальйуюответственностьза действиявсех нашихорганизаций.Однако с этойточкой зрениясогласитьсянельзя. Торгпредство— это органгосударства, и потому егоправовое положениеопределяетсяроссийскимпра­вом, котороеустанавливает, что торгпредствоне отвеча­етпо обязательствамвнешнеэкономическихи иных хозяйственныхорганизаций, а последниене отвечаютпо обязательствамторгпредства.
В торговыхдоговорах, заключаемыхСССР, указыва­лось, что правительствоСССР несетответственностьлишь по темторговым сделкам, которые былинадлежа­щимобразом заключеныторгпредствомили гарантирова­ныот имени торгпредства.Советскоеправительствоне несет ответственностипо сделкамхозяйственныхор­ганизаций, а хозяйственныеорганизациине несут от­ветственностипо сделкамторгпредства.
Положение ораздельнойответственноститоргпредст­ва, государстваи юридическихлиц имеет полнуюсилу и в отношениигосударств, с которыми СССРили РФ не заключилиторговых договоров.Приведем примериз судебнойпрактики Нидерландов.
Иск былпредъявленк СССР как таковомуи к торгпредству.Между тем спорвозник по сделкеодной голландскойфирмы со Всесоюзнымобъединением«Промсырьеимпорт».Суд отверг иск, ука­зав, чтоспор долженразрешатьсялишь в отношенииобъединения.
2. Современнаяконцепцияучастия государствав гражданско-правовыхотношениях, которая сталаскла­дыватьсяв 90-е годы, получилаотражение вОсновах гражданскогозаконодательства1991 года. Согласност. 25 Основ, государствоучаствует вотношениях, регу­лируемыхгражданскимзаконодательством, на равных началахс другими участникамиэтих отношений.По своимгражданско-правовымобязательствамгосударствоотвечает находящимисяв его собственности^средствамигосударственнойказны. Эти положения, согласно Осно­вам, должны применятьсясоответственнок автономнымобразованиям, административно-территориальнымобра­зованиям, уполномоченнымими органам.Автономныеобразованияи административно-территориальныеобра­зованияотвечают посвоим обязательствамнаходящими­сяв их собственностисредствами, не закрепленнымиза юридическимилицами в полноехозяйственноеве­дение илиоперативноеуправление.
Статья 25 Основ(ч. 4) предусматривалатакже принятиеЗакона СССРоб иммунитетегосударстваи его собственности, однако такойзакон не былпринят.
В ряд заключенныхРоссийскимгосударствоми его органамисоглашенийи контрактовс иностраннымиюри­дическимилицами и иностраннымигосударствамибыло включеносогласие российскойстороны наотказ или изъятиеот юрисдикционногоиммунитетаи его видов.
162
Особое положениегосударствакак участникамежду­народныххозяйственныхотношенийвыражаетсяи в том, что кобязательствамгосударствав принципеможет применятьсятолько егоправо, кромеслучаев, когдагосударствопрямо выразилосвое согласиена примене­ниеиностранногоправа. Поэтомуправоотношенияпо до­говоругосударствас иностраннойкомпанией илиино­страннымгражданиномрегулируютсявнутреннимзако­нодательствомгосударства— стороны вдоговоре, а незаконодательствомдругого государстваили международ­нымправом, еслив договоре непредусмотреноиное.
Из этого признанногов доктринеположенияисхо­дилаПостояннаяпалата международногоправосудияв своих известныхрешениях осербских ибразильскихзаймах, вынесенныхв 1929 году. По искуфранцузскихдержателейсербскихгосударственныхзаймов к югослав­скомуправительствупалата признала, что права иобя­занностипо этим займамподчинены неправу Фран­ции, где по ним быливыпущены облигации, а законам Югославии.По мнению палаты, природа суверенногогосударствапроявляетсяв том, что действительностьпринятых имобязательствне может бытьподчинена иномузакону, чем егособственному.
Из решенияМеждународногосуда ООН от 6июля 1957 г. пофранко-норвежскомуспору о норвежскихзаймах такжеможет бытьсделан выводо том, что к договорумежду государствоми иностраннымграж­даниномили юридическимлицом применяетсявнутрен­нееправо данногогосударства.Отсюда следует, что к обя­зательствампо займам впринципе должноприменятьсяправо страны, выпустившейзаем. То же самоеследует сказатьи о концессионныхдоговорах, хотяконцессииобладают определеннойспецификой.Все вопросыкон­цессионногодоговора относятсяк внутреннейкомпетен­циигосударства.Концессионныйдоговор — этосделка, правоотношенияпо которойрегулируютсявнутреннимправом, и онане являетсямеждународнымдогово­ром.
В то же времяконцессиюнельзя рассматриватьи как гражданеко-правовойконтракт, одностороннеепре­кращениекоторогонеправомерно.Это одностороннийакт государства(«соизволение»), предоставляющийчастной компании, в том числе ииностранной, право осущест-
б* 163
влять в интересахданного государства, развития егоэкономикиопределеннуюхозяйственнуюдеятельность.В этих же интересахдействие такогоакта может бытьдосрочно прекращено, предоставленнаяконцессия можетбыть «взятаобратно».
Так, к началу80-х годов основныеразвивающиесястраны — экспортерынефти фактическиликвидироваликонцессии, учитывая приэтом особуюприроду концес­сионныхдоговоров. В1981 году Ирананнулировалвсе соглашенияо добыче нефтии эксплуатациинефтяныхместорождений, заключенныебывшим шахскимправи­тельствомэтой страныс западнымикомпаниями.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какие имеютсявиды иммунитетагосударства?
2. В чем различиемежду концепциейабсолютногоиммунитетаи концепциейограниченного(функциональ­ного)иммунитета?
. 3. В каких странахприняты законыоб иммунитетегосударстваи какова практикаих применения?
ГЛАВА7
ПРАВОСОБСТВЕННОСТИ
§ 1. Вопросысобственностив международныхотношениях.§ 2. Кол­лизионныевопросы правасобственности.§ 3. Применениеза границейзаконов онационализации.§ 4. Правовоерегулированиеиностранныхинвестиций.§ 5. Иностранныеинвестициив свободныхэкономичес­кихзонах. § 6. ПравовоеположениесобственностиРФ и россий­скихорганизацийза границей
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ. С; Крылов С.Б. Международноечастное право.—С. 94—117; Лунц Л. А.Курс международногочастного права.Осо­беннаячасть.— С. 99—127;Лунц Л. А., МарышеваН. Я.» Сади­ковО. Н. Международноечастное право.—С. 118—129; Перетер­скийИ. С. Борьба СССРза равноправиедвух системсобственностив международныхотношениях// Ученые запискиАОН.— Вып. 1.— М.,1947.—С. 113—151; КорецкчйВ. М. Очеркиангло-американ­скойдоктрины ипрактикимеждународногочастного права.—С. 197—395; ЛаптевВ. В. Вопросысобственностив современноммеждународномчастном праве// Вопросы международногочастного права.—М., 1956.— С. 40—57; ВилковГ. Е. Национализацияи меж­дународноеправо.— М., 1962; БогатыревА. Г. Инвестиционноепра­ва— М., 1992;Законодательствооб иностранныхинвестицияхРос­сии и странближнего зарубежья.—М., 1993; БогуславскийМ. М. Пра­вовоеположениеиностранныхинвестиций.—М., 1993.
§ 1. ВОПРОСЫСОБСТВЕННОСТИВ МЕЖДУНАРОДНЫХОТНОШЕНИЯХ
Большое теоретическоеи практическоезначение име­етпризнаниегосударственнойсобственности, права одно­гогосударствана его имущество, находящеесяза рубе­жом.Право одногогосударствадолжно относиться, таким образом, к существованиюправа другогогосудар­ствакак к объективномуфакту.
Советскомугосударствупришлось вестидлительную
165
борьбу с капиталистическиммиром за признаниеэтого принципа.Эта борьбавелась наконференцияхв Генуе и Гааге, когда капиталистическиегосударствапопыта­лисьзаставитьСоветскоегосударствоотменитьнациона­лизациюорудий и средствпроизводства.Она велась виностранныхсудах, которыестремилисьподходить ксобственностиСоветскогогосударстваза границейкак к обычнойчастной собственностииностранцаи не признавалиправо собственностиСССР на находящеесяза границейнационализированноеимущество.
Проблемысобственностив современныхмеждународ­ныхотношенияхмногообразны.В традиционныхкур­сах международногочастного правастран Западараздел о правесобственностисводится, какправило, исключи­тельнок изложениюколлизионныхвопросов. Междутем ни вопросынационализации, ни вопросыучастия иностранногокапитала вразработкеестественныхресур­сов, нивопросы режимаиностранныхинвестицийне могут бытьсведены к проблемамколлизионногохарак­тераи должны рассматриватьсянаряду с ними.
§ 2. КОЛЛИЗИОННЫЕВОПРОСЫ ПРАВАСОБСТВЕННОСТИ
1. В законодательствемногих государствпроводитсяразличие междуправом на недвижимоеимущество иправом на движимоеимущество. Вотношениинедви­жимостизаконодательство, судебная практикаи доктри­наэтих государствпридерживаютсяпринципа, согласнокоторому правособственностина недвижимостьрегули­руетсязаконом местанахождениянедвижимости.Этот законопределяети содержаниеправа собственностина недвижимость, и форму и условияперехода правна недвижимость.Особенно жесткоданный принциппроводитсяв отношениитакой основнойкатегориинедвижимогоимущества, какземельныеучастки. Вспе­циальныхреестрах икнигах ведетсястрогая регистра­цияправ собственностина землю.
Российскиеюридическиелица и иныенаши органи­зации, точно так жекак и гражданеРоссии, еслиим принадлежитнедвижимоеимущество зарубежом, имеют
166
право владеть, пользоватьсяи распоряжатьсятаким имуществомв полном объемев соответствиис прави­ламиместногозаконодательства.
Более сложнымявляется положениес движимымиму­ществом.Сюда относятсяобычно праватребования, цен­ные бумаги, транспортныесредства, личныевещи и т. д. Вотношении этойкатегорииимущества вразличныхгосударствахпо-разномурешается вопросо значениипринципа законаместа нахождениявещи, хотя и вот­ношениирежима движимогоимуществауказанныйприн­цип имеетрешающее значение.
Во-первых, считаетсяобщепризнанным, что если в каком-либогосударствевещь правомерноперешла позаконам этогогосударствав собственностьопределен­ноголица, то приизменении местанахождениявещи правособственностина данную вещьсохраняетсяза ее собственником.Таким образом, признаетсяправо собст­венностина вещь, приобретеннуюза границей.
Во-вторых, обычнопризнается, что объем правсобст­венникаопределяетсязаконом местанахождениявещи. Из этогоследует, чтопри перемещениивещи из одногогосударствав другое (какэто происходитименно с дви­жимымимуществом)соответственноизменяетсяи со­держаниеправ собственника.При этом неимеет значе­ния, какие правапринадлежалисобственникувещи до ее.перемещенияв данное государство.Право собствен­ностина вещь, напримерприобретеннуюиностранцемна своей родине, признается, но содержаниеэтого правабудет определятьсяне закономстраны егограж­данства, а законом местанахождениявещи.
В доктринахмеждународногочастного правасущест­вуютразличные точкизрения на то, какой законрегу­лируетпереход правасобственности, если вещьприобре­таетсяне в том государстве, где она находится.В од­них странахдоктринавысказываетсяв пользу приме­нениязакона местанахождениявещи, в другихпредпо­чтениеотдается личномузакону собственника.
В Великобританиии США в течениедлительноговремени исходнымбыл принцип, согласно которомупра­ва на движимостьопределяютсяличным закономсоб­ственника.В курсе Дайсиобращаетсявнимание напереход отпринципа личногозакона к принципуместа нахождениявещи.
167
В праве Франциив ряде случаевпереход правасобственностина движимостьопределяетсязаконом мес­танахождениявещи; в то жевремя в наследственномправе переходимущества впорядке наследованиячасто определяетсяличным закономнаследодателя.Однако принципличного законарассматриваетсяв современнойдоктрине большекак исключениеиз общего правила.Этот принциппродолжаетсохранятьсяв законода­тельствелишь отдельныхстран (Аргентины, Брази­лии).
Расширениеприменениязакона местанахождениявещи обосновываетсяв иностраннойлитературепрежде всегоинтересамигражданскогооборота.
Таким образом, как правило, принципlex rei sitae определяет, какие вещимогут бытьвообще объектомправа собственности, объем и содержаниеправ и обя­занностейсобственникаи чаще всеговозникновение, переход и прекращениеправа собственности.
2. Коллизионныевопросы отношений, вытекающихиз права собственности, регулируютсятакже в отдельныхмеждународныхсоглашениях.Гаагская конвенцияо пра­ве, применяемомк переходуправа собственностив международнойторговле товарами,1958 года решаетряд вопросов, связанных спереходом правасобствен­ности, не на основаниипринципаlex rei sitae, а наоснованииобязательственногостатута, тоесть права, применяемогосторонами ксделке внешнеторговойкуп­ли-продажи(см. гл. 8).
3. В действующемв России законодательствеимеет­ся несколькоколлизионныхнорм, касающихсяправа собственности.Основное правилосодержитсяв ст. 164 Основгражданскогозаконодательства1991 года, нося­щейназвание «Правособственности».В этой статьезакреплен рядположений.Во-первых, установлено, что «правособственностина имуществоопределяетсяпо праву страны, где это имуществонаходится»(ч. 1). Во-вторых, предусматривается, что правособственностина транспортныесредства, подлежащиевнесению вгосу­дарственныереестры, определяетсяпо праву страны, где транспортноесредство внесенов реестр. В-третьих, предусмотрено, что «возникновениеи прекращениепра­ва собственностина имуществоопределяютсяпо праву страны, где это имуществонаходилосьв момент, когда
168
имело местодействие илииное обстоятельство, послу­жившееоснованиемдля возникновенияили прекраще­нияправа собственности, если иное непредусмотренозаконом» (ч.2).
Таким образом, в РФ закон местанахождениявещи признаетсяисходным коллизионнымначалом длярешения вопросовправа собственности.Закон местанахождениявещи определяетпрежде всего, какие вещ­ныеправа возможнывообще и каковоих содержа­ние.
Из положенияч. 2 ст. 164 Основследует, чтоесли правособственностина движимуювещь возниклопо закону ееместа нахождения, то оно не можетпрекратитьсяв силу перемещениявещи в другуюстра­ну, в которойна основаниидействующегов ней законо­дательстватакое правособственностине могло бывоз­никнутьв таком же порядке, как в первойстране.
Вопросы переходаправа собственностии риск-а случайнойгибели вещиимеют особоезначение вмеж­дународнойкупле-продажетоваров. Вдействующемв России законодательствеустановленыспециальныекол­лизионныенормы по этимвопросамприменительнок обязательственномустатуту (см.гл. 8).
В ч. 3 ст. 164 Основгражданско законодательст­вапредусмотрено, что «возникновениеи прекращениеправа собственностина имущество, являющеесяпредме­томсделки, определяютсяпо праву местасовершениясделки, еслииное не установленосоглашениемсторон». Этоозначает, чтоза основу принятпринцип автономииволи сторон.Если же стороныв контрактене решили этотвопрос, то тогданачинает действоватьколлизион­ныйпринципlex loci contractus. Согласност. 138 ГК РСФСР,риск случайнойгибели отчуждаемойвещи переходитна приобретателяодновременнос возникно­вениему него правасобственности, если иное неустановленодоговором. Еслиотчуждательнесвоевремен­нопередал вещьили приобретательнесвоевременнопринял ее, рискслучайнойгибели несетпросрочившаясторона.
Особые сложностив международнойпрактике вызы­ваютслучаи, когдапредметомсделки являетсятовар в пути.Например, товарперевозитсяморем или пожелезной дороге, а стороны вовремя его нахождения
169
в пути совершаютсделку по передачена него правасобственности.Какое правотогда следуетприме­нять: страны отправлениятовара, страныназначенияили какого-либопромежуточногопункта нахожденияве­щи? Законпредписываетв этих случаяхприменять законместа отправкивещи. Согласноч. 3 ст. 164 Основ,«право собственностина имущество, находящеесяв пути повнешнеэкономическойсделке, определяетсяпо праву страны, из которой этоимуществоотправлено, если иное неустановленосоглашениемсторон».    продолжение
--PAGE_BREAK--
В отношенияхмежду предприятиями, к которым продолжаютприменятьсяОУП СЭВ 1968/1988 годов, момент переходаправа собственностии риска случайнойгибели товарас продавца напокупателяопределяетсяне путем примененияколлизионныхнорм, а исходяиз единыхматериально-правовыхнорм. Так, этотпереход прижелезнодорожныхперевозкахсчитаетсясовершен­ным«с моментапередачи товарас железнойдороги страныпродавца железнойдороге, принимающейто­вар», в водныхперевозкахна условиях«фоб», «сиф»и «каф» — «смомента переходатовара черезборт судна впорту погрузки».
§ 3. ПРИМЕНЕНИЕЗА ГРАНИЦЕЙЗАКОНОВ ОНАЦИОНАЛИЗАЦИИ
1. Под термином«национализация»понимаетсяого­сударствление, то есть изъятиеимущества, находящегосяв частнойсобственности, и передача егов собствен­ностьгосударства.В результатенационализациив собственностьгосударствапереходят неотдельныеобъ­екты, а целыеотрасли экономики.Национализациюкак общую меругосударствапо осуществлениюсоциально-экономическихизмененийследует отличатьот экспроприациикак меры поизъятию- отдельныхобъек­тов всобственностьгосударстваи от конфискациикак меры наказанияиндивидуальногопорядка.
Характернационализациизависит оттого, кем и вкаких целяхона проводится.В 1917—1920 годах Советскимгосударствомпроводиласьнационализацияземли, банков, промышленныхи торговыхпредприя­тийи т. д.
170
Мероприятияпо национализациибыли осуществленыв ряде странВосточнойЕвропы и Азии.Социалисти­ческаянационализацияозначала, чтоправо частнойсобственностина национализированноеимущество былоуничтоженои возниклоновое, принципиальноиное по содержаниюправо социалистическойсобственности.Позднее национализациястала важнымсредством вборьбе освободившихсяот колониальнойзависимостимолодых государствза достижениеими экономическойнезависимости.В зависимостиот конкретныхусловий процесссозданиягосударственногосектора путемнацио­нализациипротекал в этихстранах по-разному: в одних национализироваласьтолько собственность, которая при­надлежитиностранномукапиталу, вдругих затрагивал­сяи местный частныйкапитал.
Национализацияпроводиласьи в ряде высокоразви­тыхстран Запада.
2. Право любогогосударствана национализациючастной собственности, в том числе ипринадлежащейиностранцам, вытекает изобщепризнанногопринципамеждународногоправа — суверенитетагосударства.Осу­ществлениенационализации— это одна изформ прояв­лениягосударственногосуверенитета.
Каждое государствов силу суверенитетаустанав­ливаетсвою политическуюи экономическуюсистему, своюсистему правасобственности.Государствоимеет исключительноеправо устанавливатьсодержаниеи ха­рактерправа собственности, порядок приобретения, пере­хода иутраты этогоправа.
Право государствана национализацию, включающееправо свободнораспоряжатьсясвоими естественнымиресурсами ибогатствами, было подтвержденов ряде резолюцийГенеральнойАссамблеи ООН.Так, 21 декаб­ря1952 г. ГенеральнаяАссамблея ООНна своей VII сессииприняла резолюцию№ 626 «О правесвободнойэксплуатацииестественныхбогатств иресурсов». Вней говорится, что «правонародов свободнораспо­ряжатьсясвоими естественнымибогатствамии ресур­самии свободно ихэксплуатироватьявляется ихнеотъ­емлемымсувереннымправом и соответствуетцелям и принципамУстава ОрганизацииОбъединенныхНа­ций». В резолюциирекомендуетсявсем государствам— членам ООНвоздерживатьсяот действий, прямых
171
или косвенных, имеющих цельюпрепятствоватьосущест­влениюсуверенныхправ того илииного государствав отношенииего естественныхбогатств. В тоже время в резолюциине содержитсякаких-либоположений, ко­торые ограничивалибы право государстванационали­зироватьсобственностьиностранцевили устанавливалибы условияпроведениятакой национализации.Посколь­куосуществлениенационализацииотносится квнутрен­нейкомпетенциигосударства, ни один международный1-органне может обсуждатьмеры по национализациисобственностииностранцев.Это положениенашло своеподтверждениетакже в решенииМеждународногосуда ООН, которыйпризнал себянекомпетентнымрассмат­риватьжалобу правительстваВеликобритании(1951 г.) в связи снационализациейИраном Англо-Иранскойнефтяной компании.
Таким образом, с точки зрениясовременногомеж­дународногоправа правоосуществлятьнационализациюсобственности, в том числесобственностииностранныхграждан и компаний, является бесспорнойпрерогативойсуверенногогосударства.
3. Международноепубличное правопризнает правогосударствана проведениенационализации, но оно не ре1улируети не можетрегулироватьотношениясобст­венности, возникающиемежду государствоми частнымифизическимии юридическимилицами. Условияпроведе­ниянационализацииопределяютсяне международнымправом, а внутреннимправом государства, осуществляю­щегонационализацию.
При всех отличиях, связанных систорическими, политическимии экономическимиусловиямипроведениянационализациив различныхстранах, с точкизрения проблематикимеждународногочастного прававажно вы­явлениенекоторых общихчерт, характерныхдля право­войприроды национализации.
Во-первых, всякийакт национализации— это акт государственнойвласти; во-вторых, это социально-эконо­мическаямера общегохарактера, ане мера наказанияотдельных лиц; в-третьих, национализацияможет осуще­ствлятьсяв отношениисобственностивне зависимостиот того, комуона принадлежит(отечественнымили иностраннымфизическими юридическимлицам);
в-четвертых, каждое государство, проводящеенациона-
172
лизацию, определяет, должна ливыплачиватьсяиност­ранцамкомпенсацияза национализированнуюсобствен­ность, а если должна, то в каком размере.Внутреннийзакон государстваможет предусмотретьпредоставлениекомпенсации, условия и времяее выплаты, чтоимело местов ряде стран.
В качествепримера можнопривести ст.3 иракскогозакона № 59 от1 июня 1972 г. о национализации«Ирак петролеумкомпани», вкоторой указывалось, что иракскоегосударствоуплатит ейкомпенсацию.Однако из этойкомпенсации, согласно закону, должны бытьвычтены долгикомпании (налоги, местные долги, свя­занныес операциями)и суммы, которыепричитаютсяиракскомугосударству.
В 1973 году ГенеральнаяАссамблея ООНподтвердилаправо освободившихсягосударствсамим определятьформы и размеркомпенсации(резолюция3171/ XXXVIII).
Вместе с темгосударствокак сторонав международ­номдоговоре овзаимной защитеинвестицийможет принятьна себя обязательстване осуществлятьмеры по принудительномуизъятию капиталовложений, в том числепутем национализации, реквизицииили кон­фискациив административномпорядке. Такоеобяза­тельствоСоветскогоСоюза (так же, как другогогосу­дарства— стороны вдоговоре) содержитсяв двусторон­нихсоглашенияхо поощрениии взаимнойзащите капи­таловложений, заключенныхправительствомСССР с правительствамиВеликобритании, ФРГ, Франции, Фин­ляндиии других стран.В этих соглашенияхпредусмат­ривается, что при национализациииностранныхкапита­ловложений, проведеннойв случаях, когдаэтого требуютгосударственныеили общественныеинтересы, будетвы­плачиватьсякомпенсация.Она должнавыплачиватьсябез необоснованнойзадержки, бытьконвертируемойи свободнопереводимойс территорииодной странына территориюдругой.
Таким образом, Советский Союз, а затем Россияи другие страныСНГ призналив заключенныхими соглашенияхпринцип быстрой, адекватнойи эффектив­нойкомпенсации(ст. III договораРоссии с США, ст. 5 договорас Кореей). Естественно, что такое признаниепринципа компенсациине имеет обратнойсилы и не
173
может бытьраспространенона национализацию, прове­деннуюв нашей странев период дозаключенияэтих соглашений.
4. Законы о национализацииимеют экстерритори­альноедействие, тоесть должныпризнаватьсяи за пределамигосударства, их принявшего.Это означает, что государство, осуществившеенационализацию, долж­но бытьпризнано заграницейсобственникомкак иму­щества, которое находилосьв момент национализациив пределах еготерритории, так и национализирован­ногоимущества, находившегосяв момент национали­зацииза границей.
В настоящеевремя, как правило, ни судебнойпрак­тикой, ни юридическойдоктриной странЗапада неоспа­риваетсяэкстерриториальноедействие законово нацио­нализациив отношенииимущества, которое в моментнационализациинаходилосьна территориигосударства, осуществившегонационализацию, а затем быловывезено заграницу в порядкеведения внешнейторговли, вка­чествеэкспонатовна выставкиили для иныхцелей.
Решающее значениедля признаниясудами принципаэкстерриториальногодействия законово национализацииимела длительнаяборьба Советскогогосударства, кото­рую оновело за признаниесвоих прав наимущество, приобретенноев силу законово национализации.
Первымрешением, которымбыло признаноэкстерриториаль­ноедействие советскихзаконов онационализации, было решениеВысшего судаВеликобританииот 12 мая 1921 г. поделу «А. М. Лю­терпротив Д. Сегора».Суть этогоизвестногодела сводиласьк следующему.В августе 1920 годаНаркомвнешторгРСФСР продаланглийскойфирме «Сегор»партию фанеры.До национализациифанера быласобственностьюакционерногообщества «Лютер».На­ционализированныйтовар (фанера)в момент национализациинахо­дилсяна складе предприятияобщества «Лютер»в Новгороде.Пос­ле прибытияфанеры в Великобританиюбывшие собственникиоб­щества «Лютер»предъявилииск фирме «Сегор»о возвратефанеры. Первоначальноиск был удовлетворен, однако привторичномрас­смотрениидела уже послезаключенияпервого торговогодоговора междуРСФСР и Великобританиейв 1921 году английскийсуд отклонилиск. Судья Скретон(Scrutton), вчастности, указал, чтоесли Л. Б. Красин(глава советскойторговой делегации)привез товарыв Англию отимени своегоправительстваи объявил, чтоони принадлежатправительству, то ни один английскийсуд не можетпроверять такоезаявление. Какзаявил судьяВарингтон(Warrington), судне может «входитьв рассмотрениевопроса одействительностиактов, коимиправо собственностина спорныетова­ры был»изъято от истцови перенесенона ответчиков».Судьи
174
отверглидовод истцао том, что советскиезаконы о национализацииякобы противоречатпринципамсправедливостии морали и поэтомудействие ихне может бытьпризнано вВеликобритании.
Из решенийсудов другихстран следуетуказать нарешение федеральногосуда США от 5июня 1931 г. по делуо советскомзолоте (по искуБанка Франциик американскимбанкам), в которомбыло признано, что акты национализациидолжны рассматриватьсякак дей­ствительные(см. гл. 6). В решенияхамериканскихсудов по делу«правительствоСША противбанкирско­годома М. Бельмонт»(1937 г.) и по делуПинка (1942 г.) былопризнаноэкстерриториальноедействие советскихзаконов онационализациив отношениииму­ществаотделенийнационализированныхрусских юриди­ческихлиц, находившегосяв момент национализациина территорииСША.
Верховныйсуд США в своемрешении от 2февраля 1942 г. поиску правительстваСША к Пинку, ликвидаторуамериканскихотделенийнационализированныхрусских страховыхобществ, указал:
«Мы решаем, что право нафонды или наимущество, окоторых идетречь, былоприобретеноСоветскимправительствомкак преемни­ком«Первого русскогостраховогообщества»; чтоэто право оказалосьпереданнымСоединенным, Штатам по соглашениюс Литвиновыми что СоединенныеШтаты имеютправо на имущество(фонды) вопрекипритязаниямобщества ииностранныхкредиторов».
В силу применяемыхв каждой странеколлизионныхнорм моментывозникновенияи переходаправа собствен­ностиопределяютсяпо принципуlex rei sitae. Отсюдаследует, чтопри рассмотрениииностраннымисудами вопросов, касающихсянационализированногоимущест­ва, подлежат применениюзаконы государства, осущест­вившегонационализацию.
Признание правасобственностигосударствана наци­онализированноеимущество, вывозимое имза границу, является необходимойпредпосылкойосуществлениямеждународнойторговли. Безпризнанияэкстерритори­альногодействиянационализациибыла бы невозможноймеждународнаяторговля.
Г. Кегель (ФРГ)исходит изнеобходимостипризна­нияиностраннойэкспроприации(этим терминомон пользуетсяв своем учебникепо международномучастно­му праву), а тем самым ипримененияиностранногоправа, проведшегоэту экспроприацию.«Право на персид­скуюнефть, индонезийскийтабак и чилийскуюмедь,
175
ввозимые наевропейскийрынок, пришлосьв последниегоды признатьза новымигосподами»,—писал он. Г. Ке­гельимеет в видурешения судовряда стран, вынесен­ныев связи с национализациейАнгло-Иранскойнефтя­нойкомпании, решениеапелляционногосуда Бремена, отказавшегов 1959 году в искедвум голландскимобществам вотношениинесколькихтысяч тюковтаба­ка, закупленныхзападногерманскойфирмой в Индоне­зии, а также решения, вынесенныев отношениинацио­нализации, проведеннойправительствомС. Альенде вЧили. В этихрешениях судовбыли отвергнутыдомо­гательствабывших собственниковна национализирован­ноеимущество Ипризнаноэкстерриториальноедействие актово национализациив отношенииимущества, нахо­дившегосяв момент национализациив стране, гдеона была проведена, и вывезенногозатем за границу.Впоследствиив силу внутреннихизменений, происшед­шихв Индонезии, правительствоэтой страныприняло решениео возвращениипрежним владельцамранее национализированныхпредприятий.Однако решениеза­падногерманскогосуда в Бременеоб индонезийскомтабаке сохраняетсвое принципиальноезначение.
В решениифранцузскогосуда от 16 июня1993 г. по искам И.Щукиной и И.Коноваловак Российскойфедерации, ГосударственномуЭрмитажу и ГМИИимени А. С. Пушкинасуд признал, что акт национализации— это акт государственнойвласти. И чтоособенно важно, что факт проведениянационализациибез компенсациисобственностине меняет природыакта национализациикак акта осуществлениясуверенитетагосударствасо всеми вытекающимиотсюда последствиями.
5. Если правособственностина вывезенноеза гра­ницунационализированноеимуществополучилоповсе­местноепризнание, иноеположение'сложилосьв судеб­нойпрактике государствЗапада в отношениинациона­лизированногоимущества, находившегосяв момент на­ционализацииза границей.Суды ссылаютсяпри этом на то, что приобретениеправа собственностина имуществоможет определятьсяисключительнозаконами страныего места нахождения.С этим обоснованиемнельзя сог­ласиться.Если обратитьсяк практикепроведениянацио­нализацииСоветскимгосударством, то следуетпрежде всегоотметить, чтопо советскомузаконодательству
176
не имело юридическогозначения, гденаходилосьиму­ществонационализируемогопредприятияв момент наци­онализации, посколькунационализацияраспространяет­сяна все такоеимущество, независимоот места егонахождения.В большинствеслучаев речьшла о том, чтоза границейнаходилисьлишь отдельныесоставные частинационализированногоимущественногокомплекса, отдельныевклады в банках, отдельныеимущественныетребования(права и т. п.). Чтоже касаетсяфилиаловнационализированныхюридическихлиц, то личныйзакон юридическоголица ре1улирует, согласно признаннымпо­всеместноправиламмеждународногочастного права, порядок ликвидациитакого юридическоголица и пре­дусматривает, какие последствияпри этом наступают.
«Судьба зарубежногоимуществанационализирован­ныхпредприятий,—отмечает Л. А.Лунц в своейрабо­те «Международноечастное право»,—может опреде­лятьсялишь закономтой страны, ккоторой данноепредприятиепринадлежалов момент национализации.Например, бывшиерусские частныебанки и русскиестраховыеобщества, уставыкоторых былив свое времяутвержденыв России всоответствиис действующимив то времяроссийскимизаконами иправлениякото­рых находилисьв Петербургеили Москве, имели, оче­видно, русский личныйстатут. Национализацияих по декретамСоветскогоправительстване могла неполу­читьэкстерриториальногодействия».
Юридическаядоктрина наЗападе выдвинулацелый ряд возражений, призванныхобосноватьнеправомер­ностьактов о национализации, проводимойв других странах.
Некоторыеавторы, в частности, утверждают, что национализацияне должна приводитьк досрочномуи одностороннемупрекращениюконцессионногодоговора. Такойаргумент приводилсяв Великобританиии других странахпосле национализацииЕгиптом КомпанииСуэц-кого каналаи в ряде другихслучаев. Этиюристы утверждают, что соглашениео концессии— это квази­международныйдоговор, к которомуприменяетсяприн­цип    продолжение
--PAGE_BREAK--
pacta sunt servanda, исоответственнопоэтому досрочноепрекращениетакого договорав силу акта онационализацииследует рассматриватькак международ­ныйделикт. Междутем этот доводне исходит издейст-
177
вительнойправовой природыконцессионногодоговора. Концессияне может регулироватьсямеждународнымправом, это —обязательство, которое регулируетсявнут­реннимправом (см. гл.6). Без прекращенияконцессийнационализацияв большинствеслучаев вообщебыла бы невозможной, посколькуиностранныемонополииосуще­ствляютэксплуатациюестественныхбогатствразвиваю­щихсястран на основеконцессионныхдоговоров.
6. Признаниеодним государствомнационализациисобственностиего граждани юридическихлиц, прове­дённойдругим государством, часто становитсяв между­народнойпрактике предметоммеждународныхсоглаше­ний.В таком соглашениимогут бытьурегулированыи взаимныеимущественныепретензии, возникшие всвязи с проведениемнационализации.Урегулированиеподобных претензийвытекает изсамого фактапризна­ниядействиянационализации.
Первым соглашениемтакого родав советскойдого-ворно-правовойпрактике былсоветско-германскийдого­вор, заключенныйв Рапалло 16 апреля1922 г. По ст. 2 договораГермания призналанационализацию, прове­деннуюв СоветскойРоссии, посколькуона прямо отка­заласьот предъявленияпретензий вотношениииму­ществагерманскихграждан, национализированногоСо­ветскимгосударствомбез какой-либокомпенсации,«при условии, что правительствоРСФСР не будетудов­летворятьаналогичныепретензиидругих государств».
Советско-американскимсоглашением1933 года (со­глашениемЛитвинов —Рузвельт), азатем обменомнотами в 1937 годупо вопросу обурегулированиидолговых претензийи претензийна национализирован­ноеимущество состороны СШАбыла признананацио­нализация, проведеннаяСоветскимгосударством.Прави­тельствоСША получилоот СССР правоистребованиянекоторогонаходящегосяна территорииСоединенныхШтатов Америкиимущества, перешедшегок Советскомугосударствув силу законово национализации.
Советский Союззаключал соглашения, касавшиесявопросовнационализации, проведеннойв Прибалтийскихреспубликах, с Великобританией(1968 г.), Данией (1964г.), Нидерландами(1967 г.), Норвегией(1959 г.), Швецией(1941 и 1964 гг.). Остановимсяна соглашениимеждуСССР иВеликобританиейоб урегулировании
178
взаимных финансовыхи имущественныхпретензий от5 января 1968 г. Соглашениекасалось двухосновных групппретензий, возникших после1 января 1939 г. Кодной из нихотносилисьимущественныеправа анг­лийскихюридическихлиц, затронутые, в частности, мерами понационализациив Латвийской, Литовской иЭстонскойСоветскихСоциалистическихРеспубликах, а также западныхобластях Украины, Молдавии, Бело­руссиии РСФСР, и некоторыедругие права.К дру­гой —находившиесяна территорииАнглии имуществои другие активы, включая счетав банках, задержанныеанглийскимивластями суда, банковские, коммерческиеи финансовыетребования, принадлежавшиефизическими юридическимлицам Латвии, Литвы, Эстонии, а также западныхобластей Украины, Молдавии, Белоруссиии РСФСР, а такжехранившеесяв Банке Англиизолото бывшихцентральныхбанков Латвии, Литвы и Эстонии, передача которогоГосбанку СССРбыла задержанаправительствомВеликобритании.По соглашениюпретен­зиине подлежаливзаимномупредъявлению, а каждое правительствонесло исключительнуюответственностьза урегулированиепретензий ираспределениеоставших­сяна его территорииактивов междусвоими гражда­нами(физическимии юридическимилицами).
ПравительствоВеликобританииза счет активов, ос­тававшихсяна его территории, регулировалопретензиидержателейобязательств(облигаций), выданныхправи­тельствомСССР английскимакционернымобществам«Тетюхе майнингкорпорейшн»и «Лена ГолдфилдсЛимитед» (см.гл. 7), независимоот гражданстватаких держателей(ст. 4). Кроме того, правительствоВелико­британииза счет этихже активовобязывалосьвыпла­титьопределеннуюсумму Советскомуправительст­вув возмещениечасти соответствующихпретензий (ст.5).
Болгария заключаласоглашенияпо вопросамнацио­нализациис Великобританией(1955 г.), Францией(1959 г.), Швейцарией(1954 г.); Польша — сВеликобри­танией(1949 и 1954 гг.), Данией(1953 г.), США (1980 г.), Францией(1948 г.), Швецией(1949 г.). Аналогичныесоглашениябыли заключеныВенгрией, Ру­мынией, Чехословакиейи Югославией.
Заключениегосударствоммеждународныхсоглаше-
179
ний по этимвопросам следуетсчитать подтверждениемналичия у государстваправа самостоятельноопределятьусловия проведениянационализации.
§ 4. ПРАВОВОЕРЕГУЛИРОВАНИЕИНОСТРАННЫХИНВЕСТИЦИЙ
1. Правовое положениеиностранныхинвестицийв развивающихсястранах отличаетсябольшим разнооб­разием, что предопределяетсясущественнымиразличи­ямив политике этихстран по отношениюк иностранно­мукапиталу. В нихиностранныйкапитал ограничивал­ся, подвергалсягосударственномуконтролю, а вряде случаевнационализировался.В странах водних случаяхиностранныекапиталовложенияограничивались, а в дру­гих —поощрялисьпутем предоставленияопределенныхльгот и гарантий.Для политикиразвивающихсягосу­дарствпо отношениюк иностранномукапиталу частохарактерныколебания иизменения. Этообъясняетсяв значительнойстепени тем, что указанныегосударства, испытываяострую нехваткуресурсов длякапиталовло­жений, вынужденыприбегать кпривлечениюсредств извне.Однако иностранныемонополиипредоставляютинвестициина таких условиях, которые зачастуюидут вразрезс национальнымиинтересамиэтих стран.
Правовой режиминостраннойсобственностиопреде­ляетсяпрежде всеговнутреннимзаконодательствомраз­вивающихсястран (горнымзаконодательством, закона­ми оразработкеприродныхбогатств, специальнымиинвестиционнымикодексами). Вданной областимежду­народногочастного праванормы этогозаконодательстванепосредственнорегулируютотношения междуиност­раннымичастными инвесторамии государством, при­нимающиминвестиции, то есть, какправило, приме­няетсяне коллизионный, а прямой методрегулирова­ния.
2. К числу важнейшихмероприятийпо ограничениюиностранныхкапиталовложенийотносятся: а)установ­лениеособого государственногоконтроля задопуском иностранногокапитала кразработкенедр и естествен­ныхбогатств; б)недопущениеиностранногокапитала вопределенные, наиболее важныедля народногохо-
180
зяйства отрасли; в) установлениеобязательнойдоли участиянациональногогосударственногоили частногокапитала впредприятиях, создаваемыхиностраннымифирмами (в смешанныхобществах); г)мероприятия, направленныена использованиекакой--то частиприбылей иностранныхпредприятийдля внутреннихнужд разви­вающейсястраны (налогообложение, ограниченияпри переводеприбылей заграницу и т.п.); д) определениеконцессионнойполитики.
Инвестиционныекодексы предусматриваютобычно несколькорежимов дляиностранныхинвестиций, причем особопривилегированныйрежим устанавливаетсядля предприятий, требующихкрупных капиталовложенийи создаваемыхв тех отрасляхэкономики, вкоторых наибо­леезаинтересованаразвивающаясястрана. Основныельготы, предоставляемыепривилегированнымрежимом, обычноследующие: освобождениеот таможенныхпош­лин при«возе оборудованияи сырья, необходимогодля строительстваи деятельностипредприятия; полное иличастичноеосвобождениев течениеопределенногосрока от налогана прибыли; беспошлинныйвывоз готовойпродукции; право полногоили частичногопере­водаприбылей заграницу; предоставлениегарантий наслучай национализациии т. п.
В государствахЛатинскойАмерики былиприняты специальныезаконы об иностранныхкапиталовложени­ях, устанавливающиепорядок переводаприбылей загра­ницу и другиеусловия иностранныхкапиталовложений.Например, такойзакон действуетв Мексике с 8мая 1973 г.
3. Подробноерегулированиеправовогорежима ино­странныхинвестицийимеется в техгосударствах(КНР, Польша, Венгрия и др.), которые проводятактивную политикупривлеченияиностранногокапитала иисполь­зованияего для решениязадач экономическогоразвития своихстран.
В ст. 18 КонституцииКНР 1982 года говорится, что «КитайскаяНародная Республикаразрешаетиностран­нымпредприятиями другим иностраннымхозяйствен­ныморганизациямлибо отдельнымлицам в соответствиис законамиКитайскойНародной Республикивклады­ватькапиталы вКитае, осуществлятьв различныхформах экономическоесотрудничествос китайскими
181
предприятиямиили другимикитайскимихозяйствен­нымиорганизациями».В КНР принятряд нормативныхактов, касающихсясоздания предприятий, основанныхна китайскоми иностранномкапитале илиже полностьюпринадлежащихиностранномукапиталу. Всмешанныхпредприятияхдоля капиталовложенийиностранныхучастниковдолжна составлятьне менее 25%. Верхнийпредел неоговаривается.В установленииэтого миниму­масостоит однаиз особенностейзаконодательстваКНР, посколькув законодательстверяда другихстран ограничиваетсямаксимум иностранногоучастия (онможет быть неболее 50 или 49%). Вкитайскихкомментарияхк соответствующимзаконодательнымактам обычноподчеркивается, что ограничениепо минимумуучастия должноспособствоватьсерьез­ными значительныминостраннымкапиталовложе­ниям.
В СРВ постановлениемСовета Министровот 18 ап­реля1977 г. был утвержденУстав иностранныхкапи­таловложений.
4. Правовоерегулированиеиностранныхинвестицийв России осуществляетсяпрежде всегоспециальнымзаконодательствомв этой области: Законом обиност­ранныхинвестицияхв РСФСР от 4 июля1991 г. и Зако­номоб инвестиционнойдеятельностив РСФСР от 26 июня1991 г., а также другимизаконами.
Кроме того, отдельныеположения обиностранныхинвестицияхсодержатсяв налоговомзаконодательстве, Законе о предприятияхи предпринимательскойдея­тельности, Законе о недрахи др.
Специальныезаконодательныеакты об иностранных"инвестицияхбыли принятына Украине, вБеларуси, Казахстане, Кырплзстане, Узбекистане, Таджикистане, Туркменистане, Азербайджане, Молдове, Грузии, а также в странахБалтии: Литве, Латвии и Эстонии.
Согласно законуот 4 июля 1991 г., иностраннымиинвестициямиявляются всевиды имущественныхи ин­теллектуальныхценностей, вкладываемыеиностраннымиинвесторамив объектыпредпринимательскойи других видовдеятельностив целях полученияприбыли (дохо­да).
Иностранныеинвесторы имеютправо осуществлятьинвестированиеиз территорииРоссии путем:
182
— долевогоучастия впредприятиях, создаваемыхсовместно сроссийскимиюридическимилицами и граж­данами;
— созданияпредприятий, полностьюпринадлежа­щихиностранныминвесторам, а также филиаловино­странныхюридическихлиц;
— приобретенияпредприятий, имущественныхкомп­лексов, зданий, сооружений, долей участияв предприя­тиях, паев, акций, облигаций идругих ценныхбумаг а такжеиного имущества, которое всоответствиис действующимна территорииРоссии законодательствомможет принадлежатьиностранныминвесторам;
— приобретенияправ пользованияземлей и инымиприроднымиресурсами;
— приобретенияиных имущественныхправ;
— иной деятельностипо осуществлениюинвестиций, не запрещеннойдействующимна территорииРоссии законодательством, включая предоставлениезаймов, кре­дитов, имущества иимущественныхправ.
Иностранныеинвестициина территорииРоссии мо­гутвкладыватьсяв любые объекты, не запрещенныедля таких инвестицийзаконодательством.
В ст. 2 законадается понятиеиностранныхинвес­тиций, а в ст 3 и 4 конкретизированыформы и объектыинвестиций.Применительнок совместнымпредприятиямпри их созданиидолжны бытьопределенывклады какроссийских, так и иностранныхучастников(их характер, размер и т д.)
Согласно стб Закона обиностранныхИнвестицияхот 4 июля 1991 г., государствогарантирует, что иностран­ныминвестициямбудет предоставлятьсяполная и безус­ловнаяправовая защита, их режим недолжен бытьменее благоприятным, чем режим, предоставляемыйоте­чественныминвесторам.В России иностранныминвести­циямпредоставляютсягарантии отнационализациии иных мер, отнезаконных, действийгосударственныхорганов и ихдолжностныхлиц. Согласност. 7 Закона обиностранныхинвестицияхв РСФСР, «иностранныеинвестициив РСФСР не подлежатнационализациии не могут бытьподвергнутыреквизицииили конфиска­ции, кроме как висключительных, предусмотренныхзаконодательнымиактами случаях, когда эти мерыпри-­меняютсяв общественныхинтересах».В отношении
183
в течениеопределенногов соглашениисрока (2 месяцадля члена судаи 3 месяца дляпредседателятретейскогосуда) они небудут выбраны, то тогда ониназначаютсяпредседателемМеждународногосуда ООН (ст. 9догово­ра сФРГ, ст. 10 договорас Кореей, ст 7договора сТурцией).
Постановлением№ 395 правительстваРоссийскойФедерации от11 июня 1992 г. былодобрен в качестве'основы дляпереговоровтиповой проектсоглашениямеж­ду правительствомРоссийскойФедерации иправительст­вамииностранныхгосударство поощрениии взаимнойзащите капиталовложений.Типовой проектРоссийскойФедерациипредусматриваетв этом случаевозможностьобращения кГенеральномусекретарю ООНс просьбойпроизвестинеобходимыеназначения.
Согласно типовомупроекту, третейскийсуд выноситсвое решениебольшинствомголосов. Предусматривается, что решениесуда имеетобязательнуюсилу. В заключен­ныхсоглашенияхничего не говоритсяо том, на основа­ниикаких правовыхнорм третейскийсуд будет выноситьсвои решения.Очевидно, онбудет преждевсего исходитьиз текста самогодоговора, атакже из общепризнанныхнорм международногоправа.
Для государств, заинтересованныхв притокеиност­ранныхинвестиций, имеет определенноезначение уча­стиев многостороннихмеждународныхсоглашениях, призванныхобеспечитьзащиту правинвесторови умень­шитьвозможныериски, которыеони несут всвязи с капиталовложениямив других странах.
Одним из такихсоглашенийявляется Сеульскаякон­венцияо созданииМногостороннегоагентства пострахо­ваниюиностранныхинвестиций1985 года. Системагосударственногои частногострахованияна нацио­нальномуровне благодаряСеульскойконвенциидопол­няетсямеждународноймногостороннейсистемой страхо­ванияиностранныхинвестиций.Согласно этойконвен­ции, создаетсяМногостороннееагентство пострахова­ниюиностранныхинвестиций.(Конвенциявступила в силу12 апреля 1988 г., Вней участвуютВеликобрита­ния, США, ФРГ и другиестраны.) В функцииагентствавходит заключениедоговоровстрахованияи перестрахо­ванияв отношениинекоммерческихрисков, которыммогут бытьподвергнутыинвестициистран — участниц
186
Сеульскойконвенции.Кроме того, агентство можетпро­изводитьдополнительныеассигнованияв целях расшире­ниядеятельностипо обеспечениюпритока инвестицийв развивающиесястраны — участницыконвенции.
Вторым многостороннимсоглашением, имеющим в настоящеевремя болееширокое применение, являетсяВашингтонскаяконвенция опорядке разрешенияинвес­тиционныхспоров междугосударствамии иностран­нымилицами. Конвенциябыла подписана18 марта 1965 г. и вступилав силу 14 октября1966 г. В ней участ­вуют99 государств.
Конвенцияпредусматриваетсоздание специальногоЦентра по разрешениюинвестиционныхспоров приМеж­дународномбанке реконструкциии развития(МБРР). Россияи ряд другихстран СНГ (Украина, Беларусь, Казахстан, Кыргызстани др.) присоединилиськ этим многостороннимсоглашениям.
§ 5. ИНОСТРАННЫЕИНВЕСТИЦИИВ СВОБОДНЫХЭКОНОМИЧЕСКИХЗОНАХ
Интернационализацияхозяйственнойжизни, стрем­лениек более эффективномуиспользованиюпреиму­ществмеждународногоразделениятруда привелик соз­даниюво многих странахособых экономическихзон. Зо­ны такогорода в различныхвариантах былисозданы в Китае, Вьетнаме, Болгарии, Венгрии, ЮжнойКорее, США иряде другихстран. Созданиеособых экономи­ческихзон служит ипривлечениюиностранныхкапи­таловложений.
В КНР былпринят ряднормативныхактов, определяющихста­тус такихзон, цельюобразованиякоторых былообеспечениеболее благоприятныхусловий дляпривлеченияи использованияиностран­ныхкапиталовложении, создание режимаинвестиций, отличающегосяот режима, установленногов остальнойчасти КНР.
Так, вПоложении обособых экономическихзонах провинцииГуандун предусматривалось, что «в особыхзонах иностранцам, китай­цам, проживающимза границей, соотечественникамиз Гонконгаи Макао, а такжеих компаниям, предприятиямпредлагаетсявклады­ватькапиталы сцелью созданияпромышленныхпредприятий, созда­ватьпредприятия, используяодновременноинвестициикитайскойстороны, заниматьсяпроизводственнойи прочей деятельностью»(ст. 1). Создаваемымв зонах смешаннымпредприятиямс участиемкитай­скогои иностранногокапитала, атакже предприятиям, полностью    продолжение
--PAGE_BREAK--
187
принадлежащиминостранномукапиталу, вотличие отпредприятий, находящихсяза пределамиэтих зон, предоставляютсяособые нало­говыельготы (ст. 13), полное освобождениеввозимыхимисредств производстваи сырья от импортныхпошлин. В отношениизон создаетсякак бы «зонасвободнойторговли»: вывоз продукцииза границуосуществляетсябеспошлинно, а для вывозав другие районыКНР устанавливаютсяпошлины; предусматриваетсяособый порядоквъезда и выездаиностранцев, зарубежныхкитайцев и«соотечественниковиз Гонконгаи Макао»; земляне переходитв собственностьиностран­ныхинвесторов, но устанавливаютсямаксимальнодлительныесроки арендыземельныхучастков.
В целях привлеченияиностранногокапитала, передо­войзарубежнойтехники, технологиии управленческогоопыта, развитияэкспортногопотенциалаРФ на ее терри­ториисоздаютсясвободныеэкономическиезоны. В нихустанавливаетсяльготный, посравнению собщим, режимхозяйственнойдеятельностидля иностранныхинвесто­рови предприятийс иностраннымиинвестициями.
В РоссийскойФедерации былиприняты положенияо 12 свободныхэкономическихзонах (СЭЗ). Первойтакой зоной, правовой статускоторой былопределенпарламен­томРоссии, сталазона в Находке, специальноепоста­новлениео ней было принятоВерховнымСоветом РСФСР24 октября 1990 г.Позднее принималисьдоку­ментыо других зонах, в частностио созданиисвободнойэкономическойзоны «Сахалин»(постановлениеПрези­диумаВерховногоСовета РСФСРот 27 мая 1991 г.—Ведомости,1991, № 22, ст. 793), охозяйственно-право­вомстатусе свободнойэкономическойзоны в Зеленогра­де(распоряжениеПредседателяВерховногоСовета РСФСРот 21 мая 1991 г.—Ведомости,1991, № 21, ст. 766), о статусезоны «Янтарь»в Калининградскойобласти (постановлениеСовета МинистровРСФСР от 25 сентября1991 г.). Постановленияо зонах общегохарактерапринималисьВерховнымСоветом РСФСР14 июня 1990 г. и 13 сентября1990 г., ряд поста­новленийпринималсятакже правительствомРоссийскойФедерации. 4июня 1992 г. президентомРоссийскойФедерации былпринят указ«О некоторыхмерах по развитиюсвободныхэкономическихзон (СЭЗ) натерри­торииРоссийскойФедерации».Этим указомбыла преду^смотрена подготовказакона «О свободныхэкономиче­скихзонах в РоссийскойФедерации».Законы о свобод­ныхэкономическихзонах былиприняты в Казахстане, на Украине.
188
Любая экономическаязона независимоот места еерасположенияи цели ее созданияостаетсянеотъемле­мойчастью государственнойтерриториисо всеми выте­кающимиотсюда последствиями.
Для облегчениясоздания совместныхпредприятийв СЭЗ должныбыть возможностидля оперативногореше­ния всехвозникающихвопросов (регистрациисовмест­ныхпредприятий, оформлениякредитов, осуществлениятаможенныхпроцедур и т.п.). Созданиетаких возмож­ностейосуществляетсяпутем делегированияправомочийцентральныморганам. Вомногих странах, где образова­ныспециальныезоны, широкоераспространениеполучи­ли системыобслуживанияинвесторов«в одном месте»или «за 24 часа», когда всё вопросывыдачи необходимыхразрешенийи лицензий, связанных сосуществлениемкапиталовложений, решаются воперативномпорядке наместе.
Иностранныминвесторами предприятиямс иност­раннымиинвестициями, осуществляющимхозяйствен­нуюдеятельностьв свободныхэкономическихзонах, помимоправ и гарантий, предусмотренныхдействую­щимна территорииРФ законодательством, могут предо­ставлятьсядополнительныельготы:
— упрощенныйпорядок регистрациипредприятийс иностраннымиинвестициями: предприятияс определен­нымобъемом иностранныхинвестицийподлежат регист­рациив уполномоченныхна то органахнепосредственнов свободнойэкономическойзоне;
— льготныйналоговыйрежим: иностранныеинвесто­рыи предприятияс иностраннымиинвестициямобла­гаютсяналогами попониженнымставкам, включаяналог на переводимуюза границуприбыль. Приэтом ставкиналогов немогут составлятьменее 50% действующихна территорииРФ налоговыхставок дляиностранныхинвесторови предприятийс иностраннымиинвести­циями;
— пониженныеставки платыза пользованиеземлей и инымиприроднымиресурсами; предоставлениеправ на долгосрочнуюаренду срокомдо 70 лет с правомсубаренды;
— особый таможенныйрежим, включающийпони­женныетаможенныепошлины на ввози вывоз товаров, упрощенныйпорядок пересеченияграницы;
189
— упрощенныйпорядок въездаи выезда иностран­ныхграждан, в томчисле и безвизовый.
Правовой режими условияхозяйственнойдеятель­ностисовместныхпредприятий, включая порядоких на­логообложенияна территорииСЭЗ, определяютсяЗако­ном обиностранныхинвестицияхи конкретнымиполо­жениямиоСЭЗ.
Указанныйпринцип установленуказом президентаРоссийскойФедерации от4 июня 1992 г. Сущест­венноеизъятие былосделано этимуказом в отноше­нииусловий хозяйственнойдеятельностив СЭЗ для иностранныхинвесторов, деятельностькоторых связанас поиском, разведкой, эксплуатациейи добычейвозобнов­ляемыхи невозобновляемыхприродныхресурсов, вклю­чаяресурсы континентальногошельфа морскойэконо­мическойзоны. Эти условия, как указанов этом указе, определяютсясоответствующимзаконодательствоми нормативнымиактами РоссийскойФедерации (п.7 указа).
К числу этихактов относятсяЗакон РоссийскойФедерации онедрах от 21 февраля1992 г… Закон о концессиях(в случае егопринятия) идругие акты.
Следует иметьв виду, что вотношениипредприятийс иностраннымиинвестициямив нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающейи угледобывающейотрас­ляхнезависимоот величиныих уставногокапитала установленоправило об ихрегистрациив Комитете поиностранныминвестициямпри Министерствефинансов РоссийскойФедерации, вошедшем позднеев состав Рос­сийскогоагентствамеждународногосотрудничестваи развития.
В свободныхэкономическихзонах в Россиисовмест­ныепредприятиядолжны облагатьсяпо пониженнымставкам, включаяналог на переводимуюза границуприбыль. Ставкиналогов немогут составлятьменее 50% действующихна территорииРоссии налоговыхставок для СП.
Экспортныепошлины насырьевые товары, добывае­мыев счет квот, предусмотренныхположениямио СЭЗ, устанавливаютсяв размере 50% отуровня, преду­смотренногодействующимэкспортнымтарифом попред­ставлениюадминистрацииСЭЗ (п. 5 указапрезидентаот 4 июня 1992 г.).
190
Свободныеэкономическиезоны были созданыв ряде государств, входивших ранеев состав СоветскогоСоюза (Туркменистане, Литве).
§ 6. ПРАВОВОЕПОЛОЖЕНИЕСОБСТВЕННОСТИРФ И РОССИЙСКИХОРГАНИЗАЦИЙЗА ГРАНИЦЕЙ
1. Категориигосударственногоимущества заграни­цейразличны какпо основаниювозникновения, так и по своемуудельному весу.Развитиеэкономическихотношений междунашей странойи иностраннымигосу­дарстваминеизбежноприводит кувеличениюобъема этогоимущества, ипрежде всеготоваров, вывозимыхкак для продажи, так и для экспонированияна различныхвыставках.
За границейнаходятсяразличныекатегорииимуще­ства, входящие всостав государственнойсобственности.Это — имуществогосударства, торгпредстваи других ор­гановРоссийскогогосударстваи вклады Центральногобанка РФ иВнешэкономбанка, экспортныетовары, вре­меннонаходящиесяза границейморские суда, самолеты и т.д. За границейнаходилосьи различноеимущество, перешедшеек Советскомугосударствупосле проведенияим национализации.После окончаниявторой мировойвойны значительнуюкатегориюсоветскогогосударствен­ногоимущества заграницей составлялитак называемыеактивы, которыеперешли к Советскомугосударствув порядке репараций.
Практическоезначение вопросов, касающихсягосу­дарственнойсобственностиза рубежом, требует рассмот­ренияряда специальныхположениймеждународногочастного права.
2. Прежде всеговозникаетвопрос, можетли госу­дарственнаясобственностьзанимать заграницей такоеже положение, которое занимаетсобственность, при­надлежащаялюбому частномулицу. Можно лив иност­ранномгосударствепод тем илииным предлогом, в частностимнимого неисполненияобязательствроссий­скимиорганизациями, арестоватьгосударственноеиму­щество, находящеесяза границей, продать егос публич-
191
ных торгов илиподвергнутьиным мерампринуди­тельногохарактера?
На эти вопросыследует датьотрицательныйответ, посколькусобственностьгосударстванаходится вособом положении, она пользуетсяиммунитетом.Выше был рас­смотренвопрос об иммунитетегосударстваи его орга­нов(гл. б). Иммунитетсобственноститесно связанс иммунитетомгосударства, но может рассматриватьсякак самостоятельныйвид иммунитета.
Иммунитетсобственностигосударствазаключаетсяв особом режиметакой собственности, обусловленномосо­бым положениемсубъекта правасобственности— суве­ренногогосударства.Иммунитетсобственностигосу­дарства, находящейсяза границей, сводится ктому, что этоимущество неможет бытьобъектомнасильственныхмер со сторонытого государства, где указанноеиму­ществонаходится.
Собственностьгосударствапользуетсянеприкосно­венностью.Это означает, что она не можетбез согла­сиягосударства-собственникабыть подвергнутапринуди­тельномуотчуждению, аресту, секвеструи другим прину­дительныммерам; ее нельзянасильно удерживатьна иностраннойтерритории; она не должнаподвергатьсярасхищениюсо стороныдругого государства, его органовили частныхлиц.
Таким образом, неприкосновенностьсобственностигосударстване ограничиваетсяизъятием ееиз-под дейст­вияпринудительныхмер судебногохарактера. Кней не мотутприменятьсяи административныемеры, она немо­жет бытьобъектом взысканияпо всякого родавнесудеб­нымтребованиям.
Иммунитет, которым пользуетсясобственностьиност­ранногогосударства, делает недопустимым:1) предъяв­лениеисков непосредственнок такой собственности(ис­ков inrem в англо-американскомправе); 2) наложениеареста насобственностьдля обеспечениялюбого предъ­являемогок иностранномугосударствуиска, связанногоили не связанногос такой собственностью;3) принуди­тельноеисполнениерешения суда, вынесенногов отно­шениитакой собственностииностранногогосударства.
При рассмотрениивопроса обиммунитетесобствен­ностианглийскийученый Дайсиразличает дваслучая. В первомслучае собственностьиностранногогосударст-
192
ва находитсяв руках представителяэтого государства, пользующегосясудебным иммунитетом, и поэтому искнаправленпротив суверена.Во втором случаесобствен­ностьнаходится вруках третьеголица, не пользую­щегосясудебным иммунитетом, поэтому предъявлениеиска к такомулицу возможно.Но даже в последнемслучае, признаетДайси, «иск илипроцессуальноедейст­вие вотношениисобственности(суверена)считается…иском илипроцессуальнымдействиемпротив такогосуверена».
Таким образом, на собственностьиностранногогосу­дарстване распространяетсядействиерассмотренноговыше принципа«закон местонахождениявещи» (lexrei sitae), или, инымисловами, в отношенииэтой собствен­ностидолжны делатьсяизъятия изобщего распростра­ненияна собственностьиностранныхлиц действиязако­на страныместа нахожденияимущества. Этиположениядолжны находитьполное применениек государственнойсобственностиРФ в тех случаях, когда государствоили его органыне дали согласияна применениесоот­ветствующихпринудительныхмер в отношениироссий­скогоимущества.
3. Иммунитетсобственностииностранногогосудар­стванаходит своевыражение ив том, что органыдру­гого государстване могут входитьв рассмотрениевоп­роса о том, принадлежитли собственностьиностранномугосударству, когда она находитсяв его владении, если иностранноегосударствозаявляет, чтоимуществопри­надлежитему. Государство, в котором такоеимуществонаходится, неможет входитьв рассмотрениеэтого воп­роса.
В известномделе Лютера— Сегора (см.§ 3) англий­скийсудья совершеннорезонно указал, что если Л. Б.Красин привезтовары в Англиюи объявил, чтоони принадлежатСоветскомуправительству, то ни одинанг­лийскийсуд не можетопровергнуть, такое заявление.
Таким образом, если государствофактическиобла­даетимуществоми заявляет, чтоимуществопринадле­житему, то в судеиностранногогосударстваэто обстоя­тельствоне может подвергатьсясомнению. Этоположе­ниеизвестно какдоктрина актагосударства.Она приме­няласьв течение длительноговремени в судебнойпрак­тике рядагосударств, и прежде всегов Великобрита-
нии и США. Доктринаакта государстваисходит изтого, что источникомкаждого актагосударстваявляется егосуверенитет.Посколькупринцип суверенитета— это один изосновных принциповмеждународногоправа, доктринуакта государстваследует рассматриватькак доктринумеждународногоправа. Доктринаакта госу­дарствазапрещает судамодного государстваобсуж­датьзаконностьактов другогогосударстваи выноситьрешение об ихнедействительности.В последниегоды наметиласьтенденция кумалению значенияуказаннойдоктрины и кограничениюсферы ее действия.Эта тен­денцияпроявиласьнаиболее ярков США.
В широкоизвестном делеСаббатиноокружной судЮжного округаНью-Йорка, признаваядействительностьдоктрины актагосу­дарства, решил, что онаве может бытьприменена ккубинскимзако­нам онационализации, поскольку ониякобы «нарушилимеждународ­ноеправо». Верховныйсуд США не согласилсяс этими доводами.В его решенииот 23 марта 1964 г.по делу Саббатинобыло признаноэкстерриториальноедействие кубинскихзаконов онационализации, Суд пришел квыводу, что всоответствиис доктринойакта госу­дарстваамериканскиесуды не вправеобсуждатьвопрос о закон­ностиили незаконностиакта суверенногогосударства.Однако эторешение былофактическианнулированопринятиемконгрессомСША так называемойвторой «поправкиХикенлупера»к закону обиностран­нойпомощи 1964 года.В этой поправке, иногда именуемой«поправ­койСаббатино», в частности, было предусмотрено, что суды недолжны уклоняться, ссылаясь надоктрину актагосударства, от вынесе­ниярешения посуществу делав случае, еслииск основанна кон­фискацииили другомизъятии собственности, осуществленном«в нару­шениепринциповмеждународногоправа, включаяпринципы ком­пенсациии другие стандарты».
Сославшисьна «поправкуХикенлупера», окружной судпри новомрассмотрениидела Саббатинопришел к инымвыводам, чемВерхов­ныйсуд США. Изограничениядоктрины актагосударстваисходит такжерешение Верховногосуда США от 7июня 1972 г. по делуFirst National CityBank v. Banco.Nacioiud de Cuba.
4. В отношенииправила обиммунитетенеобходимоотметить, чтоесли имуществогосударствапользуетсяиммунитетом, то из этого невытекает, будтоэто правилодолжно применятьсяво всех случаях, посколькупользо­ваниеиммунитетомявляется правом, а не обязанностьюгосударства.Государствоне всегда можетпретендовать:
на такой иммунитет, а в ряде случаевможет не ссы";
латься на иммунитетпринадлежащейему собственности.Каждое государствосамо определяетрежим государст­веннойсобственности.Наше государствосамо опреде*!.. ляет режимгосударственнойсобственности.Наше госу*
194 :
дарство передаетчасть этойсобственностив полное хозяйственноеведение либооперативноеуправлениего­сударственныхюридическихлиц, закрепляетза ними определенноеимущество.
Предприятие, за которымимуществозакрепленособ­ственникомэтого имуществана праве полногохозяйст­венноговедения, являетсяюридическимлицом и осу­ществляетв отношенииэтого имуществаправа и обязан­ностисобственника.В России основнуюоперативнуюработу по экспортуи импорту, какотмечалосьв гл. 5, ведутвнешнеэкономическиеобъединения, другие объе­диненияи предприятия, в том числе иполностью иличастичнопринадлежащиегосударству.Посколькуподоб­ноеобъединениеили предприятие— это самостоятель­ноеюридическоелицо и государствоне принимаетна себя ответственностипо его обязательствам, оно, в отли­чиеот торгпредства, не пользуетсяиммунитетами.В ходе проведенияэкономическихреформ в нашейстране правоосуществлениявнешнеэкономическойдеятельностипо­лучилигосударственныепромышленныепредприятия.В отношенииих полностьюдействуетпринцип раздель­нойответственностигосударстваи юридическоголица. Имуществообъединенияне пользуетсяиммунитетомв отношениипредварительногообеспеченияиска или при­нудительногоисполнениярешения тольков том'случае, если речь идетоб обязательствахсамого объедине­нияили предприятия.Если же истецтребует наложитьарест на имуществообъединенияпо претензиямне к данномуобъединению, а к каким-либодругим государ­ственнымюридическимлицам или ксамому государст­ву, то на такоеимуществовзысканиеобращено бытьне может. Российскоегосударствов отношениитакого родавзысканий можетссылаться наиммунитетгосу­дарственнойсобственности, поскольку речьуже будет ид­тио взысканиив отношениигосударственногоимуществавообще, внезависимостиот того, в чьемуправленииэто имуществонаходится.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Таким образом, государственнаясобственность, на­ходящаясяв хозяйственномведении илив оперативномуправлениигосударственныхюридическихлиц, не поль­зуетсяиммунитетомв тех случаях, когда онарассмат­риваетсякак предметвзыскания поиску к такомуюриди­ческомулицу. Если жеарест накладываетсяна это иму-
щество как насобственностьгосударства, в чем бы она низаключаласьи где бы она нинаходилась, то подобнаясобственностьуже не выделяетсяиз общего фондагосударственнойсобственности.В этом случаетакой собственностикак собственностигосударстваприсущ иммунитет.
В ином положениинаходятсягосударственныеюри­дическиелица, финансируемые-из государственногобюд­жета иосуществляющиеопределенныегосударственныеили публично-правовыефункции. В решениифранцуз­скогосуда о картинахМатисса измузеев имениА. С. Пушкина иГосударственногоЭрмитажа (см.выше гл. 6) былообращено вниманиена то, что картины, находящиесяв этих музеях, относятся кфедеральнойсобственностигосударства, а сами музеиосуществляютпубличныефункции. Поэтому, как считал суд, музеи должныпользоватьсясудебным иммунитетоми иммуни­тетомот принудительногоисполненияна равных основа­нияхс государством— РоссийскойФедерацией.
5. Вопрос обиммунитетесобственностииностранногогосударствачасто возникаетв связи с иммунитетомгосударственныхсудов, используемыхдля торговыхце­лей. Нашадоктрина исходитиз необходимостипризна­ниятакого иммунитета.Кодекс торговогомореплава­нияСССР предусматривает, что на суда, находящиесяв собственностиСоветскогогосударства, не может бытьналожен арестили обращеновзыскание безсогласия СоветаМинистров СССР(ст. 20). Эта нормадействую­щегов РФ законадолжна уважатьсяи за границей, посколькуправовое положениеморского суднаопреде­ляетсязаконом государства, под флагомкоторого оноплавает. Вобязанностиконсулов РФвходит следитьза тем, чтобысудам предоставлялисьв полном объемеправа и иммунитетав соответствиис законодательствомгосу­дарствапребыванияи международнымидоговорами, участникамикоторых являютсяРФ и государствопребы­вания.консула. К числутаких договоровотносится, вчастности, договор о торговомсудоходствемежду СССР иВеликобританией1968 года. Согласнопротоколу кдо­говору от1 марта 1974 г., морскиесуда и грузы, принад­лежащиена праве собственностиодному государству,«не будут подлежатьзадержаниюили аресту всвязи с испол­нениемлюбого решениясуда» другогогосударства.Одна- ,
,196
ко государство-собственникбудет приниматьв этих случаяхнеобходимыеадминистративныемеры для ис­полнениятаких решений(ст. 2 протокола).
6. Особый режимпредоставляетсяимуществуиност­ранногогосударстваи в областиналогообложения.Это закрепленокак во внутреннемзаконодательствегосу­дарств, так и в различныхмеждународныхсоглаше­ниях.Например, в СШАна основаниизакона № 846 от24 декабря 1942 г.находящаясяв округе Колумбия(т. е. в Вашингтоне)собственность, которая принадлежитиностранномуправительствуи используетсядля офи­циальныхцелей или вкачестве резиденцииглавы дипло­матическоймиссии, освобождаетсяот общего испе­циальногоналогообложения.Обложениеналогом недви-жимостей, принадлежащихиностраннымправительствами используемыхв консульскихцелях, находитсяв США в компетенцииместных властей.В одних штатахосво­бождениеот уплаты налоговна собственность, при­надлежащуюиностранномуправительству, предоставля­етсяна началахвзаимности, в других — тольков соответ­ствиис договорами, заключеннымиСША с другимигосударствами.
В решенияхсудов США отмечалось, что в силу прин­ципаиммунитетак иностраннымправительствамне мо­гут предъявлятьсяиски по поводуналогообложенияих собственности, находящейсяв США.
Согласно ст.21 Консульскойконвенции междуСССР и США от1 июня 1964 г., недвижимаясобственностьв США, принадлежащаяСоветскомугосударствуи ис­пользуемаядля дипломатическихили консульскихцелей, подлежитосвобождениюот всех федеральных, штатных и местныхналогов.
Это положениенашло подтверждениев решении одногоиз амери­канскихсудов. Предметомрассмотрениясуда был вопросо налого­обложенииздания, принадлежавшегоСССР и использовавшегосякак резиденцияпостоянногопредставительства-СССРпри ООН. Местныевласти г. Гленковасделали попытку, вопреки тому, что эта собст­венностьпринадлежитиностранномусуверену, подвергнутьее в 1969 го­дуналогообложению.В предшествующиегоды налогообложениене производилось.7 января 1971 г. окружнойсуд Восточногоокруга штатаНью-Йорк поделу правительстваСША против г.Гленкова вынесрешение, согласнокоторомусобственностьпостоянногопредста­вительстваСССР при ООНв Гленкове всилу ст. 21 Консуль­скойконвенции междуСША и СССР неподлежитналогообложе­нию.В 1978 году в СШАбыло установленоналогообложениев отно-
197
шениисобственностииностранногогосударства, используемойдля коммерческихцелей.
Отметим, чтолюбые российскиеорганизации, приоб­ретаяза рубежомнедвижимоеимущество, атакже беря варенду земельныеучастки, недолжны руководствовать­сязаконодательствомстраны местанахожденияиму­щества.Они обязанысамым тщательнымобразом выпол­нятьпредписанияэтого законодательства(правила ре­гистрацииземельныхучастков в такназываемыхземель­ныхкадастрах идр.). При этомнеобходимопроверять, неимеются ли вотношенииземельногоучастка какие-либообременения, в частностисервитута(право проходадругих лиц, проживанияи т. д.), не заложеноли соот­ветствующееимущество ит, д. Игнорированиеобстоя­тельствтакого родаможет привестик неблагоприятнымпоследствиямдля российскойорганизации— собствен­никаили арендатораимущества.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какие коллизионныенормы применяютсяв отно­шениисобственности?
2. Что понимаетсяпод правомгосударствана нацио­нализациючастной собственности?
3. Что понимаетсяпод экстерриториальнымдействи­емактов о национализации?
4. Каково содержаниемеждународныхдоговоров РФс другими странамипо вопросамнационализации?
5. Каково содержаниесоглашенийРФ с другимистранами овзаимном поощрениии защите инвестиций?;
6. Какой правовойрежим долженпредоставляться;
собственностиРоссийскогогосударстваза рубежом?!
ГЛАВА8
ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕСДЕЛКИ
§ 1. ПонятиевнешнежоноАмческойсделки. § 2. Формадоговора. § 3.Применениеправа по вопросамсодержаниясделок. § 4.Универ­сальныемеждународныеконвенции повнешнеторговойкупле-продаже.Типовые договоры.Торговые термины.Общие условияпоставок. § 5.Компенсационныесоглашения.§ б. Контрактыпо оказаниютехническогосодействияи строительствупредприятий.$ 7. Концессион­ныеи иные соглашения.8 & Договоры вобласти научно-техническогосотрудничества
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ. С; Крылов С.Б. Международноечастное право.—С 147—156; Лунц Л. А.Курс международногочастного права.Особен­наячасть.—С,128—227; Лунц Л. А., Марышева Н. И; Садиков О. Н.Международноечастное право.—С. 130—179; ПоздняковВ. С., Сади­ковО. Н. Правовоерегулированиеотношений повнешней торговле.—Ч. 1.—М., 1985; Правовоерегулированиеотношений повнешней тор­говлеСССР.— Ч. 2 / Подред. В. С. Позднякова.—М., 1986; Право ивнешняя торговля.—М.,1987; Лунц Л. А.Внешнеторговаякупля-продажа(коллизионныевопросы).— М.,1972; Мусин В. А.Между­народныеторговые контракты.—Л., 1986; Зыкин И. С.Договор вовнешнеэкономическойдеятельности,—М., 1990; РозенбергМ. Г. Заклю­чениедоговорамеждународнойкупли-продажитоваров.— М.,1991;
Международныеправила толкованияторговых терминов«Инко-термс».—М., 1992; Сборникмеждународныхдоговоров идругих доку­ментов, применяемыхпри заключениии исполнениивнешнеэкономи­ческихконтрактов.—М., 1991; Гражданскоеи торговоеправо капитали­стическихгосударств/ Под ред. Е. А.Васильева.—VL, 1992. С. 313—334, 341—346, 357—363, 379—389; КомаровА. С. Выбор применимогоправа в контрактахс фирмамикапиталистическихстран. Материалысекции права.—Вып. 37.—М, 1988.— С.59—71; Сас И. Общиеусловия поставокСЭВ. Переводс венгерского.—М., 1978; Розен­бергМ. Г. Международноерегулированиепоставок врамках СЭВ.—М., 1989; КабатовВ. А. Строительствосоветскимиорганизациямипро­мышленныхобъектов зарубежом // Сов.государствои право.— 1978.— №10.— С. 76—84; КомаровА. С. Ответственностьв коммерче­скомобороте.— М.,1991; Шмитхофф К.Экспорт: правои практикамеждународнойторговли.— М.,1993.
199
§ 1. ПОНЯТИЕВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙСДЕЛКИ
1. В процессеосуществленияторгово-экономических, научно-техническихи иных международныхсвязей меж­дуорганизациямии фирмами различныхгосударствзаключаетсябольшое числодоговоров, обычно именуе­мыхконтрактами.Место нахождениясторон, а такжеместо заключенияи исполненияэтих договоровне совпа­дают, что требуетопределенияправа, подлежащегопри­менениюк такому договорус иностранным, или. между­народным, элементом.
Речь идет преждевсего о внешнеторговыхсделках. Квнешнеторговымсделкам нашадоктрина относитсделки, в которыххотя бы однаиз сторон являетсяиностраннымгражданиномили иностраннымюридиче­скимлицом и содержаниемкоторых являютсяоперации ^ поввозу из-заграницы товаровили по вывозутоваров заграницу либокакие-нибудьподсобныеоперации, свя­занныес вывозом иливвозом товаров.Таким образом, к внешнеторговымсделкам относятсядоговорыкупли-продажитоваров, а такжедоговоры подряда, комиссии и ряддругих договоров, заключаемыхмежду организа­циямии фирмами различныхгосударств.Наиболее широ­кораспространеннымвидом внешнеторговыхсделок яв­ляетсядоговор внешнеторговойкупли-продажи, поэтому в дальнейшемизложенииосновное вниманиеуделяется этомувиду договора.
Венская конвенцияо договорахмеждународнойкуп­ли-продажитоваров 1980 годапонимает подтакими договорамидоговорыкупли-продажитоваров, заключен­ныемежду сторонами, коммерческиепредприятиякото­рых находятсяв разных государствах.На практикевстречаютсяразличные видысделок. Традиционнымиявляются сделкикупли-продажитоваров вматериальнойформе. По такимсделкам продавецобязуетсяпередать товарв собственностьпокупателяв установленныеконт­рактомсроки и наопределенныхусловиях, апокупа­тельобязуетсяпринять товари уплатить занего Опреде­леннуюденежную сумму.Различаютсясделки по экспор­туи по импортутоваров. В практикеотечественныхорганизацийчасто встречаютсяразличные видытоваро­обменныхи компенсационныхсделок на безвалютной
200
основе. Однимиз видов такихсделок являютсябартер­ныесделки, которыепредусматриваютобмен согласован­ныхколичестводного товарана другой. Втаком дого­ворелибо указываетсяколичествовзаимопоставляемыхтоваров, либооговариваетсясумма, на которуюстороны обязуютсяпоставитьтовары.
В современныхусловиях нарядус куплей-продажейтоваров всебольшее значениеприобретаютразличныедоговоры (контракты)по оказаниювсякого родауслуг, проведениюработ, оказаниютехническогосодействияв строительствепредприятий, созданию промышленныхкомплексови осуществлениюдругих проектов, сотруд­ничествув производствеотдельных видовоборудования, проведениюсовместныхконструкторскихи научно-исследовательскихработ, лицензионныедоговоры обис­пользованииизобретенийи других научно-техническихдостижений(«ноу-хау»), договорыо передаченаучно-техническойдокументации, договоры инжиниринга, ли­зинга и др.Все эти договорыпредставляютсобой раз­личныевиды внешнеэкономическихсделок. Сделкизак­лючаютсявнешнеэкономическимиорганизациями, про­мышленнымипредприятиями(объединениями)и иными организациями(см. гл. 5).
В торговыхотношенияхРоссии с рядомгосударствконтрактызаключаютсяво исполнениемежправитель­ственныхсоглашенийо товарообороте, о предоставле­ниигосударственныхкредитов дляпоставки товаровв Россию и др.Заключениетаких соглашенийсоздает в отношенияхмежду государствамивзаимныеобязатель­стваосуществлятьпоставки поопределеннойноменкла­туреи контингентамтоваров. В качествепримера приве­демСоглашениемежду правительствомРоссийскойФе­дерациии правительствомКитайскойНародной Респуб­ликио государственномкредите дляпоставок товаровиз КНР в РоссийскуюФедерацию от18 декабря 1992 г. Всоответствиис условиямиэтого соглашенияв счет кредитаиз КНР в РФпоставляютсятовары, предусмот­ренныеперечнем, апогашениеосновного долгаи упла­та процентовпо кредитуосуществляютсяпоставкамитоваров, такжеопределяемыхсоглашением.Конкретнаяноменклатураежегодно поставляемыхв КНР российскихтоваров будетсогласовыватьсякомпетентнымиорганами обеихстран за 3 месяцадо начала годапоставки
201
товаров. Контрактына поставкутоваров будутзаклю­чатьсямежду российскимии китайскимивнешнетор­говымиорганизациями, уполноченнымикомпетентнымиорганами обеихстран. При заключенииконтрактовэти организациибудут руководствоватьсяположениямисог­лашения(ст. 4). В соглашении, в частности, опре­делено, каким образомбудут устанавливатьсяцены на товары.
Протоколы отоварообороте, содержащиесписки то­варов, были заключеныв 1992 году Россиейс Маль­той, Венгрией идругими странами.В соглашениис Маль­тойопределенысделки о взаимноэкспортируемыхтова­рах, которыене носят ограничительногохарактера. Впро­токолес Венгриейопределеныприоритетысторон в об­ластивзаимных поставоктоваров.
Таким образом, в пределах, определяемыхмеж­правительственнымисоглашениямио товарооборотеи уточняющимиих ежегоднымипротоколами, эти соглаше­ниясоздают в отношенияхмежду государствамивзаим­ныеобязательстваосуществлятьпоставки поопределен­нойноменклатуреи контингентамтоваров. Контракты, заключаемыемежду внешнеторговымиорганизациямиэтих стран, являются средствомреализациимежправи­тельственныхсоглашений.После того какконтракт заключен, права и обязанностиучаствующихв нем орга­низацийопределяютсяконтрактом.В этом смыслепо­нимаетсяюридическаясамостоятельностькаждого конт­ракта.В то же времявыполнениеобязательствсторона­мипо контрактусвязано с содержаниеммежправительст­венныхсоглашений.
Эта взаимосвязьбыла специфичнаименно дляотно­шениймежду организациямистран — членовСЭВ, что обусловленотесной связьюмеждународно-правовыхи гражданско-правовыхметодов регулированияэкономиче­скихотношений.
Однако эти актыгосударств(соглашения)не порож­даютавтоматическигражданско-правовыхобязательств.Такие обязательствавозникнуттолько на основанииконтракта.После заключенияконтрактаобязательствагосударствамогут измениться; в межправительственноесоглашение, на основе которогобыл заключенконтракт, могутбыть внесеныизменения, вчастностипредусмат­ривающиеуменьшениеобъема поставок, перенос постав-
202
ки данногоколичестватовара на другойплановый периоди т. д. Указанныеизменения такжене могут автомати­ческивлиять на изменениеконтракта.Организациидолжны изменитьсвои контрактныеобязательствав соответствиив изложеннымиобязательствамигосу­дарств.
2. Заключая договор, стороны могутустановить, ка­ким законодательствомон долженрегулироваться.Сто­роны имеютправо сделатьвыбор в силуавтономии волисторон. Этаавтономиясостоит в том, что стороныимеют правоустанавливатьпо своему усмотрениюсодер­жаниедоговора.
Автономия волисторон обычнопризнаетсяв законо­дательстверазличныхгосударств.Однако допустимыепределы автономииволи сторонпонимаютсяв законо­дательствахгосударствпо-разному. Водних странахона ничем неограничивается.Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинитьее любой правовойсистеме. В другихстранах действуетпринцип локализа­циидоговора: сторонымогут свободноизбрать право, но только такое, какое связанос данной сделкой.Однако в сделкахкупли-продажитоваров выборзакона самимисторонамивстречаетсянечасто. Приотсутствиипрямо выраженнойволи сторонпри определенииправа, подле­жащегоприменениюк сделке, у судаили арбитражасоздаютсябольшие возможностисвободы усмотренияпри толкованиипредполагаемойволи сторон.Английскаясудебная практикаидет в этихслучаях по путиотыска­нияправа, свойственногоданному договору, применяя методлокализациидоговора. Какотмечает английскийученый Дж. Чешир, суд долженизбрать законтак, как этосделали бы«справедливыеи разумныелюди… если быони подумалиоб этом призаключениидоговора».
По этому жепути идет ипрактика США.Согласно правиламЕдинообразноготорговогокодекса США1962 года, «сторонывправе в случаях, когда сделкаимеет разумнуюсвязь как сданным, так ис другим штатомили государством, согласитьсяо том, что ихправа и обя­занностибудут определятьсяпо праву либоданного, либодругого штатаили государства.При отсутствиитакого соглашениянастоящий законприменяетсяк сдел­кам, имеющим надлежащуюсвязь с даннымштатом» (ст.1—105).    продолжение
--PAGE_BREAK--
203
Из принципаавтономии волисторон исходити ст. 27 германскогоЗакона о новомрегулированиимеждународ­ногочастного права1986 года. В случаеотсутствиятакого выборак договоруподлежит применениюправо государства, с которым договорсвязан наиболеетесным образом(ст. 28).
Общее ограничениесвободы выбораправа сторонамисостоит в том, что при помощитакого выборанельзя исключитьприменениеимперативныхнорм, подлежащихприменениюк соответствующимправоотношениям, а также нельзяисключитьприменениенорм права, вбольшей степениотвечающихинтересампотребителяили работника(в трудовомдоговоре).
Согласно правилам, установленнымв законодатель­ствеКНР, сторонымогут определитьправо, подлежащееприменениюк договору, поскольку законне устанавлива­етиного. Еслисторонами такойвыбор не сделан, подле­житприменениюправо страны, с которой договорсвязан наибольшимобразом [§ 145 Общихположенийграж­данскогоправа 1986 г., § 5 (1)Закона о международныххозяйственныхдоговорах 1985г.].
В законодательстверяда государствв тех случаях, когда волясторон в сделкевообще не былавыражена, применяетсяпринцип законаместа совершенияконтрак­та.Однако в условияхразвития современныхтехниче­скихсредств связиприменениеэтого принципавызывает большиезатруднения, поскольку вобласти международ­нойторговли значительнаячасть сделокзаключаетсяпутем переписки(по телеграфу, телетайпу ит. д.), то есть вформе сделокмежду «отсутствующими».Местом зак­лючениядоговора приэтом считаетсятот пункт, гдепроизошлопоследнеедействие, необходимоедля того, чтобыпризнать сделкусовершенной.
Вопрос о том, где именнопроизошло такоепослед­неедействие, решаетсяв различныхстранах неодинако­во.Например, поправу Великобритании, США, Япониисделка считаетсясовершеннойв момент и вместе, откудаотправленакцепт (теория«почтовогоящика»), то естьсогласие наполученнуюоферту .(предложение), а по пра­вубольшинствадругих стран, в том числе иРоссии, сделкасчитаетсясовершеннойв момент и вместе полу­ченияакцепта оферентом(лицом, сделавшимпредло­жение).
204
В последниегоды в рядестран быливыдвинуты идругие принципыдля определенияправа, подлежащегоприменениюк сделке, и преждевсего принцип, по которомук договорамприменяетсязакон местапроиз­водственнойдеятельностипродавца, законпродавца.
§ 2. ФОРМА ДОГОВОРА
1. Коллизионнаянорма о праве, подлежащемприме­нениюк форме сделки, содержитсяв ст. 165 Основгражданскогозаконодательства1991 года. В этойстатье предусмотреноследующееправило: «Формасделки под­чиняетсяправу местаее совершения.Однако сделка, совершеннаяза границей, не может бытьпризнананедействительнойвследствиенесоблюденияформы, еслисоблюденытребованиясоветскогоправа».
Из приведенногоправила следует, что формасо­вершеннойза границейсделки должнаотвечатьтребо­ваниям, установленнымправом местасовершениясделки, либотребованиямнашего закона.
В этой же статьеустановленоспециальноеправило, касающеесяформы сделоксо строениями:«Форма сде­локпо поводу строенийи другого недвижимогоиму­щества, находящегосяв СССР, подчиняетсясоветскомуправу».
2. Особый подходпроявляетсяв отечественномза­конодательствек применениюправа в отношенииформы внешнеэкономическихсделок. Действующеезаконода­тельствоисходит изправила, согласнокоторому формавнешнеэкономическихсделок, в которыхучастникамиявляются нашиорганизации, всегда определяетсятолько по российскомуправу.
Статья 165 Основпредусматривает, что «формавнешнеэкономическихсделок, совершаемыхсоветскимиюридическимилицами и гражданами, независимоот мес­та совершенияэтих сделок, определяетсязаконодатель­ствомСоюза ССР».Ранее такоеправило (ст.125 Основ 1961 г., ст.45, 464 ГК РСФСР 1964 г.)распространя­лосьтакже и на порядокподписаниявнешнеторговыхсделок.
Советскоезаконодательствоустанавливалодля внешнеторговыхсделок, совершаемыхсоветскимиорга-
205
низациями, нетолько письменнуюформу, но иопреде­ленныйпорядок ихподписания(согласнопостановлению«О порядкеподписаниявнешнеторговыхсделок» СоветаМинистров СССРот 14 февраля1978 г.). Внешнеторго­выесделки, заключаемыесоветскимиорганизациями, правомочнымисовершатьвнешнеторговыеоперации, должныбыли подписыватьсядвумя лицами.Право под­писитаких сделокимели руководительи заместители'руководителяорганизации, руководителифирм, входя­щихв состав этойорганизации(например, всесоюз­ногохозрасчетноговнешнеторговогообъединения), а также лица, уполномоченныедоверенностями, подписан­нымируководителеморганизацииединолично, если уста­вом(положением)организациине предусматриваетсяиное.
Внешнеторговаяарбитражнаякомиссия всегдаис­ходила изтого, что соблюдениесоветскихзаконов, предусматривающихписьменнуюформу длясовершае­мыхсоветскимиорганизациямисделок по внешнейторговле иопределенныйпорядок ихподписания, являет­сяусловиемдействительностиэтих сделок, независимоот того, по какомузакону (советскомуили иностран­ному)должны бытьв данном случаеопределеныправа и обязанностисторон.
Таким образом, положение ст.125 Основ граждан­скогозаконодательства1961 года, касающеесяформы и порядкаподписаниявнешнеторговыхсделок, совершае­мыхсоветскимиорганизациями, закрепилосложившую­сяу нас в странеарбитражнуюпрактику поэтому вопросу.Коллизионнаянорма, установленнаяданной статьей, связана сматериальнойнормой ст. 14 техже Основ 1961 года, из которойследует, чтоесли не соблюде­нынормы советскогозаконодательствао форме и поряд­кеподписаниявнешнеторговойсделки, то сделкадолжна считатьсянедействительной.
Введение натерриторииРоссии с 3 августа1992 г. Основ гражданскогозаконодательства1991 года, не пре­дусматривающихобязательногопримененияособого по­рядкаподписаниясделок двумялицами, приводитк выводу, чторанее установленныйпорядок подписаниявнешнеторговыхсделок и последствияего несоблюде­нияс введениемОснов 1991 годав действие недолжны рассматриватьсякак обязательноетребованиезаконода-
206
тельства, подлежащееприменениюв России. Порядокподписаниявнешнеторговыхсделок двумялицами подле­житприменениюлишь в случаях, предусмотренныхучре­дительнымидокументами(уставами, положениями)соответствующихроссийскихучастниковвнешнеторго­выхсделок.
Иначе этотвопрос решаетсязаконодательствомУк­раины. Согласност. 6 Закона овнешнеэкономическойдеятельностиот 16 апреля 1991 г., в случае, есливнешнеэкономическийдоговор (контракт)подписывает­сяфизическимлицом, требуетсятолько подписьэтого лица. Отимени другихсубъектоввнешнеэкономическойдеятельностивнешнеэкономическийдоговор (контракт)подписываютдва лица: лицо, обладающеетаким пра­вомсогласно должностив соответствиис учреди­тельнымидокументами, и лицо, уполномоченноедове­ренностью, выданной заподписью руководителясубъ­ектавнешнеэкономическойдеятельностиединолично, если учредительныедокументы непредусматриваютиное.
Что же касаетсяобязательностиписьменнойформы внешнеэкономическихсделок длялюбого российскогоучастника, независимоот времени иместа их соверше­ния, то это требованиесохраняется.При этом следуетиметь в виду, что при присоединенииСССР в 1990 годук Венской конвенциио договорахмеждународнойкупли-продажитоваров СоветскимСоюзом быласделана ого­воркаотносительнонедопустимостизаключениятаких договоровв любой форме.Конвенцияисходит изтого, что нетребуется, чтобы договорзаключалсяили подтвер­ждалсяв письменнойформе или подчинялсяэтому тре­бованиюв отношенииформы. Наличиедоговора можетдоказыватьсялюбыми средствами, включая свидетель­скиепоказания (ст.11). Однако в соответствиисо ст. 96 конвенциигосударство, законодательствокоторого тре­бует, чтобы договорыкупли-продажизаключалисьили подтверждалисьв письменнойформе, можетсделать заявлениео неприменимостиположенияконвенции, допускающегоиспользованиеиной формы длятех случа­ев, когда одна изсторон договораимеет своекоммер­ческоепредприятиев этом государстве-Поскольку РФ(как и Беларусь, и Украина) правомна такое заявле­ниевоспользовалась, для сделок, заключаемыхроссий-
207
скими субъектами, была подтвержденаобязательностьписьменнойформы.
3. В Законе о залогеРоссии, вступившемв силу с б июня1992 г„ предусмотренряд правил опримене­нииправа в отношенияхпо залогу. Так, предусмот­реноприменениероссийскогоправа независимоот места егозаключенияв отношенииформы договора.Форма договоразалога определяетсяв принципе позакону места-заключения.Договор о залоге, заключенныйза преде­ламиРоссии, не можетбыть признаннедействительнымвследствиенесоблюденияформы, еслисоблюденытребо­вания, установленныероссийскимзаконодательством.Форма договоразалога в отношениизданий, сооруже­ний, оборудования, предприятий, земельныхучастков и иныхобъектов натерриторииРоссии, а такжеподвиж­ногосостава железнодорожноготранспорта, зарегистри­рованныхв России воздушныхсудов гражданскойавиа­ции, морскихи речных судов, космическихобъектов, независимоот места заключениятаких договоров, опре­деляетсязаконодательствомРоссии (ч. 5 ст.10).
4. Форма и срокдействия доверенностиопределяют­сяпо праву страны, где выданадоверенность.Однако доверенностьне может бытьпризнананедействительнойвследствиенесоблюденияформы, еслипоследняяудов­летворяеттребованиямроссийскогоправа.
§ 3. ПРИМЕНЕНИЕПРАВА ПО ВОПРОСАМСОДЕРЖАНИЯСДЕЛОК
1. Исходным принципомнашего законодательствапри определенииправа, подлежащегоприменениюк правам иобязанностямсторон повнешнеэкономиче­скойсделке, являетсяпринцип автономииволи сторон.Согласно ч. 1ст. 166 Основ гражданскогозаконодатель­ства1991 года, «праваи обязанностисторон повнешне­экономическимсделкам определяютсяпо праву страны, избранномусторонами присовершениисделки, или вси­лу последующегосоглашения».
Ранее в нашемзаконодательстве(в ст. 126 Основ 1961г.) тоже былпредусмотренэтот принцип, но он был сформулированболее кратко:«Права и обязанностисторон повнешнеторговойсделке определяютсяпо зако-
208
нам места еесовершения, если иное неустановленосоглашениямисторон». В этойнорме быловыражено втечение десятилетийприменявшеесяв практикеВнешне­торговойарбитражнойкомиссии правило, из которогоследует, чтопрежде всегодолжен ставитьсявопрос о том, законодательствукакого государстванамерены былиподчинить своиобязательствастороны поконтракту.
В, новой редакцииОснов уточняется, что сторонымогут самиизбрать право, подлежащееприменениюк заключеннойими сделке, какпри совершениисделки, так ипутем заключениямеждународногосоглашения, то есть, инымисловами, онимогут договоритьсяо приме­ненииправа к сделкепозднее. Другимновым моментомявляется то, как вытекаетиз текста Основ, что не по всемдоговорамдопускаетсясвобода выбораправа сторонами.
В двух случаях, а именно предусмотренныхв пп. 3 и 4, выборправа сторонамине предусмотрен.Приведем этипункты ст. 166 Основ:
«З. К договоруо созданиисовместногопредприятияс участиеминостранныхюридическихлиц и гражданприменяетсяправо страны, где учрежденосовместноепредприятие.
4. К договору, заключенномуна аукционе, в резуль­татеконкурса илина бирже, применяетсяправо страны, где проводитсяаукцион, конкурсили находитсябир­жа».
Если ранее (довведения вдействие Основ1991 г.) стороны, заключая, например, учредительныйдоговор о созданиисовместногопредприятияв СССР (см. гл.5), могли договоритьсяо том, какоеправо будетприменять­сяк такому договору, то после 3 августа1992 г. такая возможностьдолжна бытьисключена. Приопределениинамерениясторон принимаетсяво вниманиелишь дейст­вительнаяволя сторон, выраженнаяв их соглашении.Международныйкоммерческийарбитражныйсуд при ТПП РФне устанавливает«предполагаемую»или «ги­потетическую»волю сторон, как это практикуетсяв ряде случаевсудами и арбитражемна Западе, чтопрактическидает судамширокую свободусудейскогоусмотрения.В нашей практикене применяется, например, распростра­ненноев ряде странправило, согласнокоторому условиео подчинениивозникающихспоров судуили арбитражукакой-либостраны предполагаетнамерениесторон под-
209
чинить своиотношенияnb контрактузаконам этойже страны (см.гл. 17).
В Россиидопускаетсясвободный выборзакона любогогосударствапо соглашениюучастниковсделки. Принциплокализациидоговора неприменяется.При этом ст.166 Основ следуеттолковать такимобразом, чтостороны могутизбрать толькоправопорядок, дейст­вующийв определеннойстране, а некакие-либообщие началаправа и справедливости.
Если в соглашениисторон не выраженодействи­тельноеих намерениеподчинить своиотношения правуопределеннойстраны, то тогда, согласно ст.166 (ранее согласност. 126 Основ 1961 г.), право, подлежащееприменению, будет определятьсяна основеколлизионнойнормы иликоллизионныхнорм, содержащихсяв нашем законодательстве.В Основахгражданскогозаконода­тельства1961 г. (ст. 126) и в Гражданскомкодексе 1964 г. (ст.566) правом, применимымк договору приотсутствиивыбора сторон, считается законместа заклю­чениясделки, определяемогопо нашему правукак место полученияоферентомакцепта (ст.162,163 ГК РСФСР).Следовательно, советскоезаконодательствоиспользовалоформальныйкритерий длявыбора права, не увязываяего с вопросомо наличии реальнойсвязи междуправоотно­шениеми регулирующимего правопорядком.На практи­кетакой подходприводил ктому, что решающеезначение! приобреталоуказание втексте контрактаместа заключе­ниядоговора.. 1
Совершенноиначе этотвопрос былрешен в Основах1991 года. В ст. 166предусмотрено, что «при отсу»«|ствии соглашениясторон о подлежащемприменения! праве применяетсяправо 'страны, ще учреждена, имее| местожительстваили основноеместо деятельностисто" рона, являющаяся:. |
1) продавцом— в договорекупли-продажи; |
2) наймодателем— в договореимущественногонав|
ма?. 'I
3) лицензиаром— в лицензионномдоговоре о паяЩ
зованииисключительнымиили аналогичнымиправами
4) хранителем— в договорехранения; |
5) комиссионером— в договорекомиссии; •$
6) поверенным— в договорепоручения; I
7) перевозчиком— в договореперевозки; | д
210. -4
8) экспедитором— в договоретранспортнойэкспе­диции;
9) страховщиком— в договорестрахования;
10) кредитором— в кредитномдоговоре;
11) дарителем— в договоредарения;
12) поручителем— в договорепоручительства;
13) залогодателем—вдоговоре залога».
Обратимвнимание нато, что в отношенииправ и обя­занностейсторон Законао залоге (ч. 6 ст.10), так же как ст.166 Основ 1991 года, предусматриваетсяв случае, еслинет иного соглашениясторон, подлежитпримене­ниюправо страны, где учреждена, имеет местожитель­стваили основноеместо деятельностисторона, являю­щаясязалогодателем, если иное неустановленосогла­шениемсторон.
Наряду с 13конкретнымиколлизионнымипривяз­камив отношении13 конкретныхвидов договоров, содержащихсяв п. 1 ст. 166 Основ1991 года, преду­смотренотакже правилоо том, что кдоговорам опроиз­водственномсотрудничестве, специализациии коопери­ровании, выполнениистроительных, монтажных идругих работпо капитальномустроительствуприменяетсяправо страны, где такаядеятельностьосуществляетсяили соз­даютсяпредусмотренныедоговоромрезультаты, если иное неустановленосоглашениемсторон (п. 2 ст.166 Основ 1991 г.).
Кроме того, установленоправило общегохарактера вотношениидоговоров, неперечисленныхпрямо в пп. 1—4ст. 166. К ним применяетсяправо страны, где учреждена, имеет местожительстваили основноеместо деятель­ностисторона, котораяосуществляетисполнение, имею­щее решающеезначение длясодержаниятакого дого­вора(п. 5 ст. 166).
Таким образом, в Основах 1991 годабыли учтенытенденцияразвития современногомеждународногочаст­ного праваи новейшиемеждународныесоглашенияв этой области.
2. В отношениииных (не внешнеторговых)сделок действуетколлизионнаянорма, согласнокоторой к содер­жаниютаких сделокподлежит применениюправо местазаключениясделки. Согласноч. 2 ст. 165 Основ1991 года, праваи обязанностисторон по сделкеопределяютсяпо праву местаее совершения, если иное неустановлено
211
соглашениемсторон. Местосовершениясделки опреде­ляетсяпо российскомуправу.
Ранее (до введенияв действиеОснов 1991 г.) этотпринцип применялсяи к внешнеторговымсделкам. Поэ­томусложившаясятогда практикапредставляетнекото­рыйинтерес.    продолжение
--PAGE_BREAK--
При заключениисделок, подписываемыхсторонамиодновременно, и сделок, заключаемыхпутем переписки(т. е. сделок между«отсутствующими»), в самой сделкеобычно указывалось, что местом еезаключениясчитаетсятакой-то городили такая-тострана.
Если конкретноеместо в сделкемежду «отсутствую­щими»не было указано, возникалитрудности втех случаях, когда в законодательствесторон не одинаковорешается вопрособ определениимомента и местазаклю­чениядоговора. Например, договор былзаключен путемобмена письмамимежду английскими советскимвнешне­торговымиобъединениями.Выше отмечалось, что с точкизрения английскогоправа контрактбудет считатьсязаключеннымв момент отправкиакцепта и вместе, откудаотправленакцепт. С точкизрения нашегоправа контрактсчитаетсязаключеннымс момента и вместе полученияакцепта лицом, сделавшимпредложение(ст. 162 и 163 ГК РСФСР).
Прирассмотренииво ВТАК искаВсесоюзногообъединения«Про-! динторг»к швейцарскойфирме «Теакс»(решение от 20января 1970 г.) ответчиксчитал, что кправоотношениямсторон должнобыть примененошвейцарскоеправо. Своюточку зренияон обосновалтем, что присланныйВ/О «Продинторг»из Москвы текстдоговора былподписан фирмой«Теакс» в Швейцариии поэтому договордолжен считатьсязаключеннымв Швейцарии.ВТАК не согласиласьс привей деннымиответчикомдоводами. Приэтом она сослаласьна ст. 12& Основгражданскогозаконодательства1961 года. |
Посколькув договоресодержалосьпрямое указаниена то, чт«| местомего заключенияявляется Москва, арбитраж, основываясьна ст. 126 Основ, применил кправоотношениямсторон из договор*! советскоеправо. На основеэтого решенияследует сделатьвывод, что Дслучае подписаниядоговора вразличныхместах (или приобмене письмамио заключениидоговора) приустановленииместа его заклкЙчения надо былоосновыватьсяна содержащемсяв договоре илищ перепискеуказании наместо его заключения.При наличиитакогй указаниято обстоятельство, что договорбыл подписансторонами Iразличныхместах, уже неможет иметьюридическогозначения. Укайзание сторонамив договоре(независимоот того, составленли он I формеединого документаили представляетсобой обменписьма:
ми) местаего заключенияследует рассматриватькак согласиест
212 ' |
скихпоследствий; к таким последствиям, обусловливаемымместом заключениядоговора, впервую очередьотносится, согласно нашемузаконодательству, определениеправа, подлежащегоприменениюк договору(права договора).
В связи с этимрешением ВТАКв советскойлитера­туреотмечалось, что при наличиифактическихобстоя­тельств, аналогичныхтем, при которыхбыл заключендоговор сошвейцарскойфирмой, местомзаключениядоговора следовалобы считатьМоскву дажев том слу­чае, если бы договори не содержалуказания местаего заключения.В силу ст. 126 Основ, имеющей импера­тивныйхарактер, определениеместа заключениядогово­ра между«отсутствующими»должно основыватьсяна положенияхсоветскогоправа, то естьна ст. 162 и 163 ГК РСФСР.Эти статьипредусматривают^что при заклю­чениидоговора между«отсутствующими»сторонамимес­том егозаключениясчитаетсястрана оферента.В рас­сматриваемомслучае предложениео заключениидогово­ра (вформе ужеподписанногоВ/О «Продинторг»текста договора)исходило изМосквы, а акцептэтого предложе­ния, выраженныйпутем подписанияфирмой текстапри­сланногоиз Москвы договора, был полученВ/О «Продин­торг»в Москве. Следовательно, в соответствиис поло­жениямиупомянутыхстатей Гражданскогокодекса РСФСРзаключениедоговора состоялосьпо полученииакцепта в Москве, которая, такимобразом, и должнасчитатьсяместом заключениядоговора.
3. Путем определенияправа, подлежащегопримене­ниюк внешнеторговойсделке, устанавливаетсятак назы­ваемыйобязательственныйстатут сделки.На основеобя­зательственногостатута определяютсяправа и обязан­ностисторон по сделке, последствияее неисполнения(просрочки, ненадлежащегоисполнения).Обязательст­веннымстатутом определяютсятакже обстоятельстваосвобожденияот ответственности.По обязательственно­мустатуту решаютсятакже вопросыисковой давности, поскольку, согласно ст.159 Основ 1991 г., кисковой дав­ностиприменяетсятот закон, которыйподлежит при­менениюдля определенияправ и обязанностейучаст­никовсоответствующегоправоотношения(см. гл. 3).
В то же времяобязательственныйстатут не можетприменятьсяк форме подписаниявнешнеторговыхсде­лок, посколькусоветскоезаконодательствоустанавлива-
213
ет в отношенииэтих вопросовособые правила.На За­падеотмечалось, что если предписаниянашего законао письменноЙ^форметаких сделокотнести к нормамвнутч реннегопубличногопорядка илирассматриватьих ка^ нормы одоказательствах, то они могути не применятьсявне советскойюрисдикции.Но суд долженпризнать ихдействие, еслисчитать данныенормы относящимисяЦ личномустатуту советских(российских)организаций! то есть еслиих суть видетьв том, что советская(рос­сийская)организацияи ее представителине управомоче-нына совершениесделок иначе, как в письменнойформе.
§ .4. УНИВЕРСАЛЬНЫЕМЕЖДУНАРОДНЫЕКОНВЕНЦИИ ПОВНЕШНЕТОРГОВОЙКУПЛЕ-ПРОДАЖЕ.ТИПОВЫЕ ДОГОВОРЫ.ТОРГОВЫЕ ТЕРМИНЫ.ОБЩИЕ УСЛОВИЯПОСТАВОК
1. Каждаявнешнеторговаясделка, заключаемавнешнеторговойили иной организациейс иностранны»контрагентом, имеет самостоятельноеюридическоезна чение. Праваи обязанностисторон, содержаниесделк] устанавливаютсяпо соглашениюмежду сторонами.Под тому особоважное значениеимеют на практикеточно и четкоеформулированиеусловий сделки, определенаответственностисторон и другихусловий. Существенныразличия внормах национальногозаконодательства, также трудностив определенииправа, подлежащегопр) менению ксделкам, приводятк стремлениюпартнер* регламентироватьсвои отношениякак можно подрббн*в самом контракте.Это, ^ свою очередь, ведет к услоднению переговорово заключенииконтрактов. ;
Указаннымиобстоятельствамив значительнойстеп ни объясняетсятенденциясозданияунифицировашаматериально-правовыхнорм в областимеждународвдкупли-продажи(см. гл. 2). s
Отсутствиеединых материально-правовыхнорм, реа| лирующихмеждународнуюторговлю, вызываетнеобзб димостьприбегать кколлизионномуметоду и отря)|тельно влияетна развитиемеждународнойторгов)! В резолюции2205 (XXI) ГенеральнойАссамблеи00№ 17 декабря1966 г. обоснованноотмечалось, что pacxas
214. I
дения, имеющиесяв законах различныхгосударствпо вопросаммеждународнойторговли, составляютодно из препятствийна пути ее развития.Национальныезаконы отличаютсябольшим разнообразиеми содержат поод­ним и темже вопросамчасто противоположныеправила. Поэтомуот того, какбудет решенколлизионныйвопрос, какоеправо будетприменено кдоговору приразрешенииспора, во многихслучаях зависитустановлениетого, следуетли вообще считатьдоговор заключенным, на­сколькоправомернопредъявлениетех или иныхтребова­нийсторонами другдругу, каковобъем ответствен­ностисторон и т. п.
Различныемежправительственныеорганизации, а также отдельныегосударствапредпринялимногочислен­ныепопытки унификациинорм, регулирующихотноше­нияво внешнеторговомобороте. Такаяунификациямо­жет осуществлятьсяпутем: введенияв национальноезаконодательствонормативныхположений, разработан­ныхв рамках международныхдоговоров; формированиятиповых иединообразныхзаконов; выработкиразличныхтиповых договоров; формулированиямеждународнымиорганизациямисложившихсяторговых обычаевв виде так называемыхторговых терминов.
На сессии Гаагскойконференциив 1964 году былиприняты Гаагскаяконвенция оединообразномзаконе о заключениидоговоров омеждународнойкупле-продажетоваров и Гаагскаяконвенция оединообразномзаконе о международнойкупле-продажетоваров. Однакона кон­ференциибыли представленыв основномгосударстваЗапада. Этопривело к тому, что по своемусодержаниюуказанныеГаагские конвенциине носят в полноймере универсальногохарактера.
Гаагские конвенции1964 года широкогопримененияне получили.Комиссия ООНпо праву международнойторговли поставилаперед собойзадачу разработатьтакие унифицированныеправила, которыеоказались быприем­лемымидля большинствастран с различнымисисте­мамиправа. В результатеработы этойкомиссии былразработанпроект, на основекоторого наконференциив Вене в 1980 ' годубыла принятаКонвенция ООНо договорахмеждународнойкупли-продажитоваров (см.гл. 2). В преамбулеконвенцииотмечается, что, по мнениюгосударств— ее участников, принятиеединообразных
215
норм, регулирующихдоговорымеждународнойкупли-продажитоваров и учитывающихразличиеобществен­ных, экономическихи правовыхсистем, будетспособ­ствоватьустранениюправовых барьеровв международ­нойторговле исодействоватьее развитию.
Конвенция 1980года разрешаетсторонам исклю­чатьприменениек их договоруконвенции вцелом. Кро­метого, нормыконвенции, какобщее правило, носят диспозитивныйхарактер. Ноесли в контрактене будет оговорено, что сторонысогласилисьвообще на примене­ниек их контрактукаких-либо иныхположений иличто стороныпо конкретномувопросу договорилисьиначе, то тогдак соответствующимотношениямбудут применять­сяположенияконвенции.Конвенцияподлежит приме-, нению, во-первых, к договорам, стороны которыхявля­ютсяорганизациямии фирмамигосударств-участников, а во-вторых, вслучаях, когдаправо государства— участ­никаконвенцииприменимо кдоговору в силуколлизион­нойнормы.
Национальнаяпринадлежностьсторон, ихграждан­скийили торговыйстатус, а такжегражданскийили, торговыйхарактер договоране имеют значенияпри решениивопроса о примененииконвенции.
Конвенциясодержит подробныеправила по всемосновным вопросамдоговоровмеждународнойкупли-продажитоваров (онасостоит из 101статьи, сгруппи­рованныхв четыре части:«Сфера примененияи общие положения»,«Заключениедоговора»,«Купля-продажа! товаров» и«Заключительныеположения»). ;
В той частиконвенции, которая регулируетсобст­венноотношениясторон по договорумеждународнойкупли-продажитоваров, определяютсяобязательствапродавца, вчастностикасающиесяпоставки товараЦ передачидокументов, количестваи качестватоваров, щ такжеобязательствапокупателя, в том числеотноси| тельноцен и принятияпоставки. Конвенциярегулируетсредства правовойзащиты в случаенарушениядоговора) продавцомили покупателем, содержит нормыо переходириска. •
В отдельнуюглаву конвенциивыделены положенияобщие дляобязательств'продавцаи покупателя.В не^ решаютсявопросы предвидимогонарушениядоговора Цдоговоров напоставку товаровотдельнымипартиями!
216 5
взысканияубытков, процентовс просроченныхсумм и т. п.
Конвенция 1980года не содержитколлизионныхнорм, хотя иисходит изтого, что повопросам, в нейне урегулированным, подлежит применениюправо на основанииколлизионныхнорм. Это следуетиз п. 2 ст. 7 Конвенции1980 года, где говорится, что «вопросы, отно­сящиесяк предметурегулированиянастоящейКонвен­ции, которые прямов ней не решены, подлежат реше­ниюв соответствиис общими принципами, на которых онаоснована, а приотсутствиитаких принципов— в соответствиис правом, применимымв силу норммежду­народногочастного права».
Государства— участникиГаагской конвенциио еди­нообразномзаконе о заключениидоговоров омеждуна­роднойкупле-продажетоваров 1964 годаи Гаагскойкон­венциио единообразномзаконе о международнойкупле-продажетоваров 1964 года, чтобы статьучастни­камиконвенции 1980года, должныденонсироватьука­занныеГаагские конвенции.Это правилоконвенции 1980года направленона то, чтобы вмаксимальнойсте­пени обеспечитьрасширениесферы ее применения, а тем самым иунификациюнациональногозаконодатель­ства.В конвенции1980 года не предусмотреныправила, относящиесяк исковой давностии порядку разреше­нияспоров.
По вопросамисковой давностив 1974 году былазаключенаКонвенция обисковой давностив междуна­роднойкупле-продажетоваров. Конвенциябыла разра­ботанаЮНСИТРАЛ попредложениюделегации ЧССР.Она регулируетодин из важнейшихвопросов, связан­ныхс осуществлениемправ сторонпо сделкемежду­народнойкупли-продажитоваров. Еюустанавливаетсяединый для всехдоговоровмеждународнойкупли-продажисрок исковойдавности, которыйравен 4 годам.По законодательствуразличных странсрок исковойдав­ностиколеблетсяот 6 месяцев до30 лет, поэтомудля многих изних четырехлетнийсрок представляетсяпри­емлемым.Конвенцияпредусматривает, что четырехлет­нийсрок исковойдавности потребованию, вытекаю­щемуиз нарушениядоговора, начинаетсясо дня, когдаимело местотакое нарушение, а по требованию, вы­текающемуиз дефекта илииного несоответствиятова-
217
pa условиямдоговора,— содня фактическойпередачи товарапокупателюили его отказаот принятиятовара.
Конвенциейустановленытакже правилао перерыве илипродлении срокаисковой давности, его изменениии порядке исчисления, а также вводитсяобщее ограни­чениесрока исковойдавности (10 лет)и предусмат­риваютсяпоследствияего истечения.В соответствиис конвенциейистечение срокаисковой давностипринима­етсяво вниманиепри рассмотренииспора толькопо заявлениюстороны, участвующейв процессе. Принали­чии такогозаявления правотребованияне подлежитпризнанию ипринудительномуосуществлению, если рас­смотрениеспора начатопосле истечениясрока исковойдавности.
В ст. 90 конвенции1980 года и ст. 37Конвенции обисковой давностив международнойкупле-продажетова­ров (вформулировке, предусмотреннойпротоколомоб изменениипоследнейконвенции)отмечается, что эти конвенциине затрагиваютдействия любыхмеждународ­ныхсоглашений, которые ужезаключены илимогут бытьзаключены икоторые содержатположения повопросам, являющимсяпредметомрегулированияуказанныхкон­венций.
Таким образом, только на рубеже70—80-х годов уда­лосьразработатьмногосторонниеконвенции, содержа­щиеединообразныематериально-правовыенормы в об­ластиторговли. Ихприменениена практикепотребуетопределенноговремени.
2. С принятиемконвенции 1980года, не содержав­шейкаких-либоколлизионныхнорм, сталаочевиднойзадача дополненияматериально-правовыхправил, преду­смотренныхконвенцией, унификациейколлизионныхправил. Этазадача былав какой-то степенивыпол­ненапутем принятияКонвенции оправе, применимомк договораммеждународнойкупли-продажитоваров, 1985 года.Конвенция былавыработанана чрезвычай­нойсессии Гаагскойконференциимеждународногочаст­ного права(см. гл. 2). Конвенцияможет применятьсяк любой купле-продажедвижимых вещей,«имеющихмеж­дународныйхарактер». Подсделкой, обладающейтаким характером, понимаетсяпрежде всегодоговор, стороныкоторого(коммерческиепредприятия)находятся враз­ных государствах.Конвенцияраспространяетсятакже на
218
продажи саукциона илина бирже. ПоaonpocyJO выборе правав конвенциипринята следующаяформулировка:
«Договоркупли-продажирегулируетсяправом, выбран­нымсторонами.Соглашениесторон об этомвыборе должнобыть прямовыраженнымили ясно демонстри­руемымусловиямидоговора иповедениемсторон, рассматриваемымив их совокупностях»(п. 1 ст. 7).
Если стороныне выбралиприменимоеправо, как этопредусматриваетсяв ст. 7, то тогдадоговор купли-продажирегулируетсяправом государства, в котором продавецимеет своекоммерческоепредприятиев момент заключениядоговора. Такимобразом, в этомвопросе былиспользованопыт уже имеющихсямеждународныхсоглашений(Гаагская конвенция1955 г.).
В конвенции1985 года такжеустановленряд изъя­тийв пользу примененияправа страныпокупателя(п. 2 ст. 8): когдапереговорывелись и договорбыл заключенприсутствующимисторонами встране покупа­теля; когда договорпрямо предусматривает, что продавецдолжен исполнитьсвое обязательствопо поставкетова­ра в странепокупателя; когда договорбыл заключенв результатеобъявленияпокупателемторгов. Пункт3 ст. 8 конвенциибыл сформулированследующимобра­зом: «Впорядке исключения, если в светевсех обстоя­тельств, взятых в целом, например деловыхотношений междусторонами, договор купли-продажиимеет явнобо­лее теснуюсвязь с правоминым, чем то, которое былобы применимок договору всоответствиис пп. 1 и 2 настоящейстатьи, договоркупли-продажирегулируетсяэтим иным правом».В этом положенииконвенции явносказалосьстремлениеотразить тенденциив решении дан­нойпроблемы втаких странах, как Великобритания, США, Канада идр.    продолжение
--PAGE_BREAK--
В силу ст. 22конвенция недолжна применятьсяк договорукупли-продажимежду сторонами, принадлежа­щимик государствам— участникамдругих международ­ныхсоглашений, устанавливающихколлизионныенормы для такихдоговоров.
3. В практикемеждународнойторговли широкоепри­менениеимеют различныетиповые условия, типовые контракты, которые сталиразрабатыватьсякрупными экспортерамии импортерами, а также ихобъедине­ниямии ассоциациямиеще в конце XIXвека.
219
В современныхусловиях крупныефирмы широкоприменяюттиповые договоры.Например, в США47,2% ассоциацийимпортерови 39,7 % ассоциацийэкспортеровиспользуюттиповые договорыв международнойторгов­ле.Типовые контрактыпредставляютсобой формыдого­воров, которые обязательныдля сторонтолько по ихсоглашению.Однако фактическикрупные фирмынавя­зываютэти условияконтрагентамиз других стран.Со-;
держание жетаких условийоснованоисключительнона праве и практикестраны, где онибыли выработаны.
Европейскойэкономическойкомиссией ООН(ЕЭК) разработаныОбщие условияпоставок оборудованияи машин, пиломатериаловхвойных породи др. Как и обычныетиповые контракты, такие Общиеусловия при­меняютсятолько приналичии ссылкина них в конкрет­ныхдоговорах.
Особый интереспредставляютразработанныеЕЭК в 1990 годуруководствав области встречнойторговли:
руководствопо международнымдоговорамвстречнойторговли ируководствопо международнымкомпенса­ционнымдоговорам, атакже подготовленноеруководствопо правовымосновам встречнойторговли.
4. При заключениии исполнениидоговоровкупли-продажи, связанных сморской перевозкойтоваров, боль­шуюроль играютобычаи (см. гл.2). Обычаи не вполнесовпадают посвоему содержаниюв различныхстранах и дажев отдельныхпортах однойи той же страны.На основе такихобычаев в практикемеждународнойторгов­ли быливыработаныдоговоры наусловиях «фоб»и «сиф», а такжеих разновидности— договоры наусло­виях «фас»и «каф». Этитермины образованыиз пер­вых букванглийскихслов: «фоб» —free on board (сво­боднона борту); «сиф»— cost,insurance, freight (стоимость, страхование, фрахт); «фас»— free alongside ship (свободновдоль бортасудна); «каф»— cost and freight (стоимостьи фрахт).
Договоры натаких условияхприменяютсяв прак­тикенаших организаций.Обычно по договоруна усло­виях«фоб» продавецобязан за свойсчет доставитьтовар в портотгрузки, погрузитьего на бортсудна, оплатитьвсе налоги исборы в портупогрузки. Продавецнесет рискслучайнойгибели и порчитовара до моментапере­мещениятовара-черезпоручни судна.
220
При продажена условиях«фоб» фрахтованиесудна совершаетпокупатель, в то время какотгрузка товарапроизводится, как правило, из страны продавца.Поэтому именнопродавцу болееудобно совершитьоперацию фрахтования.В таких случаяхпокупательпоручает про­давцупо особомудоговору и заособое вознагражде­ниезафрахтоватьдля него и отего имени необходимоесудно. Договоркупли-продажив связи с этимобстоя­тельствомне перестаетбыть договором«фоб», посколькусторонамидоговора фрахтованияявляются перевозчики покупатель(а не продавец).
По договору«сиф» в обязанностипродавца входит:
за свой счетдоставить товарв порт отгрузки; зафрахто­ватьдля перевозкитовара надлежащеесудно, то естьзаключитьдоговор фрахтования; поместить грузна борт судна; уплатить всеналоги и сборы, связанные свыво­зом товара, а также всевывозные пошлины; за свой счетзастраховатьтовар в пользупокупателя.
Толкованиетерминов «фоб»,«сиф» и др.содержитсяв сборникеторговых обычаев«Trade Terms»,изданномМеждународнойторговой палатой(последняя повреме­ни редакция1953 г.). Кроме того.Международнаятор­говая палатаприняла Правилатолкованияторговых терминов— «Международныеторговые термины»(«1п-coterms»).Последняяредакция «Инкотермс»была при­нятав 1990 году. «Инкотермс»1990 года учитываетшироко практикуемыев последниегоды применениесредств компьютернойсвязи, а такжеизменениеспосо­бовтранспортировки, использованиеконтейнерови др. В документе1990 года проведенаклассификациятерми­нов взависимостиот способовтранспортировкитовара, в которыхсодержатсяправила толкования15 терминов, используемыхпри составленийдоговоровмеждународ­нойкупли-продажи.Эти правиламотут применятьсяко всем видамтоваров, в товремя как типовыедоговоры обычноприменяютсякаждый к определенномувиду товара.Правила, также как единыеобычаи и прак­тикав отношениитоварныхаккредитивов, подготовлен­ныеМеждународнойторговой палатой(1962 г.), носят характеррекомендацийи подлежатприменениютолько ^огда, когда этопредусмотренов договоре.
Чтобы предотвратитьразличноепониманиеусловий «фоб»,«сиф» и др., стороныуказывают всамом дого-
221
воре, какоесодержаниеони вкладываютв эти термины, особенно повопросам, связаннымс погрузкойи выгруз­койтоваров. В практикеАрбитражногосуда при ТППв Москве выносилисьрешения, в которыхдавалось толко­ваниеразличныхусловий такогорода.
5. Материально-правовыенормы содержатсяв Об­щих условияхпоставок. Вотношенияхроссийскихорга­низаций, осуществляющихвнешнеторговыеоперации
В ОУП СССР —КНДР имеетсяколлизионнаянорма, предусматривающая, что по вопросам, не урегулирован­нымили не полностьюурегулированнымв ОУП и в контрактах, к отношениямсторон применяетсяправо страныпродавца.
В период существованияСЭВ были разработаныи действовалиОбщие условияпоставок СЭВв различныхредакциях(последняяредакция ОУПСЭВ 1968/ 1988 гг.). ОУПСЭВ подлежалиобязательномуприме­нениюк внешнеторговымпоставкам междуорганиза­циямистран — членовСЭВ, независимоот того, былили на них сделаныссылки в контрактах.После прекраще­ниядеятельностиСЭВ как международнойорганизацииситуация изменилась.Однако своегозначения ОУПСЭВ не потеряли.В отношенияхс организациямиотдельных странони сохранилиобязательноезначение (Кубы, Вьетнама, Монголии), с организациямиже других стран(Польши, Венгриии др.) они приобрелифакультатив­ноезначение. Всоответствиис договоромс ФРГ послевоссоединенияГермании онимогут в такомкачестве продолжатьприменятьсяи к германскимпредприятиям.Это значит, чтоОУП СЭВ подлежатприменениюлишь
222
в случае прямойотсылки к нимв самом контракте.
По своемусодержаниюОУП СЭВ 1968/1988 годовохватываютширокий кругвопросов (заключение, изме­нениеи прекращениеконтракта, базис поставки, сроки поставки, качество товара, гарантии качества, коли­чествотовара, упаковкаи маркировка, техническаядоку­ментация, проверка качестватовара, праваи обязан­ностисторон припоставке товарас недостаткамипо качествуи количеству, порядок платежей; некоторые общиеположения обответственности, санкции, порядоки сроки предъявленияпретензий, арбитраж, исковаядавность идр.).
Приведем вкачестве примераправила ОУПСЭВ 1968/1988 годовоб ответственностисторон. ОУПпри­знают двеосновные формыматериальнойответствен­ности: во-первых, уплатустороной, неисполнившейили ненадлежащимобразом исполнившейобязательства(должником), другой стороне(кредитору)штрафа, и, во-вторых, возмещениедолжникомкредиторуубытков.
ОУП СЭВ 1968/1988 годовразличают общийи спе­циальныйсроки исковойдавности. Общийсрок в 2 годаисчисляетсяс моментавозникновенияправа требования.Специальныйсрок в один годприменяетсяк искам, основаннымна претензияхпо качествуи количеству, штрафам, претензиям, основаннымна неприбытии(пол­ной утрате)товара.
Создание иприменениеОУП СЭВ и послеликвидацииСЭВ обеспечиваютравенство приопределенииправ и обязанностейсторон по контрактуи существеннооблег­чаютпереговорыо заключенииконкретныхконтрактов.
6. ОУП СЭВ сузилисферу и возможностьпримене­нияколлизионныхнорм, яо не исключилиполностью такуювозможность.В то же времяони установилиеди­ную коллизионнуюнорму, устранивтем самымнеобхо­димостьпримененияколлизионныхнорм внутреннегоза­конодательствастран — членовСЭВ, которыене сов­падают.Коллизионнаянорма ОУП СЭВ1968/1988 годов содержитсяв § 122. Этот параграфпредусматривает, что «к отношениямсторон по поставкамтоваров по темвопросам, которыене урегулированыили не полностьюурегулированыконтрактамиили настоящимиОбщими условиямипоставок, применяетсяматериальноеправо страныпродавца».Наряду с установлениемэтой общей
223
коллизионнойнормы Общиеусловия поставокСЭВ в ряде конкретныхслучаев такжеговорят о примененииправа исходяиз того жеколлизионногопринципа.
Опыт примененияОУП СЭВ способствовалподго­товкев рамках Комиссиипо сотрудничествуСовета ЭкономическойВзаимопомощии ФинляндскойРеспуб­ликианалогичногодокумента длявнешнеторговыхопера­ций междусоответствующимиорганизациямистран —--„ членовСЭВ и фирмамиФинляндии. ОУПСЭВ — Финляндия(полностью иличастично) применяютсялишь в том случае, если об этомдостигнутадогово­ренностьмежду сторонами, то есть толькопри наличииссылки на нихв контракте.
Задачам обеспеченияформированияи развитияоб­щего экономическогопространства, а также сохране­нияхозяйственныхсвязей междухозяйственнымисубъ­ектамииз различныхстран СНГ призванослужить Соглашениеоб Общих условияхпоставок междуоргани­зациямигосударств— участниковСодружестванезави­симыхгосударствот 20 марта 1992 г.Соглашениевступило в силус 1 июля 1992 г. Общиеусловия содер­жат, в частности, положения, касающиесязаключения, изменения ирасторжениядоговоров.
§ 5. КОМПЕНСАЦИОННЫЕСОГЛАШЕНИЯ
В областиторгово-экономическихотношений СССРс промышленноразвитымигосударствамиЗапада в 70— 80-хгодах особоезначение приобрелитак называемыекомпенсационныесоглашения.На основе этихсоглаше­нийосуществляласьреализациякрупномасштабныхпроектов втаких областях, как газоваяи нефтянаяпромышленность, металлургия, химия и нефтехимия, разработкаполезных ископаемых.Компенсационныесо­глашенияотличаютсяот «классических»компенсацион­ныхсделок купли-продажитоваров, подкоторыми пони­маютсясделки междуодним и тем жепродавцом ипо­купателем, предусматривающиевзаимные поставкитова- . ров наравную стоимость. •;
Под компенсационнымсоглашениемдолгосрочногодействия ореализациикрупномасштабныхпроектов понимаютсясоглашенияна крупныесуммы, заключае-
224
мые на длительныесроки с фирмойили группойфирм о закупке, как правило, на условияхпредоставлениядолгосрочногокредита (банковскогои фирменного)ма­шин, оборудования, лицензий, материалови других то­варов.Эти машины ииные объектыдолжны использо­ватьсядля строительствасоответствующегонового пред­приятия, полностьюпринадлежащегонашему государ­ству, или же для разработкиприродныхископаемыхс погашениемкредита поставкамичасти продукции, изго­товляемойили добываемойна таких предприятиях, с возможностью, однако, поставокподобной илииной про­дукциис других предприятий, если это вызываетсяспе­цифическимхарактеромсоглашенияили необходи­мостьюобеспечениянаиболее выгодныхусловий дляпо­гашениякредита.
Компенсационныесоглашенияимеют гражданско-правовойхарактер иотносятся ксфере международногочастного права, несмотря нато что они тесносвязаны ссоответствующимимежправительственнымисоглаше­ниями.
Практика заключениятаких соглашенийвыработалаопределеннуюсистему договорныхсвязей. Основнымправовым документомявляются генеральныесоглаше­ния, которые подразделяютсяна две группы.Гене­ральныесоглашенияпервой группызаключалисьс со­ветскойстороны Министерствомвнешних экономичес­кихсвязей СССР, отраслевымминистерствомили иным органомгосударственногоуправления; генеральныесо­глашениявторой группызаключалисьвнешнеэкономи­ческимобъединением, действующимкак от своегоимени, так и поуполномочиюряда другихвсесоюзныхобъединений.
Генеральныесоглашенияопределялиосновные целии задачи сотрудничествасторон и предусматривалипути реализациитакого сотрудничества.Соглашенияносили организующийи координирующийхарактер. Конкретныхобязательствсторон по поставкамоборудованияони не содержали.Они предусматривалисьв контрактах, которые заключалисьдля их исполнениясоответствую­щимисоветскимии иностраннымиорганизациямии фирмами.
Вместе с темв генеральныхсоглашенияхимелись и такиеположения, которые впоследствиицеликом вос-
производилисьв контрактах(например, опереуступкеправ, об арбитраже, о форс-мажоре)или являлисьосно­вой дляфиксациисоответствующихположении вконт­рактах(например, принципопределенияцен, количестваи сроков поставокпродукции).
Таким образом, взаимосвязьотношений междугосу­дарствамии отношениймежду организациямии фирма­мигосударствпри заключениикомпенсационныхсогла­шениипроявлялась, с одной стороны, в том, что право­ваяоснова длякомпенсационныхсоглашенийсоздава­ласьпутем заключениямежправительственныхсоглаше­ний, а с другой— впримененииметода одобрениясоглашенийправительствами.Вся системакомпенса­ционныхсоглашений, содержаниекак генеральныхсо­глашений, так и отдельныхконтрактов(на поставкуоборудования, материалови т. п.) были выработаныпрак­тикойсотрудничества.
§ 6. КОНТРАКТЫПО ОКАЗАНИЮТЕХНИЧЕСКОГОСОДЕЙСТВИЯИ СТРОИТЕЛЬСТВУПРЕДПРИЯТИЙ
При оказаниитехническогосодействияв строитель­ствепредприятийи иных объектовза рубежом, выпол­ненииизыскательских, геологоразведочныхи иных работприменяетсядоговор подряда.Подрядныедоговоры (т.е… договоры овыполненииопределенныхработ), заключаемыевнешнеторговымиорганизациямис ино­страннымиконтрагентами, предусматриваютпроизводст­волибо отдельныхвидов, либоцелого комплексаработ, напримерсвязанных ссооружениемза границейпро­мышленныхобъектов. Также как при поставкетоваров» длявозникновенияподрядныхотношенийважное значе­ниеимеют межгосударственныесоглашения, в данном случаесоглашенияоб экономическоми научно-техни­ческомсотрудничестве.При оказаниитехническогосо­действияво взаимоотношенияхгосударств-контрагентовособенно четковыявляетсятесная связьмеждународно-правовыхотношений сгражданско-правовымиотноше­ниямис иностраннымэлементом, посколькуположениямежгосударственныхсоглашений(а также протоколов,
226
писем государственныхорганов) вомногом предопреде­ляютюридическоесодержаниедоговоров(контрактов), заключаемыхна их основе.Однако этатесная связьне должна вестик смешениюобязательствучастниковкаж­дого видаправоотношений.
Подрядныедоговоры (контракты), заключаемыевнешнеторговымиорганизациямис организациямии фирмами другихстран, в зависимостиот характерара­бот могутбыть различныхвидов: договорыо проведе­нииизыскательскихи геологоразведочныхработ; дого­ворыо проведениипроектныхработ; договорыо выпол­нениимонтажныхработ; договорыо строительныхрабо­тах; договорыо техническомобслуживаниимашин и обо­рудованияи др.
При выполнениистроительныхработ с участиемрос­сийскихорганизациймогут возникатьправоотношениядвоякого рода.При одном видеправоотношенийстрои­тельныеработы осуществляютсяорганизациямии фир­мамистраны, которойоказываетсятехническоесодей­ствие.Объединение(как подрядчик)выполняет подоговору синостраннымифирмами иорганизациями(заказчиком)отдельные видыработ по строитель­ству.
В другом видеправоотношенийобъединениепринима­етна себя строительствопредприятияили сооружениеобъекта в целом^вплоть до вводаего в эксплуатацию.Такое выполнениеработ называютстроительством«под ключ». Этиработы объединениеможет осуществлятьот своегоимени,привлекая дляэтого российскиестрои­тельныеорганизации.В качествесубподрядчиковоно вправепривлекатьи местныеорганизации, а также, с соблюдениемзаконодательствастраны-заказчика, контр­агентовиз третьихстран.
В тех случаях, когда в конкретномконтрактекакие-либоправоотношенияне ретулируются, мог бы возник­нутьколлизионныйвопрос. Однакона практикеколли­зионныепроблемы невозникали всилу теснойвзаимо­связанности, существующеймежду фажданско-право-вьгмиотношениямии отношениямимежду государства­ми.Споры или разногласияобычно разрешаютсяна меж­государственномуровне, то естьбез обращенияк ар­битражу.
§ 7. КОНЦЕССИОННЫЕИ ИНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ
Особое местов системе договоровзанимаюткон­цессионныеи аналогичныеим соглашения.В России, Кыргызстане, а также в Венгрии(1991 г.), Великобри­тании, Норвегии и внекоторыхдругих государствахпо­рядок заключенияи условия такихдоговороврегулиру­ютсяв законодательномпорядке.    продолжение
--PAGE_BREAK--
В КыргызстанеЗакон о концессияхи иностранныхконцессионныхпредприятияхбыл принят 31марта 1992 г.
Согласно положениямроссийскогозаконодательстваи практике егоприменения, государствопредоставляетпо таким соглашенияминостранныминвесторамправа либо напоиск и освоениевозобновляемыхи невозоб­новляемыхприродныхресурсов натерриторииРоссии, либона ведениеотдельных видовхозяйственнойдеятель­ности, являющихсямонополиейгосударства, либо на дол­госрочнуюаренду имущества, являющегосягосударст­веннойсобственностью, но не переданногов полное хо­зяйственноеведение илиоперативноеуправлениепред­приятиям, учреждениями организациямРоссийскойФедерации (ст.40 Закона обиностранныхинвестицияхв РСФСР от 4 июля1991 г.).
Под концессионнымдоговоромпонимаетсядоговор, всоответствиис которым государствона возмезднойи срочной основепредоставляетиностранномуинвесторуисключительноеправо на осуществлениетакой деятельности и передаетиностранномуинвестору правособ­ственностина продукциюили доход, полученныйв ре­зультатетакой деятельности.
Под соглашениемо разделе продукциипонимаетсядоговор, всоответствиис которым государствона воз­мезднойи срочной основепредоставляетиностранно­муинвестору такжеисключительноеправо на осущест­влениетакой деятельности.Однако, в отличиеот кон­цессионногодоговора, продукция, полученнаяв резуль­татеосуществлениятакой деятельности, распределяетсямежду государствоми иностранныминвесторомна усло­виях, установленныхсоглашением.
Под сервиснымсоглашениемс риском и безриска понимаетсядоговор, всоответствиис которымгосудар­ствопредоставляетиностранномуинвестору насрочной
228
основе правона осуществлениеконкретныхвидов работи услуг, предусмотренныхсоглашением.При этом про­дукция, полученнаяв результатеосуществлениятаких работи услуг, остаетсяв собственностигосударства.
Срок действияконцессионногодоговора определяетсяв зависимостиот характераи условий концессии, но не можетбыть более 50лет.
Одностороннееизменениеусловий концессионногодоговора недопускается, если иное неоговорено вдого­воре.
Концессионныедоговоры могутсодержатьизъятия издействующегона территорииРСФСР законодатель­ства.В этом случаеони подлежатутверждениюВерхов­нымСоветомРСФСР(ст. 40 Закона обиностранныхинвестицияхвРСФСР).
В законодательствеоб иностранныхинвестицияхРоссии проводитсяразличие междуправовымрегули­рованиемконцессионныхдоговоров иправовымрегули­рованиемдругих видовинвестиционнойдеятельности, в том числе исвязанных ссозданиемсовместныхпред­приятий.
§ 8. ДОГОВОРЫВ ОБЛАСТИНАУЧНО-ТЕХНИЧЕСКОГОСОТРУДНИЧЕСТВА
Особой сферойприменениядоговорнойформы в со­трудничествемежду отечественнымиорганизациямии организациямии фирмами другихстран являетсяоб­ластьнаучно-техническогосотрудничества.В этой сфереприменяютсядоговоры опередаче результатовнаучно-техническихработ, договорыо выполненииработ орга­низациейили фирмойодной страныпо заданиюорга­низациидругой страныи договоры осовместномпро­веденииконструкторскихи научно-исследовательскихработ.
Предметомдоговоров онаучной кооперацииявляется проведениена началахкооперациинаучно-исследова­тельских, проектно-конструкторскихи эксперименталь­ныхработ, целькоторых, в частности, состоит в расши­рениинаучных знаний, создании образцовновых изде­лий, материалов, оборудованияили разработкетехноло­гическихпроцессов.
229
В договорахопределяютсяправа и обязанностисто­рон, решаютсявопросы финансирования(раздельногоили совместного), вопросы использованиярезультатовработ, правовойохраны изобретений, материальнойот­ветственностисторон и др.
В договореили рабочемплане, прилагаемомк догово­руи являющемсяего неотъемлемойчастью, опреде­ляютсяэтапы, промежуточныеи окончательныесроки выполненияработ, заканчивающиесяпередачейрезуль­татов, полученныхв ходе исследований.В договорепре­дусматривается, что опубликованиесведений орезуль­татахработ, проводимыхна основе договора, может производитьсятолько подоговоренностимежду сторо­намив каждом конкретномслучае.
В договореопределяютсяусловия использованияре­зультатовработ сторонами.Так, при совместнойфинан­сированиирезультатыработы принадлежатсторонам совместно.Они имеют правосамостоятельноими распо­ряжатьсяв целях использованияна территориисвоих стран.Для передачирезультатовв третьи странытре­буетсясогласие обеихсторон.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Что понимаетсяпод внешнеэкономическимисдел­ками?
2. Какие правилаустановленыв действующемзако­нодательствев отношенииформы внешнеторговойсделки?
3. Каково содержаниепринципа автономииволи сто­рон?
4. Каковы правилароссийскогозаконодательствав отношениипримененияправа по вопросамсодержаниявнешнеторговыхсделок?
5. Каково содержаниеКонвенции ООНо договорахмеждународнойкупли-продажитоваров 1980 года?
ГЛАВА9
МЕЖДУНАРОДНЫЕПЕРЕВОЗКИГРУЗОВ И ПАССАЖИРОВ
§ 1. Понятиемеждународныхперевозок. §2. Международныежелез­нодорожныеперевозки. §3. Международныеавтомобилныеперевоз­ки.§ 4. Международныевоздушныеперевозки. { 5.Международныеморские перевозки
ЛИТЕРАТУРА
ЛунцЛ. А. Курс международногочастного права.Особеннаячасть.— С. 237—327;Лунц Л. А, МарышеваИ. И., СадиковО. И. Между­народноечастное права—С. 179—198; СадиковО. Н. Правовоерегу­лированиемеждународныхперевозок.—М., 1981; СадиковО. И. Рефор­маБернских конвенцийо железнодорожныхперевозках//Внешняятор­говля.—1982.— № 4.— С. 26—28; Курсвоздушногоправа.— В 2-хтт.— Т. 2.— М., 1981; МалеевЮ. Н. Международноевоздуш­ноеправо: вопросытеории и практики.—М., 1986; Гуреев С.А. Кол­лизионныепроблемы морскогоправа.— М., 1972; МаковскийЛ. Л. Международноечастное морскоеправо.— М., 1974; ИвановГ. Г., Ма­ковскийА. Л. Международноечастное морскоеправо.— Л., 1984.
§ 1. ПОНЯТИЕМЕЖДУНАРОДНЫХПЕРЕВОЗОК
Перевозкитрузов и пассажировосуществляютсяже­лезнодорожным, автомобильным, воздушным иморским транспортом.Под международнойперевозкойпонимает­сяперевозкагрузов и пассажировмежду двумяи более государствами, выполняемаяна условиях, которые уста­новленызаключеннымиэтими государствамимеждуна­роднымисоглашениями.Характернойособенностьюпра­вовогоре1улированияв этой сфереявляется то, что основныевопросы перевозокрешаются вмеждународ­ныхсоглашениях(транспортныхконвенциях), содержа­щихунифицированныенормы, единообразноопределяю­щиеусловия международныхперевозокгрузов и пасса-
231
жиров. Обычнотакие соглашениясодержат требованияк перевозочнойдокументации, определяютпорядок прие­магруза к перевозкеи выдаче егов пункте назначения, условия ответственностиперевозчика, процедурупредъ­явленияк перевозчикупретензий иисков. Приотсут­ствииединообразныхматериально-правовыхнорм обра­щаютсяк нормам национальногоправа в соответствиис коллизионныминормами транспортныхконвенций илинациональногозаконодательства.Особенностьдоговорамеждународнойперевозкизаключаетсяв том, что в ходеего исполнениясоответствующиематериально-правовыенормы применяютсяна основанииразличныхколлизион­ныхпринципов. Так, при отправлениигруза руковод­ствуютсязаконом страныотправления, при выдачегруза в конечномпункте — закономстраны назначения.В дру­гих случаяхприменяетсязакон перевозчикаили же законстраны суда.Подлежащееприменениюк международ­нойперевозке правоможет бытьуказано втранспорт­номдокументе, выданномперевозчиком.
Определеннойспецификойотличаютсяперевозкигрузов в смешанном(например, железнодорожно-вод-ном)сообщении, перевозкитранзитныхгрузов черезтерриториюРФ, а такжеконтейнерныеперевозки.
§ 2. МЕЖДУНАРОДНЫЕЖЕЛЕЗНОДОРОЖНЫЕПЕРЕВОЗКИ
В течение длительноговремени наиболееважными соглашениямив областижелезнодорожноготранспортабыли Бернскиеконвенции ожелезнодорожныхперевоз­кахгрузов и пассажиров[сокращенно— МГК (или СИМ)и МПК
КОТИФ объединяетмеждународно-правовыенормы Бернскихконвенций иДополнительногосоглашения1966 года в единомосновном соглашении, к которому
232
имеются дваприложения(А и В), содержащиенормы гражданско-правовогохарактера обусловияхмеждуна­родныхжелезнодорожныхперевозок.ПриложениеА» определяющееусловия перевозокпассажиров, получило наименованиеЕдиные правилаМПК. ПриложениеВ содержитусловия перевозокгрузов, ононазвано Единыеправила МГК.
Единые правилаМГК действуюттолько в отношенииперевозок поопределеннымжелезнодорожнымлиниям, переченькоторых устанавливаютучастникисоглашения.Ставки провозныхплатежей определяютсянациональны­мии международнымитарифами.Предусмотреныпре­дельныесроки доставкигрузов.' Так, по правиламКОТИФ общиесроки доставкигрузов составляютдля грузовбольшой скорости400 км, а для грузовмалой скорости— 300 км в сутки.Вместе с темза железнымидорогами сохраненоправо устанавливатьдля отдельныхсообщенийспециальныесроки доставки, а также устанав­ливатьдополнительныесроки привозникновениисущест­венныхзатрудненийв перевозкахи других особыхоб­стоятельств.
Предельныйразмер ответственностижелезных дорогв случае несохранностиперевозимыхгрузов в КОТИФопределен врасчетныхединицахМеждународноговалют­ногофонда—СПЗ (17СПЗ, или 51 старыйзолотой франкза 1 кг весабрутто).
Правила КОТИФпредусматривают, что причиненныепросрочкойв доставкеубытки возмещаютсягрузовла­дельцув пределахтрехкратныхпровозныхплатежей.
Хотя СССР неявлялся участникомБернских кон­венцийи КОТИФ, ихположения, служебныеинструкциии другие нормативныедокументыприменялисьи продол­жаютприменятьсяпри перевозкахнаших внешнетор­говыхгрузов в страныЗападной Европыи из этих странв Россию.
Социалистическимистранами Европыи Азии былизаключены двемногосторонниетранспортныеконвенции:
Соглашениео международномгрузовом сообщении(СМГС) и Соглашениео международномпассажирскомсообщении(СМПС). В дополнениек этим соглашениямпринималисьразличныетарифы и правила(см. гл. 2).
Заключениедоговорамеждународнойперевозкигру­зов оформляетсясоставлениемнакладной попредписан-
233
ной СМГС форме, а грузоотправительполучает дубли­катнакладной.Сроки доставкигруза определеныв СМГС. Провозныеплатежи надорогах странотправле­нияи назначенияуплачиваютсяпо внутреннимтари­фам, а приследованиипо дорогамтранзита — потран­зитнымтарифам, дополняющимСМГС.
Согласно ст.22 § 2 СМГС, ответственностьжелезных дорогза несохранностьгруза наступаетпри наличиивины перевозчика, которую в рядеслучаев должендока­затьгрузовладелец.В отличие отМГК, максимумответ­ственностив СМГС не установлен, и возмещениевы­плачиваетсяперевозчикомв пределахдействительнойстоимостигруза, указаннойв счете поставщика, или объявленнойего ценности, если это былосделано. Не­сохранностьгруза должнабыть подтвержденакоммер­ческимактом. При просрочкев доставкежелезная доро­гауплачиваетщтраф в определенномпроценте отпровоз­нойплаты.
Иски к железнымдорогам предъявляютсяв суде, причемпредварительноперевозчикудолжна бытьнаправ­ленапретензия. Дляпредъявленияпретензийиисков действуетдевятимесячныйсрок, а по требованиямо про­срочкев доставкегруза — двухмесячный.Железная до­рогадолжна рассмотретьпретензию в180 дней,и наэто время течениесрока давностиприостанавливается.
Ответственностьжелезных дорогза несохранностьи просрочкудоставки багажааналогичнаусловиям пере­возокгрузов по СМГС, однако былустановленопреде­ленныйпредел ответственностиперевозчика.Забота о сохранностиручной кладилежит на пассажире.Для тре­бованийк перевозчикуустановленообязательноепретен-зионноепроизводство, а срок заявленияпретензий иисков составляетб месяцев.
В СМПС есть рядколлизионныхнорм. Общаяколли­зионнаянорма установленав ст. 46 и соответствуетст. 35 СМГС. Из этойколлизионнойнормы следует, что ответственностьжелезной дорогиза причинениевре­да здоровьюпассажирадолжна определятьсясогласнозаконодательствутой страны, гдеимел местонесчастныйслучай, посколькув СМПС унифицированныхмате­риальныхнорм по данномувопросу нет.
СССР заключилдвусторонниесоглашенияо между­народномжелезнодорожномгрузовом ипассажирском
234
сообщении спограничнымистранами —Финляндией, Ираном и Турцией, а по грузам —также с Австрией.Для Россиисохранило силусоглашениес Финляндией.Эти соглашенияотражают общепринятуюпрактикумеж­дународныхперевозок ив ряде вопросовучитываютправила перевозок, выработанныев рамках Бернскихконвенций (МГКи МПК).
В ходе сотрудничествав областижелезнодорожноготранспортастран, входившихранее в СССР, был заклю­ченряд соглашений.Отметим, в частности.Соглашениео разделенииинвентарныхпарков грузовыхвагонов и контейнеровбывшего МПССССР и их дальнейшемсов­местномиспользованииот 22 января 1993 г.и Согла­шениео совместномиспользованиигрузовых вагонови контейнеровот 12 марта 1993 г.Эти соглашениябыли заключеныучастникамиСНГ, Азербайджаном, Грузией, Латвией, Литвой и Эстонией.
§ 3. МЕЖДУНАРОДНЫЕАВТОМОБИЛЬНЫЕПЕРЕВОЗКИ
Правила дорожногодвижения установленыКонвен­циейо дорожномдвижении иПротоколомо дорожныхзнаках и сигналахот 19 сентября1949 г. (действуетре­дакция 1968г., вступившаяв силу в 1977 г.). РФучаст­вуетв этих соглашениях.Действует такжеТаможеннаяконвенция омеждународныхперевозкахгрузов 1959 года(в 1978 г. вступилав силу новаяредакция). РФ—ееучастник,
Условия договорамеждународнойавтомобильнойпе­ревозкигрузов междуевропейскимистранамиопреде­ляютсяКонвенциейо договоремеждународнойдорож­нойперевозкигрузов (сокращенно— ЦМР) от 19 мая1956 г. В конвенцииучаствуетбольшинствоевропейскихгосударств.СССР присоединилсяк ней в 1983 году, и с 1 августа1986 г. перевозкигрузов советскимавтомо­бильнымтранспортомрегулируютсяэтой конвенцией.Конвенцияопределяетосновные праваи обязанностигрузовладельцаи перевозчикапри автомобильнойпере­возке, порядок приемагруза к перевозкеи выдачи егов пункте назначения.Установлентакже пределответ­ственностиперевозчикапри несохранностнгруза —
235
25 золотых франковза 1 кг весабрутто. Конвенциядей­ствуетдляРФ.
При автомобильныхперевозкахсущественноезначе­ние имеетсоздание гарантийпри причинениивреда треть­имлицам автотранспортнымисредствами— источникомповышеннойопасности. Этодостигаетсяпосредствомвведенияобязательногострахованиягражданскойответ­ственности, что предусматриваетсякак внутреннимзако­нодательством, так и рядоммеждународныхсоглаше­ний.Так, в заключенныхс рядом^страндвустороннихсоглашенияхоб организацииавтомобильногосообщенияпредусматриваетсяобязательноестрахованиеграждан­скойответственностипри международныхавтомобиль­ныхперевозках.
§ 4. МЕЖДУНАРОДНЫЕВОЗДУШНЫЕПЕРЕВОЗКИ
Условия воздушныхперевозокпассажирови грузов определяютсяВаршавскойконвенциейдля унификациинекоторыхправил, касающихсямеждународныхвоздуш­ныхперевозок, 1929года. Она дополненаГаагским протоколом1933 года. В конвенцииучаствует более100 государств, большинствоиз которыхратифицировалотакже Гаагскийпротокол. СССР— участникконвенции (с1934 г.) и протокола(с 1957 г.). Конвенцияи протоколдействуют дляРФ. ДействиеВаршавскойконвенциирас­пространяетсяна воздушныеперевозки междуучаст­вующимив ней странами, а также на перевозки, когда местоотправленияи место назначениянаходятся натерриторииодного и тогоже государства-участника, а остановкапредусмотренана территориидругого государ­ства, хотя бы и неучаствующегов конвенции.В конвен­цииопределеныосновные требованияк перевозочнымдо­кументам, права отправителяна распоряжениегрузом в путиследования, порядок выдачигруза в пунктеназна­чения, ответственностьперевозчикаперед пассажирамии грузовладельцем.
Согласно Варшавскойконвенции, ответственностьперевозчикаоснована навине, котораяпрезюмируется, то есть, инымисловами, ответственностьнаступаетне­зависимоот доказательствавины перевозчика.Предел ответственностиперед каждымпассажиром^.составляет
236
250 тыс. французскихзолотых франков(франк содер­жанием65,5 мг золотапробы девятьсоттысячных), закаждый килограммбагажа и груза— 250 тыс. франков, в отношенииручной клади— 5 тыс. франков.Эти пре­делымогут бытьповышеныавиакомпаниями.При пе­ревозкахв США ответственностьограничиваетсядока­заннымущербом, но недолжна превышать75 тыс. долл. США.
ПосколькуВаршавскаяконвенцияоставила открыты­мивопросы о порядкеопределенияразмера возмеще­ния(в пределахустановленногоего максимума)и о круге лиц, имеющих правона возмещениев случае гибелипас­сажиров, они решаютсяв судах каждогогосударствав соответствиис национальнымзаконодательствоми сло­жившейсяв данном государствепрактикой. Этивопросы могутрешаться наоснованиизакона суда, закона пере­возчика, закона местазаключениядоговора перевозки.При рассмотренииисков граждани их иждивенцевв российскихсудах применяетсязакон суда, тоесть судыруководствуютсягл. 19 Основ гражданскогозаконода­тельстваи соответствующимистатьями ГКРФ о деликт-нойответственности.    продолжение
--PAGE_BREAK--
§ 5. МЕЖДУНАРОДНЫЕМОРСКИЕ ПЕРЕВОЗКИ
Наиболее сложныеправовые вопросывозникают примеждународныхморских перевозках.Это объясняетсякак разнообразиемсамих отношенийв данной области(предметомрегулирования), так и различнымхаракте­ромисточниковправовогорегулирования(наряду с нор­мамиконвенций ивнутреннегозаконодательствашироко используютсяморские обычаи, как национальные, так и международные; см. гл. 2).
В законодательствемногих государствобычно не со­держитсяколлизионныхнорм, предусматривающих, пра­во какойстраны подлежитприменениюк отношениямпо морскойперевозкегрузов. Этивопросы решаютсясудебной практикой.В судах Великобританиии Фран­ции (всоответствиис французскимзаконодательством)применяетсязакон флагасудна, а в судахФРГ пред­почтениеотдается законуместа назначениягруза. Со­гласноЗакону Польшиприменяетсязакон, избранный
237
сторонами. Приотсутствиивыбора к договоруперевозкиприменяетсязакон местанахожденияперевозчика.По КодексуторговогомореплаванияСССР 1968 года (КТМСССР) права иобязанностисторон по договоруморской перевозкигрузов, договоруморской перевозкипассажи­ров, а также по договорамфрахтованияна время, мор­скойбуксировкии морскогострахованияопределяютсяпо закону местазаключениядоговора, еслииное »е--установленосоглашениемсторон. Местозаключениядоговора определяетсяпо праву РФ.
Морские перевозкигрузов могутосуществлятьсяна различныхусловиях. Еслитакая перевозкаосуществля­етсябез предоставленияморским перевозчикомвсего суднаили его части, то отношениямежду участникамиперевозкиоформляютсяконосаментом.В 1924 году в Брюсселебыла заключенаКонвенция обунихрикащшнекоторыхправил о коносаменте.Хотя СССР и неявлял­ся участникомэтой конвенции, ее основныеположения былиотражены в КТМСССР. Конвенцияопределяетправовое значениереквизитовконосамента, условия от­ветственностиперевозчикаи порядокпредъявленияк нему претензий.Установленпринцип ответственностиморского перевозчиказа вину. Однакоперевозчикне несет ответственностиза так называемую«навигацион­нуюошибку» (ошибкакапитана, матроса, лоцмана всу­довожденииили управлениисудном).
В марте 1978 годана конференциив Гамбурге былапринята КонвенцияООН о морскойперевозкегрузов, призваннаязаменить конвенцию1924 года. Новаякон­венцияимеет болееширокую сферудействия(распро­страняетсяна перевозкиживотных ипалубных грузов)и предусматриваетряд важныхнововведений.В частнос­ти, ею отмененоправило, освобождающееморского пе­ревозчикаот ответственностипри навигационнойошиб­ке, несколькоповышен пределего ответственностиза сохранностьгруза, болееподробно определенпорядок заявлениятребованийк перевозчику(срок исковойдав­ности—2 года). Конвенция1978 года в силупока не вступила.
Наиболеепрогрессивнойформой доставкигрузов моремявляются регулярные, или линейные, перевозки, которые обычноосуществляютсяна основаниисогла­шенийоб организациипостоянныхморских линий.Такие'
238
соглашениямогут бытьмежгосударственными, однако чащеони заключаютсязаинтересованнымисудовладель­ческимикомпаниями.В соглашенияхо линии фикси­руютсяосновные условияэксплуатациисоответствующихлиний, а условияморских линейныхперевозокопреде­ляютсяв линейныхконосаментах, правилах итарифах соответствующихсудовладельческихкомпаний. Условиялинейных перевозокимеют некоторыетранспортно-правовыеособенности, однако специфическиеколлизион­ныевопросы в этойобласти, какправило, невозникают.
Большинствоморских линийэксплуатируетсяв на­стоящеевремя в рамкахсоглашениймежду крупнымисудовладельческимикомпаниями, образующимитаким путемгруппы перевозчиков, получившиеназвание ли­нейныхконференций.Решающее влияниеимеют в нихкомпании ведущихгосударств, которые стремятсяобес­печитьсебе максимальныеэкономическиевыгоды путемустановлениявысоких фрахтовыхставок и другихльготных условий.
В целях устранениядискриминационныхэлементов вдеятельностилинейных конференцийв рамках ООНпоинициативеразвивающихсястран в 1974годубыло заключеноважное международноесоглашение— Кон­венцияо Кодексе поведениялинейныхконференций.Конвенциясодержит рядположений, направленныхна введениеработы линейныхконференцийв определенныерамки, исключающиедискриминациюи создающиеба­ланс интересовперевозчикаи грузовладельцев.СССР ра­тифицировалконвенцию в1979 году. Она вступилав силу в октябре1983 года.
Пассажирскиеперевозки моремстали за последниегоды предметомряда международныхсоглашений, по­следнееиз которых —.Афинская конвенцияо перевоз­кахморем пассажирови их багажа от13 декабря 1974 г.СССР присоединилсяк этой конвенциив 1983 году. Кон­венциявоспринялабольшинстворанее выработанныхмеждународно-правовыхнорм о морскихпассажирскихперевозках: принцип ответственностиза вину, ограниче­ниепредела ответственностиперевозчика(при причине­ниивреда здоровьюпассажиров— 700 тыс. франков), срок исковойдавности — 2года.
Морские перевозкимогут такжеосуществлятьсяпо чартеру. Вэтом случаедля перевозкигруза предостав-
239
ляются всесудно, его частьили определенныепомеще­ния.Обычно на практикеприменяютсяпроформы чартерен, разработанныемеждународнымиморскимиорганизациями, а также национальнымиобъединениямисудовладельцев.Чартеры разрабатываютсяпо видам гру-зсв(угольные, нефтяные, лесные и т. д.), благодаря чемуучитываетсяспецификаперевозкиотдельныхгру­зов. Посвоему содержаниюморской чартерпредстав-" ляетсобой сложныйдоговор, в которыйвключаетсядо 60 различныхусловий (предоставлениегруза, порядокего подачи, расчеты пофрахту и т. д.).В отношенииответственностиобычно делаетсяссылка на условияКон­венцииоб унификациинекоторыхправил о коносамен­те.Условия проформчартера могутизменятьсяи допол­нятьсясторонами, вчастности, посредствомвключенияоговорок.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ;
1. Что понимаетсяпод международнойперевозкой?
2. Какие установленыпределы ответственностипере­возчикапо различнымвидам перевозок?
3. В чем спецификаморских перевозокпо чартеру?
ГЛАВА10
МЕЖДУНАРОДНЫЕКРЕДИТНЫЕ ИРАСЧЕТНЫЕОТНОШЕНИЯ
§ 1. ВалютноезаконодательствоРФ и международныесоглашения.§ 2. Международныерасчеты икредитованиево взаимоотношенияхроссийскихорганизацийс фирмами иорганизациямииностранныхгосударств.§ 3. Международныенеторговыерасчеты
ЛИТЕРАТУРА
ЛунцЛ. А. Курс международногочастного права.Особеннаячасть.— С. 328—355;Лунц Л. А., МарышеваН. И.,СадиковО. Н. Меж­дународноечастное право.—С. 198—213; АльтшулерА. Б. Сотруд­ничествосоциалистическихгосударств: расчеты, кредиты, право.— М., 1973; АльтшулерА. Б. Восток,—Запад: валютно-кредитныеот­ношения.—М., 1979; АльтшулерА. Б. Международноевалютное пра­во.—М.,1984; Белов А. П.Способы обеспеченияисполненияобя­зательствво внешнеторговыхсделках.— М.,1992; Гражданскоеи тор­говоеправо капиталистическихгосударств.—3-е изд./Под ред.Е. А. Васильева.—М.,1993.—С. 410—426.
§ 1. ВАЛЮТНОЕЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОРФ И МЕЖДУНАРОДНЫЕСОГЛАШЕНИЯ
1. Основнымзаконодательнымактом в областивалют­ныхопераций являетсяЗакон РоссийскойФедерации овалютномрегулированиии валютномконтроле от9 ок­тября 1992 г.Он определяетпринципыосуществлениявалютных операцийв РоссийскойФедерации, полномо­чияи функции органоввалютногорегулированияи ва­лютногоконтроля, праваи обязанностиюридическихи физическихлиц в отношениивладения, пользованияи распоряжениявалютнымиценностями, ответственностьза нарушениевалютногозаконодательства.
Под валютнымиоперациямипонимаются:
241
а) операции, связанные спереходом правасобствен­ностии иных прав навалютные ценности, в том числеоперации, связанныес использованиемв качествесред­ства платежаиностраннойвалюты и платежныхдокумен­товв иностраннойвалюте;
б) ввоз и пересылкав РоссийскуюФедерацию, атакже вывози пересылкаиз РоссийскойФедерациивалютных ценностей;
в) осуществлениемеждународныхденежных перево­дов.
Основным органомвалютногоре1улированияв России являетсяЦентральныйбанк РоссийскойФедерации. Этотбанк определяетсферу и порядокобращения вРоссий­скойФедерациииностраннойвалюты и ценныхбумаг в иностраннойвалюте. Он издаетнормативныеакты, обязательныек исполнениюв РоссийскойФедерациирезидентамии нерезидентами.В валютномзаконодатель­ствепод «резидентами»понимаютсяпрежде всегофи­зическиелица, имеющиепостоянноеместо жительствав России, июридическиелица, созданныев соответствиис законодательствомРоссии и имеющиеместонахожде­ниев России, а под«нерезидентами»— физическиелица с постояннымместом жительстваза пределамиРоссии и юридическиелица, созданныев соответствиис законодательствоминостранныхгосударстви с местом нахожденияза пределамиРоссии.
Банк проводитвсе виды валютныхопераций иуста­навливаетправила проведениярезидентамии нерезиден­тамив РоссийскойФедерацииопераций синостраннойвалютой и ценнымибумагами виностраннойвалюте, а такжеправила проведениянерезидентамив РоссийскойФедерацииопераций свалютой РоссийскойФедерации иценнымибумагамив валюте РоссийскойФедерации.
Россия участвуетв большом числесоглашенийпо вопросаммеждународныхрасчетов икредитныхотно­шений.
В двустороннихторговых иплатежныхсоглашениях, заключенныхРФ с иностраннымигосударствами, содер­жатсяположения орасчетах икредитовании.
Под расчетнымиотношениямипонимаютсяпрежде всегоплатежи повнешнеторговыми иным внешнеэко­номическимоперациям (онеторговыхплатежах см.§ 3). Под кредитнымиотношениямипонимаютсяотношения
242
сторон, прикоторых кредиторобязуетсяпередать вполь­зованиезаемщику (должнику)валютные ценности, а заемщик (должник)обязуетсявозвратитьих или предо­ставитькредиторусоответствующуюкомпенсацию, как правило, с уплатой процентовв сроки и наусловиях, предусмотренныхсоглашениемсторон. Этиотношениявозникают либона основемежгосударственногосогла­шения, либо на основегражданско-правовойсделки.
В обслуживаниивнешнеэкономическойдеятельностиособую рольиграют банки.
Для обеспечениябесперебойностирасчетов, поддер­жаниянеобходимойликвидности, регулированияструк­турывалютной кассыи кредитногопортфеля, покрытияпотребностейвнешнеэкономическогооборота страныв кредитныхресурсахВнешэкономбанкРФ проводитсоот­ветствующиеоперация намеждународныхвалютных икредитныхрынках. Внешэкономбанкосуществляеткре­дитованиев иностраннойвалюте участниковвиешнеэко-номичесхихсвязей, по ихпоручению илипо поручениюдругих специализированныхбанков выполняетплатежи заграницу.
В обслуживаниивнешнеэкономическойдеятельностипомимо Внешэкономбанкапринимаютучастие и другиекоммерческиебанки. В их задачувходят кредитованиеи финансированиезатрат, связанныхс внешнеэкономи­ческойдеятельностьюих клиентов, осуществлениерас­четов попрямым связямс иностраннымипартнерами, а также осуществлениенеторговыхопераций пообслу­живаниюроссийскихи иностранныхграждан. Послед­няяфункция вомногом относитсяи к сфере деятель­ностиСберегательногобанка России.
Для созданиябанков с иностраннымучастием тре­буетсяполучениелицензии (разрешения)Центральногобанка России.
Под банкамис иностраннымучастием понимаются, во-первых, банки, уставный капиталкоторых формирует­сяза счет средстврезидентов— российскихюриди­ческихи физическихлиц, и, во-вторых, банки, уставныйкапитал которыхформируетсяза счет средствнерезиден­тов— иностранныхюридическихи физическихлиц. По правилам, предусматривающимУсловия открытиябан­ков с участиеминостранныхинвестицийна территорииРоссийскойФедерации от8 апреля 1993 г.Центральный
243
банк прекращаетпредоставлениелицензий насоверше­ниебанковскихопераций сучастием иностранныхин­вестиций, если превышенопределенныйлимит. На 1993 г. былустановленлимит участияиностранногокапитала вбанковскойсистеме страныв размере 12%.
В ходе реформывнешнеэкономическихсвязей передбанками РФоткрылосьширокое поледеятельности.В сфере внешнеэкономическихсвязей сталипроводитьсятакие финансовыеоперации, какпокупка акций, облига­цийи других ценныхбумаг, их выпуски размещение.Клиентам предлагаютсяновые видыуслуг, как, например, страхованиевалютных рисковпо экспортно-импортнымоперациям.
Одно перечислениевидов деятельностибанков пока­зываетвсе многообразиеи сложностьрасчетных икре­дитныхотношений, субъектамикоторых могутбыть и не­посредственногосударства, и государственныебанки, и коммерческиебанки, и международныебанки и пред­приятия, и отдельныеграждане. А. Б.Альтшулеротме­чал комплексныйхарактер валютныхотношений, неод­нородностьсубъектов этихотношений, своеобразноесочетание врассматриваемойобласти организационныхи имущественныхотношений.
§ 2. МЕЖДУНАРОДНЫЕРАСЧЕТЫ ИКРЕДИТОВАНИЕВО ВЗАИМООТНОШЕНИЯХРОССИЙСКИХОРГАНИЗАЦИЙС ФИРМАМИ ИОРГАНИЗАЦИЯМИИНОСТРАННЫХГОСУДАРСТВ
1. Межправительственные, платежныесоглашенияобычно предусматриваютосуществлениерасчетов рос­сийскихорганизацийс зарубежнымифирмами в свобод­ноконвертируемойвалюте. Формарасчетов указываетсяв заключаемыхвнешнеторговыхсделках. Расчетыосу­ществляютсяпосредствомаккредитиваи в порядкеин­кассо. Аккредитив— это поручениебанку произвестиплатежи за счетспециальновыделенныхдля этого суммпротив предусмотренныхдокументов.Международнаяторговая палатаразработалаУнифицированныеправила и обычаидля документарныхаккредитивов(действуют вредакции 1983 г.).При другойформе расчетов—
244
в порядке инкассо— управомоченнаяна получениепла­тежа организациядает обслуживающемуее банку инкассовоепоручение, стем чтобы банкчерез своегоиностранногокорреспондентаполучил причитающийсяплатеж илиакцепт векселяили иного платежногодоку­мента.При такой формерасчетов применяютсяУнифи­цированныеправила поинкассо, разработанныеМежду­народнойторговой палатой(действуют вредакции 1978г.).Оба эти документаносят рекомендательныйхарактер.
2. Широкое распространениев областикредитно-расчетных-отношенийполучили такиеценные бумаги, как вексельи чек. Векселямиоформляютсязадолжен­ностьимпортера прикоммерческомкредите и отношениямежду банкамипри предоставлениибанковскихкреди­тов.Различают двавида векселей: простые иперевод­ные.Широкое распространениеполучили переводныевекселя, выставляемыеимпортеромтовара на банки ин-дентованныепоследним (темсамым банкпринимает насебя безусловноеобязательствоплатежа). Такиевекселя выполняютроль международногоплатежногосредства. Формавекселя определяетсязаконом страны, где он выставлен(выписан).
В 1930 году на Женевскойконференциибыли приня­тыконвенции обунификациивексельногоправа, соглас­нокоторым государства, присоединившиесяк ним, обя­залисьна своей национальнойтерриториив качествена­циональноговвести Единообразныйвексельныйзакон (ЕВЗ). Крометого, в 1930 годубыла такжезаключенаЖеневскаяконвенция орешении коллизионныхвопро­сов опереводноми простом векселях.СССР присоеди­нилсяк этим конвенциямв 1936 году. В связис этим былоутвержденоПоложение опереводноми простом векселяхот 7 августа1937 г. Это Положение1937 года до приня­тиявексельногозаконодательстваприменяетсяв России (постановлениеПрезидиумаВерховногоСовета РСФСРот 24 июня 1991 г.).
В 1931 году былапринята Женевскаячековая кон­венция, приложениемк которой являетсяЕдинообразныйчековый закон(ЕЧЗ). В 1988 годубыла принятаконвен­цияЮНСИТРАЛ омеждународныхчеках.
В Положениио чеках, утвержденномпостановлени­емВерховногоСовета РФ от13 февраля 1992 г., содер-
245
жится ряд правил, относящихсяк областимеждународ­ногочастного права(ст. 32). Так, чеки, подлежащиеоплате в РФ, должны удовлетворятьтербованиямрос­сийскогоправа. Точнотак же выданныйв России чек, подлежащийоплате за рубежом, должен отвечатьтребо­ваниямправа страныместа платежа.
3. Кредитныеотношенияотличаютсябольшим мно­гообразием.При так называемомкоммерческом(фир­менном)кредите экспортерпредоставляеткредит им­портерув виде продажитовара с отсрочкойплатежа.
Банковскийкредит в видеденежных средствпредо­ставляетсябанками в различныхформах. Егопредо­ставлениеможет бытьсвязано с конкретнойвнешнетор­говойсделкой. Такназываемыеденежные кредитыне увязываютсяс заключениемконкретнойсделки, средствапо такой кредитнойоперации используютсяпо усмотре­ниюзаемщика (должника).Своеобразнуюформу кре­дитованияво внешнеэкономическойсфере представляютсобой кредитымеждународныхбанковскихконсорци­умов.На сторонекредитороввыступаетбольшая группабанковскихучрежденийразличныхстран. Использованиетакой формыдает возможностьмобилизоватьзначитель­ныевалютные средствапутем привлеченияих от большо­гочисла банковразных страни предоставлениянепо­средственноконсорциумомтаким образомконсолидиро­ванной    продолжение
--PAGE_BREAK--
24
Еще И. С. Перетерскийобращал вниманиена то, что отношения, которые входятв областьмеждународногочастного права, хотя и являютсяотношениямиграж-данско-правовыми, имеют своюспецифику. Небудь ее, самостоятельноесуществованиемеждународногочастно­го праване имело бывообще никакогооснования.«Пра­воотношения, входящие вобласть международногочаст­ного права,—писал он,— хотяи являютсяграждан­скими, представляютсобой известноесвоеобразие, совмещениегражданско-правовыхи международно-правовыхначал, действующихсовместно инераз­рывно».
Интернационализацияхозяйственнойжизни, разви­тиеинтеграционныхпроцессов, влияние техническогопрогресса направовоерегулирование— все это пред­определяеттенденциюповышения ролимеждународногодоговора какисточникамеждународногочастного права.Наряду с нормами, содержащимисяв международныхдоговорах, государстваприменяют нормымеждународ­ногочастного права, основой которыхявляются общиеначала международногоправа, общепризнанныеприн­ципы инормы современногомеждународногоправа, а такжемеждународныеобычаи.
Хотя определенная, а по ряду вопросовзначитель­наячасть норммеждународногочастного праваформу­лируетсяпервоначальнов международныхдоговорах, природа, характертаких норм этимне определяются.Наша доктринаисходит изтого, что международныйдоговор содержитобязательствагосударств-участников.Если договоробязываетгосударствавводить нормы, содержащиеправила повопросаммеждународногочаст­ного права, то государствообязано этосделать. Но длясторон (а имив правоотношенияхв областимеждуна­родногочастного праваявляются гражданеи юридиче­скиелица) указанныенормы становятсяобязательнымив том случае, когда это предписанов той или инойформе самимгосударством.Иными словами, согласно развитойУ нас доктрине, поддерживаемойавтором настоящейработы, нормымеждународногодоговора врезультатетрансформации, понимаемойв широком смыслеслова, становятсянормами внутреннегоправа и темсамым нор­мамимеждународногочастного права, применяемымиданным государством.Трансформацияосуществляется
25
путем принятиявнутреннегозакона илииного норма­тивногоакта (например, закона о векселях1937 г., вве­денногов СССР послеприсоединенияСССР к Женев­скойвексельнойконвенции 1930г.).
После трансформацииэти нормы сохраняютавто­номноеположение вовнутреннейправовой системекаждого государства— участникамеждународногодо­говора.Автономныйхарактер этихнорм обусловленпрежде всеготем, что онивыражают волюне одногогосударства, а всех государств— участниковдоговора и что, как правило, цель созданияэтих норм —peiy-лироватьспецифическиеимущественныеи иные отноше­нияс международным(иностранным)элементом, ане вообщегражданско-правовыеотношения.
Из данногосвойства норм, из факта ихобособле­нияследует, что, во-первых, нормынельзя произвольно, без согласиядругих государств-участников, менять и, во-вторых, толкованиеих должноосуществлятьсятакже единообразно.На это обращаетсявнимание внекото­рыхмеждународныхсоглашениях.Так, в КонвенцииООН о договорахмеждународнойкупли-продажитова­ров 1980 годауказывается, что «при толкованиинастоя­щейКонвенциинадлежит учитыватьее международныйхарактер инеобходимостьсодействоватьдостижениюединообразияв ее применении»(п. 1 ст. 7).
Толкованиенорм международныхдоговоровосуще­ствляетсяпо иным критериям, чем толкованиевнутрен­нихзаконов. Этовытекает изст. 31—33 Венскойкон­венциио праве международныхдоговоров от23 мая 1969 г. Применяемыев договорепонятия могутне совпадатьс понятиями, терминамивнутреннегозаконо­дательства.В этих случаяхрекомендуетсяучитыватьпрактику и целидоговора (ст.31). Наряду с текстом, включающимпреамбулу иприложения, в процессетол­кованиявозможно обращениек дополнительнымсред­ствамтолкования, в том числе кподготовительнымматериалам.
Несмотря натенденциюповышения ролимежду­народногодоговора вданной области, внутреннеезако­нодательствопродолжаетоставатьсясущественнымисточникомправовогорегулирования.Это обстоятель­ствопризнаетсяв доктринемногих стран.Так, фран­цузскийюрист А. Батиффольотмечает, чтопри отсут-ствиимеждународныхдоговоровсоответствующиенормы формулируютсязаконами различныхгосударстви при­меняютсяих судами, азаконодательствоодной ^странызначительноотличаетсяот законодательствадругой. По­этомусуществуютфранцузское, германское, итальянскоезаконодательстваи судебнаяпрактика помеждународ­номучастному праву.Правда, как онзамечает, ситуацияв этой областине столь ужсущественноотличаетсяот ситуациив областимеждународногопубличногоправа, где каждоегосударствотакже свободноопреде­ляетв большой степени, что оно признаетв качествемеждународногопорядка.
Из аналогичногоположенияисходят, какправило, вподавляющембольшинствеслучаев курсыи учебники помеждународномучастному правув различныхстра­нах мира.«Не существуетединого международногочастного права,—утверждаетгерманскийпрофессор Хр.фон Бар в своемкурсе 1987 года,—а имеется ихстолько, сколькосуществуетна земном шаре(на этой Земле)правопорядков».Свое международноечастное правоестьв ФРГ,Франции, Великобритании, Италии и т. д.Содержаниекаждого из них, во всяком случаечас­тично, существенноотличаетсяот другого.
Таким образом, каждое государство(за исключе­ниемслучаев использованияунифицированныхнорм международныхдоговоров иобщих началмеждуна­родногоправа) применяетв областирегулированиягражданско-правовыхотношений синостраннымэле­ментомне одни и те женормы международногочаст­ного права, общие для всехгосударств, а различныенормы.
Приведенныевыше соображениядают основаниерассматриватьмеждународноечастное правокак особуюотрасль праваи относить его(вопреки, казалосьбы, названию)к сфере внутригосударственногоправа. Что касаетсямеждународногочастного правакак отраслиправоведения, то эта быстроразвивающаясяправовая наукаисходит какиз институтови понятиймеждуна­родногоправа, так и изинститутовгражданскогоправа различныхгосударств, что делаетнеизбежнымприме­нениев ней методовсравнительногоправоведения.Как правило, и это отмечалв свое времяеще С. Б. Кры­лов,«международноечастное праворазрабатывается
27
прежде всегоцивилистами— специалистамив областигражданскогоправа». Такимобразом, предметомрегули­рованияв международномчастном правеявляются гражданеко-правовыеотношения, чеми оправдываетсяотнесениемеждународногочастного правак внутреннейправовой системекаждого государства.В то же времяприведенныевыше обстоятельствапозволяютговорить, понашему мнению, о комплексномхарактеремежду­народногочастного правакак отраслиправоведения.Без связи сизучениемпроблем общегомеждународногоправа не можетплодотворноосуществлятьсяразработкавопросовмеждународногочастного права.
§ 4. ИСХОДНЫЕНАЧАЛА РОССИЙСКОЙДОКТРИНЫМЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВА
1. Цель норммеждународногочастного права, при­меняемыхРоссийскимгосударством,—правовое обеспе­чениемногообразныхмеждународныхэкономических, научно-техническихи культурныхсвязей, а такжеустановлениеправовогоположенияиностранцевв РФ, соответствующегоправам человека, определенныммеждународнымипактами. Международноечастное пра­воиграет активнуюроль в организациисотрудничестваРоссии с другимистранами вобласти экономикии тор­говли, транспортаи связи, науки, техники и культуры.В нормах международногочастного праваотражаетсямирная внешняяполитика нашегогосударства.
Важное местов международномчастном правеза­нимают нормы, направленныена обеспечениеправ и интересовграждан — субъектовсоответствующихот­ношенийв областигражданского, трудового, семейного, процессуальногоправа.
Россия последовательноисходит изположенийЗаключительногоакта и принятыхв его развитиедру­гих документовСовещания побезопасностии сотруд­ничествув Европе. Этидокументынаправленына обес­печениекаждым государствомв пределах еготерриторииправ человекаи основныхсвобод лицам, подлежащимего юрисдикции, на обеспечениеэффективнойюридичекойпомощи гражданамдругих государств-участников, временно находящимсяна их территории, а также наобеспечениевозможностизаключениябраков междугражданамиразличныхгосударств.
По мере тогокак наше обществостановитсявсе более иболее открытым, по мере тогокак будутоблег­чатьсяи учащатьсяпоездки гражданразличныхгосу­дарствза границу, помере того какбудут расширятьсяпроцессы миграциинаселения, втом числе имиграции рабочейсилы, значениесоответствующихнорм между­народногочастного правабудет возрастать.
Действия Российскогогосударстваи его органовв областимеждународногочастного праваисходят иззакрепленныхв КонституцииРФ принципов.
ОтношенияРоссии с другимигосударствамистроят­ся наоснове соблюдения, признания иуважениясуве­ренитетаи суверенногоравенства всехстран, отказаот применениясилы или угрозысилой; нерушимостигра­ниц, территориальнойцелостностигосударств; мирного урегулированияспоров; невмешательстваво внутренниедела; уваженияправ и свободчеловека, включаяправа национальныхменьшинств; добросовестноговыполненияобязательстви других общепризнанныхпринципов инорм международногоправа.
2. Из принципасуверенногоравенствагосударстввытекает принципнедискриминации.В силу этогоприн­ципа недолжна допускатьсядискриминациякак в областиторгово-экономическихотношений междураз­личнымистранами, таки в отношенииправовогополо­женияиностранныхюридическихлиц и гражданпо при­чинепринадлежностиданного государствак той или инойобщественно-политическойсистеме илина осно­ваниииного отличительногопризнака. В ст.4 Хартии экономическихправ и обязанностейгосударств, приня­тойГенеральнойАссамблеейООН в 1974 году, этотпринцип былвыражен следующимобразом: «Каждоего­сударствоимеет правоучаствоватьв международнойтор­говле идругих формахэкономическогосотрудничест­ва, независимоот каких-либоразличий вполитиче­ских, экономическихи социальныхсистемах. Ниодно государствоне должноподвергатьсякакой-либоДискриминации, основаннойлишь на такихразли­чиях».Нормынашего внутреннегозаконодательства, отно­сящиесяк областимеждународногочастного права, в том числе иколлизиовгныенормы, в принципеносят общийхарактер, неделая каких-либоразличийпри­менительнок разным зарубежнымправовым системам.Если, например, в законе установлено, что права иобя­занностисторон пообязательствам, возникающимвслед­ствиепричинениявреда, определяютсяпо праву стра­ны, где имело местопричинениевреда (ст. 167 Основгражданскогозаконодательства), то это положениеот­носитсяв равной мерек правам, возникшимпод дейст­виемлюбой соответствующейправовой системы, по­сколькуиное не вытекаетиз международногодоговора РФс каким-либогосударством.
В современныхусловиях углублениясотрудниче­ствасо всеми странами, осуществленияперестройкимеханизмавнешнеэкономическойдеятельности, ре­шения задачисозданияблагоприятногоинвестиционно­гоклимата переднашей наукоймеждународногочаст­ного прававстали новыезадачи, связанныес разработкойразличныхправовых аспектовсовместнойдеятельностикак в формесовместныхпредприятий, учрежденныхна территорииРФ и за рубежом, так и в формереализациисовместныхпроектоврегиональногохарактера, создания в РФсвободныхэкономическихзон.
Необходимаразработкас учетом опытаКНР и дру­гихстран вопросовмеждународногочастного права, возникающихпри созданиитаких специальныхэконо­мическихзон. Новые задачивстали и в связис развитиемкосмическихисследований, проблемамиатомной энер­гетики.
На современномэтапе международныхотношений иразвития нашегообщества мо'жносформулироватьоснов­ные задачи, стоящие в нашейстране в областимежду­народногочастного права:
во-первых, дальнейшеесовершенствованиеправовогообеспеченияинтеграционныхпроцессов, втом числе ипроведениеработы по унификациии сближениюпра­вовых нормстран—членовСНГ, призванныхре­гулироватьотношения междупредприятиямиэтих стран;
во-вторых, содействиеприменениюновых, более
30
глубоких формсотрудничества, и прежде всего раз­личныхформ совместнойпредпринимательской дея­тельности;
в-третьих, защитаправ и интересовиностранныхинвесторовв РФ и нашейинвестиционнойдеятельностиза рубежом, обеспечениегарантии в этойсфере отно­шений;
в-четвертых, расширениегарантий правиностранцевв РФ в самыхразличныхобластях (трудового, семейногоправа, судебнойзащиты);
в-пятых, обеспечениезащиты имущественныхправ и законныхинтересовграждан, организацийи фирм Рос­сийскойФедерации зарубежом.
В век техническогопрогресса, вусловиях дальней­шейинтернационализациихозяйственныхи культур­ныхотношений, когда действия, совершенныев преде­лаходного государства, могут повлечьза собой послед­ствияв других странах, когда все большеечисло нашихорганизацийи граждан вступаютв различныепо своему характеруотношения сорганизациямии гражданамидругих стран, знание вопросовмеждународногочаст­ного правадолжно помочьнашим консульскимучреж­дениям, различныморганизациямв обеспечениинадле­жащейправовой защитыгосударственногоимущества, прави интересовнаших граждан, российскихоргани­зацийи самого государстваза рубежом.
При примененииэтих норм напрактике, прирегу­лированииотношений синостранцамии иностраннымиорганизациямии фирмами, приопределениив каждом конкретномслучае прави обязанностейсторон необхо­димаособая четкость.
Велико практическоезначение изучениявопросовмеждународногочастного права, знание которыхне­обходимоне только работникаморганов внешнихсно­шенийРоссийскогогосударства, но и юристам, работаю­щимв различныхобластях хозяйства, и прежде всегона предприятияхи фирмах различныхформ собствен­ности, в организацияхи учрежденияхкультуры, работ­никамсуда, прокуратуры, нотариата, загсов и другихгосударственныхорганов.
31
§ 5. СИСТЕМАМЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВА
В настоящемпараграферассматриваетсясистема международногочастного правакак учебногокурса и какотрасли правовойнауки. Ранееуже указывалось, что предметоммеждународногочастного праваявляетсяре­гулированиегражданско-правовыхотношений синост­раннымэлементом. Этимпредопределяютсяпоследо­вательностьизложенияматериала, система делениякурса на соответствующиеразделы. Онаблизка к системепостроенияучебников икурсов гражданскогоправа, хотя ине совпадаетс ней.
Учебньш курсмеждународногочастного праваде­лится надве части: Общуюи Особенную.В Общей частирассматриваютсявопросы, которыеимеют общеезначе­ние длямеждународногочастного правав целом, вопро­сы, которые могутбыть, так сказать, вынесены заскобки прианализе норми институтов, составляющихсодержаниеотдельных темОсобеннойчасти. Общуючасть составляетрассмотрениеисточниковмежду­народногочастного права, ряда общихпонятий и прин­ципов, прежде всегометодов регулирования, учения о коллизионныхнормах, национальногорежима и ре­жиманаибольшегоблагоприятствования, принципа взаимностии других принциповмеждународногочаст­ного права.К Общей частиследует отнестии рассмотре­ниеправовогоположениясубъектовгражданско-пра­вовыхотношений синостраннымэлементом, государ­ствакак особогосубъекта такихотношений, иностран­ныхюридическихлиц и иностранныхграждан.
Особенная частьобычно состоитиз следующихразделов: 1) правособственности;2) обязательственноеправо, и преждевсего договоркупли-продажитоваров и договорперевозки; 3)кредитные ирасчетныеотно­шения;4) обязательстваиз правонарушений;5) автор­скоеи патентноеправо; 6) семейноеправо; 7) наслед­ственноеправо; 8) трудовыеотношения; 9)междуна­родныйгражданскийпроцесс.
Развитиемеждународно-правовогорегулированияимущественныхотношений вобласти торговогоморе­плаваниядало основаниеговорить осоздании особойподотраслимеждународногочастного права.В настоя-
32
щей работегражданско-правовыеинститутыторговогомореплавания, соответствующиевопросы, возникающиепри железнодорожных, воздушных иавтомобильныхперевозках, обладающиебольшой спецификой, рас­сматриваютсяв краткой форме.
§ 6. ОБЗОР ЛИТЕРАТУРЫПО МЕЖДУНАРОДНОМУЧАСТНОМУ ПРАВУ
1. В дореволюционнойрусской литературев областимеждународногочастного правав XIX веке и в началеXX века наибольшейизвестностьюпользовалисьтруды Н. П. Иванова, К. Малышева, Ф.Ф. Мартенса, А.Пилен-ко, П. Е.Казанского, А. Нольде и М.И. Бруна. Разработ­каэтих проблем, в отличие отмеждународногопублич­ногои гражданскогоправа, началасьв России сравни­тельнопоздно. В 1859 годуизвестныйрусский циви­листД. И. Мейер в своихчтениях порусскомуграждан­скомуправу изложилосновные положенияучения Савиньио коллизияхзаконов.    продолжение
--PAGE_BREAK--
суммы заемщикув порядке и наусловиях, со­гласованныхмежду банками— участникамиконсорци- ' умаи заемщиком.
' Недостаточнаяв целом, регламентацияв националь­номзаконодательствеи отсутствиемеждународныхдого­воров, ре1улирующихрассматриваемуюформу кредито­вания, побуждают ееучастниковдостичь максимальнополной договоренностипо всему комплексувопросов, связанныхс кредитованием.Такая договоренностьофор- ' мляетсясоглашением, заключаемыммежду группойбан-, ков-кредиторов, с одной стороны, и заемщиком— с дру- ^ гой.. ,:'•
В соглашенииполучает юридическоезакреплениеряд важныхположений: I)достигнутаядоговоренностьмеж­ду банками(кредиторами)о созданиимеждународногобанковскогоконсорциума;2) договоренностьуказанныхбанков и заемщика: а) о содержанииправ и обязательств, с одной стороны, во взаимоотношенияхмежду органа-,
246
.яеД^^Р0**иwyra-а— яеДУ0"1*1*^ *яУэтими банка-
эдторомк0"00!"^3,^а^1""^^я- с ЯРУ"^ в0ЙТбаякамя-кре^^в ^^^рами и заемщи-
^ » связис их У^ти^ кре^^й операциимаимоотношенияхмежду ^д^ ^ участияв
SS б)о конкре^ вал^8^^^яставка-^
S^-^o^^
„ятыпроЦв1"'0* .^„ яашениипоказы-^р^ешенк
^нализУсл^^^ного т
„явт что, хо^ ^^^пжяо сказатьуа драв иобяза-25айв? подробяу^,^°у^гламента^^^.
^змерноказуистиче^ю^согяа^^яо^мерикан-
2Sc"'^"^Йемы*» ^«Й ^йее^'яншя».„a осяове^^фор»»тем«кмяей и учитываю-
ско^ ПР^»P^SeS^eo6ьeS?S^ произойти^.ламентация«е^^^м». KOTOIЙoэ*o>»Ув ~»аше-щрйлк>6ые »°змо^^г^ения^1°^^е о
„пооцессеР®^"3^»спей*2""'1106^^*"«Р** 01фе-»Уобычвовкл^^^с^ме.пР^хслучаях бу-
scmomправе», ^от^^«^сЙ?» D0дайному Ценной^Раны,«^^^щени^^ачествепри­дутpeiy^P^^LSlea^ ПPaктtЙ^тcя, например,
^^s^^^s-
So^^^S^0^-вием
„pS^ «P3^- ^еторгор^ РАСЧЕТЫ
s 3.МБЖДУН^0^ „ясч^^ относятся, м нетор^®™*^ьств за рубежом:
К ме^ДУнароД»"^представ^ пенсионных, на-платежи насодер*^ ^ментн^^ЖДУнародные
,_ оаоаботноипл _^-„ им сух**-.„.нием в РФта-^нных и зн^^«сУ^^Гее покупка,
торговыеР3»6^^»»^в^Уграницы, перевод кихоперации с-"^па^их из-^ ^япроизводят
sss»'-^»
Нерезидентыимеют правобез ограниченийперево­дить, ввозить и пересылатьвалютные ценностив Рос­сийскуюФедерацию присоблюдениитаможенныхпра­вил.
Нерезидентыимеют правопродавать ипокупать иностраннуювалюту за валютуРоссийскойфедерации впорядке, устанавливаемомЦентральнымбанком Рос­сийскойФедерации.
Нерезидентыимеют правобеспрепятственноперево­дить, вывозить ипересылатьиз РоссийскойФедерациивалютные ценностипри соблюдениитаможенныхправил, еслиэти валютныеценности былиранее переведены, ввезены илипересланы вРоссийскуюФедерацию илиприобретеныв России всоответствиис действующимзаконодательством.
Сделки, заключенныев нарушениеположенийвалют­ногозаконодательства, являютсянедействительными.
Переводы из-заграницы в пользуроссийскихи ино­странныхграждан и организацийпроизводятсябеспре­пятственно; запреты илиограничениядействующимзако­нодательствомне установлены.
Суммы переводов, поступающихиз-за границы, могут бытьвыплаченыполучателюналичными илиперечисле­нына вклад в Сбербанкеили ином банке.
Граждане, получившиевалюту на законныхоснова­ниях, вправе распорядитьсяею любым изследующихспособов: 1) обменятьна рубли; 2) открытьтекущий счетили сделатьвклад в любомбанке, выполняющемвалютные операции.
Ввоз и пересылкаиз-за границыв РФ иностраннойвалюты и иныхвалютных ценностейразрешаютсяс соблюдениемправил таможенногоконтроля, атакже почтовыхправил.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. В каких формахосуществляютсярасчеты вовзаи­моотношенияхстран? ,-
2. В каких формахосуществляютсякредитныеone-;
рации вовнешнеэкономическойсфере?
3. Что понимаетсяпод международныминеторговы-/ мирасчетами?
ГЛАВА11
ОБЯЗАТЕЛЬСТВАИЗ ПРИЧИНЕНИЯВРЕДА
§ 1. Коллизионныевопросы деликтныхобязательств.§ 2. Причи­нениевреда вРФ. §3. Причинениевреда за рубежом
ЛИТЕРАТУРА
ЛунцЛ. А. Курс международногочастного права.Особеннаячасть.— С. 356—379;Лунц Л. А., МарышеваН. И., СадиковО. Н. Между­народноечастное право.—С. 213—222; ЗвековВ. П. Обязательстваиз причинениявреда в международномчастном праве(некоторыеколлизионныевопросы) // Очеркимеждународногочастного права.—М., 1963—С. 112—136.
§ 1. КОЛЛИЗИОННЫЕВОПРОСЫ ДЕЛИКТНЫХОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Выбор законав сфере обязательствиз правонару­шений(деликтныхобязательств)приводит кустановле­ниюправа, которымре1улируютсяоснования ипределы деликтнойответственностии которое обычно'именуют статутомделиктногообязательства.Этот статутв раз­личныхстранах неодинаков.
Основным коллизионнымкритерием вэтой областиявляется принципзакона местапричинениявреда (lex locidelicti). Из этогопринципа исходитзаконодатель­створяда стран.Так, Закон омеждународномчастном правеВенгрии 1979 годаустанавливаетследующиепра­вила: 1) кответственностиза вред, причиненныйвне договора, если данныйзакон не предусматриваетиное, применяется.закон, действующийв месте и вовремя дей-
249
ствия или бездействиялица, причинившеговред; 2) если этоболее выгоднодля потерпевшего, то следуетруко­водствоватьсязаконом государства, на территориикото­рогонаступил вред;3) если местожительствапричи-нителявреда и потерпевшегонаходится водном и том жегосударстве, следует применятьзакон этогогосудар­ства;4) если по законуместа совершениядействия илибездействиялица, вызвавшеговред, условиемответ­ственностиявляется вина, способностьк виновномудей­ствию можетбыть установленалибо по личномузакону причинителявреда, либо позакону местасовершенияправонарушения.
Закон Югославии1982 года исходитиз места причи­нениявреда. При этомдопускаетсяприменениекак за­конаместа совершенияпричинившеговред действия, так и законаместа наступлениявредных последствий(с учетом того, какой законболее благоприятендля по­терпевшего).Однако этиправила применяютсятогда, когдав конкретномслучае не былопредусмотреноиное.
Специальнаяколлизионнаяпривязка установленав законах ВРи бывшей Югославиидля определенияпро­тивоправностидеяния. Венгерскийсуд, согласно§ 34 за­кона 1979 года, не вправе установитьответственностьза такое поведение, которое повенгерскомузакону не являетсяпротивоправным.Согласно ст.28 югославскогозакона, вопросо том, противоправноли деяние, решает­сяпо праву местасовершениядействия илиместа на­ступленияего последствий; в случае совершениядей­ствия внесколькихместах достаточноприменить правокакого-либоодного из мест, где деяниепризнаетсяпротивоправным.
В отношенииделиктных'обязательствв КНР дей­ствуетзакон местасовершенияпротивоправногодея­ния. Еслигражданствопричинителявреда и потерпевше­госовпадает илиони находятсяв одном и томже госу­дарстве, то может применятьсязакон гражданствасторон илизакон местапребывания.Если действие, совершенноеза пределамиКНР, не рассматриваетсязаконом КНРкак противоправное, оно не служитоснованиемдля возник­новенияделиктногообязательства(ст. 146 Общих поло­женийгражданскогоправа 1986 г.).
В договорахо правовойпомощи, заключенныхСССР с другимистранами, имеютсяколлизионныенормы о де-
250
ликтной ответственности(ст. 33 договорас СРВ, ст. 41-А договорас Польшей, ст.38 договора сЧехо-Словакией).Эти нормыпредусматриваютприменениеправа страны, на территориикоторой имеломесто действиеили иное обстоятельство, послужившееоснованиемдля требова­нияо возмещениивреда. Исключенияиз этого общегоправила предусмотреныдля случаев, когда причинившийвред и потерпевшийявляются гражданамиодного и тогоже договаривающегосягосударства.В этих случаяхподлежит применениюзакон страныгражданства.
Таким образом, при решенииколлизионноговопроса применительнок деликтнымобязательствамосуществля­етсявыбор междудвумя основнымивариантами: приме­нениемправа странысовершениявредоносногодействия либостраны потерпевшего, то есть лица, которому былпричинен вред.Традиционноприменяетсязакон местапричинениявреда, однакоприменениеэтого принципапо законодательствуряда странкорректируетсявозмож­ностьюпримененияправа страныпотерпевшего, если оно предоставляетлучшие возможностивозмещениявреда.
Более сложнаяситуация возникаетв случаях, кощавредоносноедействие совершаетсяв одном государстве, а результатнаступает вдругом государстве(загряз­нениеокружающейсреды, аварияна атомнойэлектро­станции).При отсутствиимеждународногосоглашенияу потерпевших, находящихсяв разных странах, остается лишьвозможностьобращатьсяс исками о возмещениивреда в своиотечественныесуды, что поряду причинне может бытьреализовано(о невозможностиисполне­ниясудебногорешения см. гл.17).
Многосторонниесоглашения(Парижскаяконвенция обответственностив отношениитретьих лицв области атомнойэнергетики1960 г… Брюссельскоесоглашениеоб ответственностивладельцеватомных судов1962 г. и Венскоесоглашениео гражданско-правовойответ­ственностиза ядерныйущерб 1963 г.) исходятиз принци­пакомпетентностисудов страны, в которой произошлосоответствующеедействие. Приэтом должноприменять­сяправо странысуда. В Венскомсоглашении1963 года болеечетко определено, что подлежитприменениюправо странысуда, «включаяправила этогоправа, относящие­сяк коллизионномуправу» (т. е., инымисловами, пред­усматриваетсяи применениеколлизионныхнорм права
251
страны суда).Многие государства, в том числе иСССР, не присоединилиськ. этим соглашениям.Имеются и от­дельныедвусторонниесоглашенияпо этим вопросам.Так, согласност. 3 Соглашениямежду ФРГ иШвейца­риейоб ответственностиперед третьимилицами в облас­тиатомной энергетикиот 22 октября1986 г., предусмот­ренаисключительнаяподсудностьдля рассмотренията­ких исковсудов страныместа совершениядействия».
§ 2. ПРИЧИНЕНИЕВРЕДА В РФ
Основы гражданскогозаконодательстваустанавли­вают, что «права иобязанностисторон пообязатель­ствам, возникающимвследствиепричинениявреда, опре­деляютсяпо праву страны, где имело местодействие илииное обстоятельство, послужившееоснованиемдля требованияо возмещениивреда» (ч. 1 ст.167).
При этом иностранноеправо не применяется, если действиеили иное обстоятельство, служащее основаниемдля требованияо возмещениивреда, по нашемузаконо­дательствуне являетсяпротивоправным(ч. 3 ст. 167). Это правило, введенное взакон в 1977 году, отразило практикусудов, сложившуюсяпри рассмотрениидел о причинениивреда. Эта практиканеизменноисходила изтого, что правоотношениясторон пообязательству, если вред причиняетсяна территорииСССР, регулируютсясоветскимзаконом независимоот гражданствапричини-телявреда и потерпевшего.Так, советскаягражданкаНемчикова быласбита в одномиз городовМосковскойобласти автомашиной«Симка», принадлежавшейамери­канскомутуристу. В этомслучае возниклообязатель­ствопо возмещениювреда.
При взысканииущерба с иностранца(иностранногоюридическоголица), причинившеговред нашимгражда­нам, может иметьместо возмещениеущерба непричи-нителемвреда, а страховойорганизациейв силу дого-^рвора страхованиягражданскойответственности.Такое^ страхованиеосуществляетсяспециальнойорганизаци--Дей — акционернымобществом«Ингосстрах».Например,j| «Ингосетрах»был страхователемгражданскойответ-1| ственностиустроителейодной из иностранныхвыставок д вМоскве. Когдана выставкебыл причиненвред здо-J
252
ровью нашегогражданинаинженера Щукова,«Ин­госстрах»возместилущерб, возникшийв результатепотери частизаработкапотерпевшегоза время егобо­лезни.
Согласно российскомузаконодательству, в случае смертипотерпевшегоправо на возмещениеущерба имеютнетрудоспособныелица, состоявшиена иждивенииумершего илиимевшие ко днюего смертиправо на полу­чениеот него содержания, а также ребенокумершего, родившийсяпосле его смерти.
Так, Московскимгородским судомв 1966 году былорассмотре­нодело по искугражданки СШАМ. Лаадт к предприятиюг. Вла­димирао возмещенииущерба в связисо смертьюкормильца. Еепо­койный мужВильям Лаадтв Москве, наКрасной площади, проводил киносъемкуКремлевскойстены, находясьна автостоянке.В это время онбыл сбит автобусом, принадлежавшимавтомобильномупредприя­тиюг. Владимира.Суд установил, что имела местогрубая неосто­рожностьпотерпевшего, и в соответствиис правиламисоветскогозаконодательстваопределил объемвины потерпевшегов 85%. Убыток вдовеумершего былопределен в15%. На основепредставленныхистицей данныхбыл установленущерб, причиненныйсмертью еемужа, и суд обязалавтопредприятиевыплатитьединовременноевоз­награждение, а также ежемесячнопереводитьМ. Лаадт каклицу, находившемусяна иждивенииумершего, определеннуюсумму.
В советскойлитературев связи с рассмотрениемдел такого родаотмечалось, что квалификацияпонятий «нетрудоспособный»,«иждивение»,«право на получениесодержания»в тех случаях, когда речь идето возмеще­ниивреда иностранцам, имеющим местожительстваза рубежом, может бытьосуществленакак в соответствиис советскимзаконом, таки с учетом требованийзакона, которомубыли подчиненывзаимоотношенияпотерпев­шегои указанныхлиц.
Таким образом, иностранцыв России в случаяхвоз­никновенияделиктныхобязательствприобретаютправа и несутобязанности, вытекающиеиз нашего закона, да­же если такиеправа и обязанностине предусмотреныличным закономиностранцев.Вместе с теминостранцамне предоставляютсяправа и на нихне возлагаютсяобя­занности, которые хотяи предусмотреныих личным за­коном, но неизвестнынашему праву.
До введенияв действие вРФ Основ гражданскогозаконодательства1991 года в СССР, а затем и в РФино­странцамне возмещалсятак называемый«моральныйвред», посколькувозмещениетакого вредане предусмат-
253
ривалось советскимзаконодательством.Ситуацияизме­ниласьпосле введенияв действиеОснов 1991 года, по­скольку, согласно ст.131 Основ, предусмотреновоз­мещениеморальноговреда. Моральныйвред (физическиеили нравственныестрадания), причиненныйгражданинунеправомернымидействиями, возмещаетсяпричините-лемпри наличииего вины. Моральныйвред возмещает­сяв денежной илииной материальнойформе и в разме­ре, определяемомсудом независимоот подлежащеговозмещениюимущественноговреда. Это правилов пол­ной мереподлежит применениюи в случае причиненияв России вредаиностраннымгражданам.
§ 3. ПРИЧИНЕНИЕВРЕДА ЗА РУБЕЖОМ
В случае рассмотрениясудом или арбитражемв Рос­сии исковиз деликтов, совершенныхза рубежом, наши суды такжедолжны исходитьиз общего положенияlex loci delicti путемприменениязаконодательствастраны местапричинениявреда. Это правилообычно признавалосьдоктриной, ионо соответствуетобщей кол­лизионнойнорме ч. 1 ст. 1264Основ 1961 годаи ч. 1 ст. 167 Основ1991 года. В то жевремя советскаядоктри­намеждународногочастного правав особое положениеставила случаипричинениявреда за границейсоветскимгражданиномСоветскомугосударству, его организациями другим советскимгражданам.
В действующемв настоящеевремя законе(ч. 2 ст. 167 Основ)установлено, что «права иобязанностисторон пообязательствам, возникающимвследствиепри­чинениявреда за границей^если стороныявляются со-;
ветскимигражданамии юридическимилицами, опреде­ляютсяпо советскомуправу».
В советскойсудебной практикерассматривалисьслуя| чаи возмещениявреда советскимгражданам, причинен^. ногоим за границей.Наиболее известнымделом таком»;
рода являетсядело Руднева. ч
ПрирассмотреиииВерховным судомРСФСР в 1960 годуэтогвб делавозник вопрособ ответственностииностранногопредприятие;
за вред, причиненныйим здоровьюработника вовремя нахолоде-симя его в заграничнойкомандировке.Суд пришел квыводу, чтоiifflf^ отсутствииспециальногосоглашенияоб ответстиенвостииностранный
254 J
предприятийза несчастныеслучаи с советскимиспециалистамиот­ветственностьдолжна нестисоветскаяорганизация.
В данномделе возниквопрос о том, кто, на какихусловиях и вкаком объемеиесет ответственностьза причинениеувечья илисмерти командированномусоветскомуспециалистуво время    продолжение
--PAGE_BREAK--
егорабо­ты заграницей, еслив международномсоглашениине содержитсяусловий обответственностивэтих случаях.
Возможныдвапути решенияпроблем такогорода. Во-первых, можно исходитьиз того, чтоусловия и объемответственносявза при­чиненнымвред определяютсязаконами местасовершенияделикта (lexloci delicti), тогдаобязанностьвозмещенияущерба возлага­етсяна лицо,виновноев причинениивреда. Во-вторых, можно исхо­дитьиз того, чтопринцип' законаместа совершенияделикта непри­меняетсяв тех случаях, коща речь идето возмещениивреда, при­чиненноголицу в связис выполнениемработы по трудовомудоговору вовремяегокомандировкиза 1равицу. Каквидно из материаловдела, суд пошелпо второмупути. За Рудневымбыло признаноправо полу­читьот советскогопредприятия, с которым онсостоял в трудовыхот­ношениях, возмещениеза вред, причиненныйему на работев зарубеж­номпредприятии, куда он былкомандирован.
Аналогичныерешения быливынесены нашимисудами и поряду другихдел.
Правилами, принятыми в1984 году, былопредусмот­рено, что рабочими служащим, получившимтрудовое увечьев период ихработы за границей, возмещениеущерба производитсяминистерствамии ведомствами, направившимиих на работуза границу.
Законодательствоместа причинениявреда не приме­няетсяи в некоторыхособых случаях.Так, согласност. 124 Воздушногокодекса СССР, при перевозкепасса­жировответственностьперевозчиказа вред в отношениикаждого пассажираограничиваетсяразмером, установ­леннымдействующимимеждународнымисоглашениямиоб ответственностипри воздушныхперевозках, заклю­ченнымис участиемСССР.
Согласно Варшавскойконвенции 1929года и Гааг­скомупротоколу 1955года (см. гл. 9), ответственностьперевозчиказа вред пассажиру, багажу, ручнойклади и грузуограниченасуммой, размеркоторой составляет, например, вотношении вредапассажиру 250тыс. фран­ков.
Статья 14 (п. 8) КодексаторговогомореплаванияСССР в отношенииограниченияответственностипреду­сматривает, что правилаэтого кодексадолжны приме­нятьсяк «судовладельцам, суда которыхплавают подГосударственнымфлагом СССР».
255
Можно привеститакой примериз практикиМорской арбитражнойкомиссии (МАК).
По спору, возникшемув 1979 году, иностранныйистец поста­вилвопрос о применениик ограничениюответственностисоветскогосудовладельцаматериальногоправа Финляндии, поскольку спорбыл связан состолкновениемсудов в финскихтерриториальныхводах. При этомистец сослалсяна ст. 1264 Основггражданскогозаконо­дательства1961 года и ст. 5664ГК РСФСР, предусматривающиепри­менениеправа страныместа причинениявреда. МАК отклонилаэто^ требование, сославшисьна то, что ст.14 «имеет в данномслучае;
приоритетперед названнымиобщими коллизионныминормами совет-3ского права, так как ониустановлены, во-первых, специальнодля от- ' ношении, связанных сторговыммореплаванием, а не для любыхиму- ' щественныхотношений, аво-вторых, специальнодля ограничения! ответственностисудовладельца, а не вообще дляобязательств, воз-1 никающихвследствиепричинениявреда».
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какой коллизионныйпринцип являетсяосновным врассматриваемойобласти?
2. Каким правомопределяютсяобязательствасторон| припричинениивреда за рубежом, если стороныявля­ютсяроссийскимигражданамии российскимиюриди­ческимилицами?
ГЛАВА 12
АВТОРСКОЕПРАВО
§ 1. Международноекультурноесотрудничествои международнаяохрана авторскихправ. § 2. Авторскиеправа иностранцевв РФ. § 3. Охранаи использованиепроизведенийотечественныхавторов заграницей. § 4.Многосторонниесоглашенияв области авторскогоправа. § 5. СоглашенияРФ с другимисторонами овзаимной охранеавторских прав
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ С; Крылов СБ. Международноечастное право.—С. 147—151; Лунц Л А.Курс международногочастного права.Осо­беннаячасть.— С. 383—395;Лунц Л. А., МарышеваН. И., СадиковО. Н Международноечастное право.—С. 222—230; Международныеконвен­цииоб авторскомправе. Комментарий.—М., 1982; БогуславскийМ. М Вопросыавторскогоправа в международныхотношениях.—М., 1973;
МатвеевЮ. Г Международнаяохрана авторскихправ.— М., 1987
§ 1. МЕЖДУНАРОДНОЕКУЛЬТУРНОЕСОТРУДНИЧЕСТВОИ МЕЖДУНАРОДНАЯОХРАНА АВТОРСКИХПРАВ
Международноекультурноесотрудничествослужит взаимномудуховномуобогащениюнародов, утвержде­ниюидей мира идобрососедства.В нашей странеизда­ютсяпроизведенияиностранныхавторов, ставятсяпьесы иностранныхдраматургов, исполняютсялучшие произве­дениязарубежноймузыки, успешноразвиваетсясотруд­ничествов области кино, радио, телевидения.
Выступая заразвитиемеждународногокультурногосотрудничества, наше государствонеизменноисходит изтого, что такоесотрудничестводолжно осуществлятьсяпри уважениисуверенитета, законов и обычаевкаждой страны.Оно должноосновыватьсяна началахравно-
правил и взаимнойвыгоды, глубокогоуважения ккуль­туре другихнародов, к ихнациональнымособенностями традициям.
При осуществлениимеждународногокультурногосо­трудничестваважную рольиграют вопросымеждународ­нойохраны авторскихправ.
Общая особенностьправ на произведениялитера­туры, науки и искусства, как и прав натехническиедо­стижения(см. гл. 13), заключаетсяв том, что они, в от­личие отдругих прав, носят строготерриториальныйха­рактер. Если, например, российскаяорганизациявыво­зит какое-либоимущество заграницу и правона это имуществовозникло уданной организациипо нашим за­конам, то пересечениетоваром границыне лишает ееправа собственностина имущество.Точно так жеиму­щественныеи иные права, возникшие виностранномго­сударствена основаниизаконов этогогосударства, при­знаютсяна территориинашего государства.
Прямо противоположноеявление наблюдаетсяв об­ластиавторскогои изобретательскогоправа. Еслиправо на литературноепроизведениевозникло натерриториигосударства, где произведениебыло создано, действие этогоправа ограниченопределамиданного государства.В другом государствепри отсутствиимеждународногосоглашенияэто право непризнается.Поэтому литера­турноепроизведение, опубликованноепервоначальнов одной стране, может бытьпереведенои издано затемв другой странебез согласияавтора и безвыплаты емугонорара. Авторили издательство, впервые выпустившиекнигу, не могутвозражатьпротив действийтакого рода.
Чтобы правона литературноепроизведение, возник­шеепо законамодного государства, получило действиеи в другомгосударстве, не'обходимозаключениемежду этимидвумя государствамисоглашенияо взаимномпри­знаниии охране соответствующихправ. Если жеино­странцампредоставленоправо на произведениялитера-турй, науки, искусства, а также наизобретения, то такое правобудет основанона местномзаконе. Иностранцыобладают в этомслучае правомочиями, предоставлен­нымиместным законом, и национальныйзакон субъек­татаких правзначения неимеет и в принципене при­меняется.Поэтому в разделемеждународногочастного права, посвященноммеждународнойохране авторских
258
и изобретательскихправ, рассматриваетсяпрежде всегосама возможностьохраны правиностранцев, а не колли­зионныевопросы, вопросывыбора междутерриториаль­ными личным законами.
В последниегоды а международномчастном правеобъекты авторскогои патентногоправа сталиобъеди­нятьсяв одну общуюгруппу, получившуюнаименование«интеллектуальнаясобственность».Это связанос заклю­чениемСтокгольмскойконвенции от14 июля 1967 г учреждающейВсемирнуюорганизациюинтеллектуаль­нойсобственности(ВОИС). СССР сталее участником.Членами ВОИСявляется 131государство, в том числеРоссия, Украина, Беларусь, Литваи др. Согласност. 2 конвенции,«интеллектуальнаясобственность»включает права, относящиесяк литературным, художественными научнымпроизведениям; исполнительскойдеятельнос­тиартистов, звукозаписи, радио- и телевизионнымпередачам; изобретениямво всех областяхчеловеческойдеятельности, научным открытиям; промышленнымоб­разцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фир­меннымнаименованиям, коммерческимобозначениям;
защите противнедобросовестнойконкуренции, а также вседругие права, относящиесяк интеллектуальнойдея­тельностив производственной, научной, литературнойи художественнойобластях.
Об уваженииправ на интеллектуальнуюсобствен­ностьговорится ив ИтоговомдокументеВенской встречипредставителейгосударств— участниковСовещания побезопасностии сотрудничествув Европе.
Понятие «интеллектуальнаясобственность»стало применятьсяи во внутреннемзаконодательствеРоссии. Ст. 60КонституцииРФ говорит отом, что «интеллек­туальная^собственность»охраняетсязаконом. СогласноЗакону о собственностив РСФСР от 24 декабря1990 г., «объектамиинтеллектуальнойсобственностиявляются произведениянауки, литературы, искусства идругих видовтворческойдеятельностив сфере производства, в том числеоткрытия, изобретения, рационализаторскиепредложения, промышленныеобразцы, программыдля ЭВМ, базыданных, экспертныесистемы, «ноу-хау», тор­говыесекреты, товарныезнаки, фирменныенаименова­нияи знаки обслуживания».
Применяя этопонятие, следуетиметь в виду, что оно
9*259
имеет собирательноеи условноезначение. Конкретноерегулированиеотношений, возникающихв связи с созда­нием, использованиеми охранойпроизведенийнауки, литературы, искусства ииных результатовинтеллекту­альнойдеятельности, осуществляетсяв подавляющембольшинствегосударствмира не законодательствомо собственности, а патентнымзаконодательством, закона­ми обавторскомправе, о товарныхзнаках. В Россииэто Закон обавторском правеи смежных правахот 9 июля 1993 г…Патентный законРФ от 23 сентября1992 г., Закон о товарныхзнаках, знакахобслуживанияи наи­менованияхмест происхождениятоваров от 23сентяб­ря 1993г… Закон о правовойохране программдля элект­ронныхвычислительныхмашин и базданных от 23сен­тября 1992г… Закон о правовойохране топологийинте­гральныхмикросхем от23 сентября 1992 г.
В международныхотношенияхконкретноерегулиро­ваниеосуществляетсяне Конвенциейоб учрежденииВОИС 1967 года, асоответствующимимеждународны­мисоглашениямив области авторскогои патентногоправа, -которыебудут рассмотреныниже.
Существеннуюроль в содействиирасширениюмежду­народногокультурногои научно-техническогосотрудни­чества, обмену ценностямикультуры призванасыграть в РоссиидеятельностьРоссийскогоавторскогообщества (РАО)— общественногообъединенияавторов илиих правопреемников, разрабатывающегои осуществляюще­гогосударственнуюполитику всфере охраныавторских исмежных прав.РАО участвуетв работе международ­ныхорганизацийв сфере охраныавторских исмежных прав.
§ 2. АВТОРСКИЕПРАВА ИНОСТРАНЦЕВВ РФ
1. Согласно ЗаконуРФ об авторскомправе и смеж­ныхправах от 9 июля1993 г., авторскоеправо распрост­раняется:
на произведения, обнародованныелибо необнародо­ванные, но находящиесяв какой-либообъективнойфор­ме на территорииРоссийскойФедерации, независимоот гражданстваавторов и ихправопреемников;
на произведения, обнародованныелибо необнародо-
260
ванные, нонаходящиесяв какой-либообъективнойфор­ме за пределамиРоссийскойФедерации, ипризнаетсяза авторами— гражданамиРоссийскойФедерации иих правопреемниками;
на произведения, обнародованныелибо необнародо­ванные, но находящиесяв какой-либообъективнойфор­ме за пределамиРоссийскойФедерации, ипризнаетсяза авторами(их правопреемниками)— гражданамидругих государствв соответствиис международнымидоговора­миРоссийскойФедерации.
Произведениесчитаетсяопубликованнымв Россий­скойФедерации, еслив течение 30 днейпосле датыперво­го опубликованияза пределамиРоссийскойФедерации онобыло опубликованона территорииРоссийскойФе­дерации.
При предоставлениина территорииРоссийскойФе­дерацииохраны произведенияв соответствиис между­народнымидоговорамиРоссийскойФедерации авторпроизведенияопределяетсяпо законугосударства, на территориикоторого имелместо юридическийфакт, послужившийоснованиемдля обладанияавторскимпра­вом.
Таким образом, закон устанавливаеттри положе­ния: а) в отношениипроизведенийиностранныхавто­ров, впервыевыпущенныхв свет.на территорииРоссии, авторскоеправо признаетсяза автором-иностранцем;
б) авторскоеправо на произведение, созданноероссий­скимгражданиноми выпущенноев свет за границей, при­знаетсяза этим гражданином; в) за иностранцемав­торскоеправо на произведение, впервые выпущенноев свет за границей, признаетсяв России лишьпри нали­чиимеждународногодоговора.
Из многостороннихсоглашенийв этой областиСССР участвовалво Всемирной(Женевской)конвенции обавторском праве1952 года. Крометого,СССРзаклю­чил сБолгарией, Венгрией, Кубой, Польшей, Чехосло­вакией, Австрией иШвецией двусторонниесоглашенияо взаимнойохране авторскихправ, которыепродолжаютдействовать.
Введение вдействие натерриторииРоссии в 1992 годуОснов гражданскогозаконодательства1991 года, а затемпринятие в 1993году детальногозакона об авторскомправе создалонеобходимыепредпосылкидля присоеди-
261
нения Россиик Бернскойконвенции обохране литера­турныхи художественныхпроизведений.
2. В отношениипроизведенийиностранныхавторов, впервыевыпущенныхв свет за границей, в России существуютдва различныхрежима, и соответственноможно говоритьо двух группахпроизведений.
К первой группеотносятсяохраняемыепроизведе­ния.В эту группувходят произведения, опубликованныепосле вступленияконвенции всилу для СССР, то есть после27 мая 1973 г., впервыев странах—участницахВсемирнойконвенции обавторском праве1952 года (см. гл. 2)или гражданамиэтих стран вдругих государствах.Охраняемымиявляются такжепроизведения, на которыераспространяетсядействие заключенныхСССР и Рос­сиейдвустороннихсоглашенийо взаимнойохране ав­торскихправ.
К произведениямвторой группыотносятсяпроизве­дения, на которые нераспространяютсяВсемирнаякон­венцияоб авторскомправе 1952 годаили же двусторон­ниесоглашенияс другимигосударствамио взаимнойохране авторскихправ. В отношениипроизведенийэтой группыдействует режимнеохраняемыхпроизве­дений.
Автор такогопроизведенияне имеет праватребовать, например, уплатывознагражденияза издание егопро­изведенияна нашей территории.Это не значит, однако, что вэтом случаев России фактическине соблюдаютсяличные праваиностранныхавторов (правона имя и нанеприкосновенностьпроизведения).
Если произведениеотносится кпервой группе, то его режимбудет определятьсякак правиламимеждународно­госоглашения, так и правиламинашего внутреннегоза­конодательства.Согласно ст.16 Закона 1933 годаавтору принадлежатисключительныеправа на использованныепроизведенияв любой формеи любым способом.Из это­го следует, в частности, что переводна другой языкдруги­ми лицамидопускаетсяне иначе какс согласияавтора или егоправопреемников, то есть безсогласияиностран­ногообладателяавторских правпроизведениене может бытьпереведенои издано в России.Без согласияэтого обладателяне Moiyr бытьпроизведенысокращенияили какие-либоиные изменения.Различные видыиспользова-
262
ния произведения(исполнениедраматическогопроизве­дения, передача порадио и телевидениюпереводапроиз­ведения, не опубликованногов РФ, и т. п.) возможнылишь с согласияобладателяэтого права.
За исключениемслучаев, когдав международномсоглашениипредусмотреныматериально-правовыенор­мы, к произведениямтакого родабудут применятьсяв силу принципанациональногорежима правиланашего законодательствав области авторскогоправа.
Посколькуиспользованиепроизведения, в том числеперевод произведенияна другой язык, допускаетсяна основаниидоговора, заключаемогос автором илиего правопреемником, иностранныйавтор или егоправо­преемникможет заключатьдоговоры обиздании егопро­изведенияв России.
Законодательствоисходит изтого, что такиедоговоры могутбыть двух основныхтипов. Во-первых, это может бытьавторскийдоговор о передачеисключительныхправ и, во-вторых, авторскийдоговор о передаченеисключи­тельныхправ.
В договоре, заключенномс иностраннымавтором илиего правопреемником, может бытьпредусмотренауплата вознаграждения(гонорара) подействующимв России ставкамили на каких-либоиных условиях.Рас­четы, связанныес выплатойавторскоговознаграждения, начисляемогоиностраннымавторам (илиих правопреем­никам)за использованиеих произведенийв РФ, произ­водятсяв валюте страныпостоянногожительстваавтора (илипостоянногоместа нахожденияправопреемникаавтора) или пожеланию автора(его правопреемника)в рублях сиспользованиемих в России.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Таким образом, гонорар пожеланию автораи в зави­симостиот достигнутойдоговоренностиможет выплачи­ватьсяв рублях илиже переводитьсяза границу всоот­ветствиис правиламивалютногозаконодательства.
Функции посбору, получению, распределениюи вы­платегонорара, причитающегосякак отечественным, так и иностраннымавторам запубличноеисполнениепроиз­веденийна территорииРоссии, выпускпроизведенийна грампластинкахи других видахмеханическойи маг­нитнойзаписи, использованиев промышленностипроиз­веденийдекоративно-прикладногоискусстваосуществля­етРАО.
263
С сумм авторскоговознаграждения, выплачиваемогоиностраннымавторам либоих правопреемникамза использованиепроизведенийна территорииРФ (незави­симоот места выплатыи валюты, в которойвыплачи­ваетсявознаграждение), взимаетсяподоходныйналог.
Удержаниетакого налогас иностранцаможет не производитьсяв случае заключениясоответствующегомеждународногосоглашения.Например, междуСССР и Францией4 октября 1985 г.было заключеносоглаше­ниеоб устранениидвойногоналогообложения.Соглаше­ниепредусматривает, что определенныекатегориидохо­дов будутоблагатьсятолько в государстве, в котором имеетсвое постоянноеместо пребываниясоответствую­щеелицо. К этимкатегориямотносятся, вчастности, вседенежные суммы, выплачиваемыеза продажу, использованиеили предоставлениеправа использованияавторских правна произведениянауки, литературы, искусства, программ дляэлектронно-вычислительныхма­шин, пленокдля производстваграммофонныхпластинок идругих предметоввоспроизведениязвука, пленоки фильмов, используемыхдля радиовещания, кино и теле­видения(ст. 6). Соглашениевступило в силу28 марта 1987 г. Обменомписьмами междуРоссией и Франциейот 6 февраля1992 г. было предусмотрено, что в будущемв это соглашениецелесообразновнести возможныеиз­менения.
3. В соответствиисо ст. 5 Закона1993 года иностран­цыпользуютсяавторскимправом напроизведения, впер­вые появившиесяв РФ.или находящиесяна территорииРФ в какой-либообъективнойформе, на одинаковыхоснованияхс нашими гражданами.Иностранцупредо­ставляетсянациональныйрежим, то естьте личные иимущественныеправа, которыеустановленынашим зако­ном.Объем прав, принадлежащихавтору-иностранцупо закону страныего гражданства, значения неимеет. Приведемпример. Романамериканскогописателя Митче-лаУилсона «Встречана далекоммеридиане»был впер­выевыпущен в СССР.При последующемпереизданииэтого романав СССР применялисьправила о выплатегонорара запереиздание, установленныесоветскимзако­нодательством.
264
§ 3. ОХРАНА ИИСПОЛЬЗОВАНИЕПРОИЗВЕДЕНИЙОТЕЧЕСТВЕННЫХАВТОРОВ ЗАГРАНИЦЕЙ
В подавляющембольшинствегосударствавторские праваиностранныхграждан признаютсялишь при учас­тииэтих государствв международныхсоглашенияхили на началахвзаимности.В странах —участницахВсе­мирнойконвенции обавторском праве1952 года охранапредоставляетсяпроизведениямсоветскихавторов в от­ношенииих произведений, опубликованныхвпервые в СССРпосле 27 мая 1973 г.Кроме того, встранах, с кото­рымиимеются двусторонниесоглашения, охрана пре­доставляетсяна основанииэтих соглашенийи в соответ­ствиис их условиями(см. § 5). На всехиздаваемыхв СССР и Россиипроизведенияхпосле присоединенияСССР к конвенциистал ставитьсязнак охраныавторско­гоправа.
В странах —участницахВсемирнойконвенции 1952года к произведениямнаших авторовприменяют­сякак правилаэтой конвенции, так и в силупринципанациональногорежима правиламестногозаконодатель­ства.
Автор можетпередать правона использованиесвоего произведениякак на территорииРФ, так и зарубежом любымгоажданам июридическимлицам, в томчисле иностранным.Содействиеобладателямправ в оказанииим консультационныхуслуг и правовойпомощи по охра­неавторских исмежных правза рубежомможет ока­зыватьРАО. Автор можетсам заключатьдоговоры синостраннымифирмами, онможет обращатьсяи к лю­бым другимотечественными зарубежнымлитературным, музыкальными иным агентствами заключатьдоговоры с ихпомощью.РАОимеет текущийвалютный счетдля расчетовв иностраннойвалюте с российскимии иностраннымиавторами иобладателямисмежных правпо вознаграждению, поступающемуиз-за рубежаи от российскихпользователей.
265
§ 4. МНОГОСТОРОННИЕСОГЛАШЕНИЯВ ОБЛАСТИ АВТОРСКОГОПРАВА
1. В конце XIX векатерриториальныйхарактер дей­ствияавторскогоправа пересталудовлетворятьинтере­самкрупных издательств, которые стремилиськ наибо­лееширокой коммерческойреализациисвоих прав напроизведениялитературыи искусства.Интересы изда­тельствособенно страдалив странах одногоязыка. Мож­нопривести такойпример. Произведение, которое печа­талосьфирмой в Англии, предприимчивыйамериканскийиздатель потелеграфучастями передалв США. В ре­зультатепроизведениебыло изданов США раньше, чем в Англии.Возникла конкуренция, которая, есте­ственно, подрывалаинтересы первойфирмы, издающейсвои произведенияна том же английскомязыке. Ника­коговознагражденияпервой издательскойфирме выпла­ченоне было в силутерриториальногохарактерадей­ствияавторскогоправа.
Подобные примерыпоказывают, что в устранениитерриториальногохарактераавторскогоправа былизаинтересованыкрупные издательскиефирмы. Преждевсего в интересахэтих фирм в1886 году былазаключенаБернская конвенцияоб охранелитературныхи художе­ственныхпроизведений.В дальнейшемконвенцияне­однократнопересматриваласьна различныхконферен­цияхв 1896, 1908, 1914, 1928 годах. Впослевоенныйпериод этоимело местона конференцияхв Брюсселе(1948 г.), Стокгольме(1967 г.)и Париже(1971 г.). Стра­ны, подписавшиеконвенцию, образовалиБернский союздля охраны прававторов на ихлитературныеи худо­жественныепроизведения… Бернская конвенциядейст­вуетдля стран-участницв различныхредакциях. Вкон­венцииучаствуетбольшое числостран (93 государства, включая США, для которыхконвенциявступила в силус 1 марта 1989 г.).
Административныефункции Бернскогосоюза выпол­няетВсемирнаяорганизацияинтеллектуальнойсобст­венности.
Согласно ст.5 Бернской конвенции, авторы — граж­данекакой-либостраны Бернскогосоюза пользуютсяв других странахСоюза, кроместраны происхожденияпроизведения, в отношениисвоих произведений, как
266
опубликованных, так и не опубликованных,«правами, которыепредоставляютсяв настоящеевремя или будутпредоставленыв дальнейшемсоответствующимизако­нами этихстран своимгражданам, атакже правами, особо предоставляемыминастоящейКонвенцией».
Такая же охранапредоставляетсяавторам — граж­данамгосударств, не участвующихв конвенции, в от­ношениипроизведений, опубликованныхими впервыев одной из странСоюза илиодновременнов стране, невхо­дящей вСоюз, и в странеСоюза. Бернскаяконвенция воглаву угластавит территориальныйпризнак — стра­нупроисхожденияпроизведенияили, точнее, страну первогоопубликованияпроизведения.
Исходя из этого— в отношенииопубликованныхпроизведений— получаетохрану лицо, независимоот его гражданства, произведениекоторого впервыеопубли­кованона территориистран Бернскогосоюза. По париж­скомутексту конвенции(1971 г.) охранапредоставляет­сягражданам странСоюза и в техслучаях, когдаих произведениебыло впервыеопубликовановне территориистран Бернскогосоюза.
В отношениинеопубликованныхпроизведенийохрана предоставляетсяавторам — гражданамстран Союза.
Срок охраныавторскогоправа по Бернскойконвенциисоставляетвсе время жизниавтора и 50 летпосле его смерти.Это в принципеминимальныйсрок, так какесли по законустраны — участницыСоюза, в которойпредъявляетсятребованиеоб охране, срокявляется бо­леепродолжительным, то применяетсяустановленныйв этой странесрок, однакоон не можетбыть болеепродолжительным, чем срок действияавторскогоправа, которыйустановленв стране, гдепроизведениебыло впервыеопубликовано.
В Бернскойконвенциисодержатсяподробныепра­вила вотношениисодержанияавторских прав.Объем прав восновном определяетсяпо закону страны, где предъявляетсятребованиеоб охране. Субъектуохраны предоставляетсянациональныйрежим, то естьте же пра­ва, которые предоставляютсясоответствующимизако­намигражданамданной страны.Кроме того, автору предоставляютсяправа, особопредусмотренныеБерн­скойконвенцией.Осуществлениеправ в другойстране
267
не зависит отохраны произведенияв стране егопроис­хождения.Это относитсякак к объемуохраны (вмате­риально-правовомсмысле), так ик порядку судебнойзащиты прававторов. В отношениисудебной защитыгражданинукаждой страныСоюза в любойдругой странеСоюза такжеобеспеченнациональныйре­жим.
Что касаетсяправ автора, установленныхв самой Бернскойконвенции (безотсылки к внутреннемузако­нодательствустран — участницконвенции), тов ней предусматриваетсяисключительноеправо авторана пере­водсвоих литературныхи художественныхпроизведе­ний, воспроизведениеэкземпляровпроизведения, пуб­личноеисполнениедраматическихи музыкальныхпроизведений, передачу своихпроизведенийпо радио ителевидению, публичное ихчтение, переделку, запись музыкальныхпроизведениймеханическимспособом и ряддругих прав.
Ограничиваявозможностьсвободногоиспользованияпроизведений(необходимостьполучениясогласия обла­дателейправ, выплатыгонорара и т.д.), Бернскаякон­венцияне отвечаетв ряде случаевинтересамразви­вающихсястран. По инициативеэтих стран наСток­гольмскойконференции(1967 г.) наряду спересмотрен­нымтекстом Бернскойконвенции былподписан специ­альныйпротокол дляразвивающихсястран. В немпредусмотренынекоторыеправила, менеежесткие, чемв основномтексте Бернскойконвенции.Однако в резуль­татеполитики западныхгосударств, защищающихинте­ресы крупныхиздательскихмонополий, фирмпо произ­водствузвукозаписейи других обладателейавторских прав, протокол невступил в силу.В результатекомпро­миссана Парижскойконференции(1971 г.) в текст Бернскойконвенции быливключены некоторыеправила, облегчающиераспространениеПереводнойлитературыв учебных инаучных целяхв развивающихсястранах, однакоменее льготные, чем в протоколе.
2. Вторым основныммногосторонниммеждународ­нымсоглашениемявляется Всемирная(Женевская)конвенция обавторскомправе. Она быларазработанапод эгидойЮНЕСКО и подписанана конференциив Женеве в 1952 году.В конвенцииучаствует 81государ­ство, причем ее участникамиявляется рядгосударств
268
(в частности, страны Американскогоконтинента), не участвующихв Бернскойконвенции. ДляСССР (РФ) конвенциядействует с27 мая 1973 г.
Так же как Бернскаяконвенция.Всемирнаякон­венцияисходит изпринципанациональногорежима, но, вотличие отпервой, этотпринцип играетв ней большуюроль, посколькуВсемирнаяконвенциясодер­житнебольшоеколичествоматериально-правовыхнорм, отсылаяк внутреннемузаконодательству.Тем самымВсемирнаяконвенция вменьшей степенизатрагиваетвнутреннеезаконодательство.По своему содержаниюона носит болееуниверсальныйхарактер, чтоделает воз­можнымучастие в нейстран с различнымзаконода­тельствомв области авторскогоправа. Во Всемирнойконвенции болеешироко представленыгосударствас раз­личнымисистемамиавторскогоправа, хотябольшин­ствоучастниковБернской иВсемирнойконвенцийсовпадает.
Основное правилоВсемирнойконвенциисодержатсяв ст. II (правилоо национальномрежиме). Этастатья предусматривает:
«I. Выпущенныев свет произведенияграждан любо­гоДоговаривающегосяГосударства, равно какпроизве­дения, впервые выпущенныев свет на территориитако­го Государства, пользуютсяв каждом другомДогова­ривающемсяГосударствеохраной, которуютакое Госу­дарствопредоставляетпроизведениямсвоих граждан, впервые выпущеннымв свет на егособственнойтерри­тории.
2. Не выпущенныев свет произведенияграждан каждогоДоговаривающегосяГосударствапользуютсяв каждом другомДоговаривающемсяГосударствеохраной, которуюэто Государствопредоставляетне выпущеннымв свет произведениямсвоих граждан.
3. Для целейнастоящейКонвенции любоеДогова­ривающеесяГосударствоможет в порядкесвоего вну­треннегозаконодательстваприравнятьк своим гражда­намлиц, домицилированныхна территорииэтого Госу­дарства».
Таким образом.Всемирнаяконвенцияпредусматри­ваетохрану правна опубликованныепроизведениядля граждангосударств, участвующихв конвенции, даже и в
269
том случае, если произведениевпервые былоопублико­ванона территориигосударства, не участвующегов кон­венции.
В конвенцииуказывается, что государства— ее участникиобязаны принятьвсе меры, необходимыедля обеспечения«достаточнойи эффективнойохраны прававторов и всехдругих обладателейавторскихправ». В ней нераскрываетсясодержаниеавторских прави не даетсяисчерпывающий, замкнутыйперечень охраняемыхпроизведений.В ст. I конвенциисодержитсялишь примерныйпереченьлитературных, научных ихудоже­ственныхпроизведений, в который входят«произведенияписьменные, музыкальные, драматическиеи кинемато­графические, произведенияживописи, графики, скульп­туры».
СущественнойособенностьюВсемирнойконвенцииявляется то, что в ней специальнорегулируетсятолько одноправомочиеавтора — правона перевод.Статья V предусматривает:«Авторскоеправо включаетисключи­тельноеправо авторапереводить, выпускать всвет пере­водыи разрешатьперевод и выпускв свет переводовпроизведений, охраняемыхна основаниинастоящейКонвенции».
Практическинаиболее важнымявляется то, что обладательавторскогоправа в соответствиис конвенциейимеет исключительноеправо на переводили переизда­ниесвоего произведения.Нельзя в другойстране издатьпроизведениебез разрешениятого издательства, которое впервыеиздало его, ибез уплатысоответствующеговознаграждения.Таким образом, например, произведе­ниеА. Кристи нельзяперевести воФранции безраз­решенияанглийскогоиздательства, которое впервыеего издало, ибез уплатысоответствующеговознагражде­ния.Нужно заключитьдоговор на егоиздание. Сказан­ноераспространяетсяи на переиздания, посколькудействие авторскогоправа уже неограничиваетсятер­риториейодного государства, а распространяетсяна все государства— участникиконвенции.
В то же время, согласно Всемирнойконвенции, ниодно государство-участникне обязанообеспечиватьохрану произведениюв течение срокаболее продолжи­тельного, чем срок, установленныйдля произведенияданной категориизаконом государства, в котором про-
270
изведение быловпервые выпущенов свет, но неменее 25 лет.
Выпуску произведенияв свет в конвенциипосвященаспециальнаястатья. Онасформулированаследующимобразом: «Под«выпуском всвет» в смысленастоящейконвенцииследует пониматьвоспроизведениев какой-либоматериальнойформе и предоставлениенеопреде­ленномукругу лиц экземпляровпроизведениядля чте­нияили ознакомленияпутем зрительноговосприятия».Отсюда следует, в частности, что музыкальноепроизве­дение, согласно конвенции, будет считатьсявыпущен­нымв свет не в моментего исполнения, а в момент выходаиз печати нот.
Всемирнаяконвенция имеетеще одну особенность.В ней предусматриваетсянеобходимостьсоблюденияопределенныхформальностейв отношенииохраняе­мыхпроизведений(помещение напроизведенияхзнака авторскогоправа, состоящегоиз специальногосимвола ©,указания обладателяавторскогоправа и годаперво­го выпускав свет). Этаособенностьвызвана тем, что в США и внекоторыхстранах Американскогоконтинен­татребуетсявыполнениеразличныхформальностей(ре­гистрация, депонированиепроизведений)как обяза­тельноеусловие предоставленияохраны, которыезаме­няютсядля произведений, охраняемыхконвенцией, помещениемзнака авторскогоправа.
Всемирнаяконвенция неимеет обратнойсилы.
На дипломатическойконференции(1971 г.) в ПарижеВсемирнаяконвенция быладополненаправилами, касаю­щимисяиспользованияпроизведенийв развивающихсястранах (онианалогичныправилам, внесеннымв 1971 г. в текстБернской конвенции).В соответствиис заявле­ниемСССР, сделаннымв 1978 году, действиеэтих правилраспространяетсяна использованиенаших про­изведенийв развивающихсястранах.
Кроме того, воВсемирнуюконвенциювключено пра­вило(ст. IV bis)о воспроизведении, публичномиспол­нениии передачепроизведенийпо радио.
В связи с присоединениемСССР к Всемирной(Женевской)конвенции обавторском правев редак­ции1952 года в советскоезаконодательствооб автор­скомправе быливнесены некоторыеизменения.Прежде всегоизменено правилоо переводепроизведенияна дру-    продолжение
--PAGE_BREAK--
271
гой язык (ранеедействовалпринцип свободыперевода), продленсрок действияавторскогоправа (с 15 летпосле смертиавтора до 25 лет).
Принятие в 1993году ЗаконаРоссийскойФедерации обавторском правеи смежных правахоткрыло новыевозможностидля расширениямеждународногосотруд­ничестваРоссии с другимигосударствами, прежде все­гопутем присоединенияк Бернскойконвенции.Посколь­куБернская конвенциясодержит вотличие отВсемир­нойконвенциизначительноечисло материально-право­выхнорм, она представляетсобой болеевысокий «международныйстандарт»охраны авторскихправ. Российскийзакон 1993 годаотвечает этомустандарту. Внем существеннорасширен объемавторских прав.В соответствиис конвенциейсокращен посравнению спредшествующимзаконодательствомперечень случаеввозможногоиспользованияпроизведенийбез согласияавтора, срокдействия прававтора установленв течение всейжизни автораи 50 лет послеего смерти.Впервые в Россиидетально регулируетсяохрана смежныхправ, котораякасаетсяартистов-исполнителей, производите­лейфонограмм иорганизаторовкабельноговещания. Включениераздела о смежныхправах делаетвозможным.участие Россиив Римской конвенциипо смежнымпра­вам и вЖеневскойфонограммнойконвенции.
§ 5. СОГЛАШЕНИЯРФ С ДРУГИМИСТРАНАМИ ОВЗАИМНОЙ ОХРАНЕАВТОРСКИХ ПРАВ
Решение наоснове полнойдобровольностивопросов взаимнойохраны авторскихправ призваноспособство­ватьдальнейшемууглублениюкультурногои научногосотрудничестваРоссии с другимигосударствами, в том числе истранамиСНГ,и улучшениюего организацион­ныхформ, повышениюморальной иматериальнойзаин­тересованноститворцов произведенийнауки, литературыи искусствав развитииэтого сотрудничества.
В прошлые годысоглашенияСоветскогоСоюза о культурномсотрудничествес другимисоциалистиче­скимистранами иногдадополнялисьдвустороннимисоглашениямипо вопросамвзаимной охраныавтор­скихправ. Первымтаким соглашениембыло соглашение
272
с Венгрией, которое былозаключено 17ноября 1967 г. Новоесоглашениес Венгрией былозаключено в1978 году. У СССРимелись указанныесоглашенияс Болга­рией(1971 и 1975гг.), ГДР (1975г.), Польшей (1974г.), Чехословакией(1975 г.) и Кубой (1985г.), а также сАвстрией (1981 г.), Швецией (1986 г.).Эти соглашения(кроме соглашенияс ГДР) действуюти в настоящеевремя.
Рассмотримсодержаниедвустороннихсоглашений, заключенныхСоветскимСоюзом, на примересоглаше­нияс Польшей от4 октября 1974 г.Заключенноемеж­правительственноесоглашениедополнялосьтак назы­ваемымрабочим соглашением, которое подписаноавтор­скимиорганизациямиСоветскогоСоюза и Польши.
На ВААП (затемРАО) и его контрагентапо соглашениюв Польше — Обществоавторов ЗАИКСвозлагаетсяпроведениевсей работыпо взиманиювознагражденияза публичноеисполнениедраматиче­ских, музыкальныхи иных произведенийв тех случаях, когда не заключаютсядоговоры обиспользованиисоот­ветствующихпроизведений.Кроме того, авторскиеорга­низацииобязательнодолжны участвоватьв заключениидоговоров обиспользованиипроизведений(имеются в видупрежде всегодоговоры обиздании соответствую­щихлитературныхи научныхпроизведений).На автор­скиеорганизациивозложен и ряддругих функций, осуществлениекоторых призванопланомернои органи­зованнообеспечиватьвзаимную охрануавторских прав.
В основу соглашениямежду СССР иПольшей поло­женовзаимноепредоставлениенациональногорежима. Каждаядоговаривающаясясторона «признаетавторские праваграждан и организацийдругой ДоговаривающейсяСтороны и ихправопреемников»на произведениянауки, литературыи искусства, независимоот места ихпервого опубликования, а также авторскиеправа граж­дантретьих страни их правопреемниковна произведе­ния, впервые выпущенныев свет на территорииСССР или Польши, и обеспечивает«охрану этихправ на тех жеоснованияхи условиях, какие установленыее законо­дательствомв отношениисобственныхграждан». Этове­дет к применениюполъскогозаконодательствав отноше­ниисоветскихпроизведенийв Польше и, естественно, советскогозаконодательствапо целому рядувопросов в
273
отношенииохраны произведенийв СоветскомСоюзе. В данномслучае в советско-польскомсоглашенииречь идет какоб охране личныхправ авторов(о праве на имяи об обеспечениинеприкосновенностипроизведенийавторов), таки о предоставленииопределенныхимуще­ственныхправ.
Следует болееподробно остановитьсяна договор­ныхотношенияхмежду Россиейи другимигосударст­вами, входившимиранее в составСССР. Взаимныеинтересы охраныавторскогоправа и смежныхправ делаютнеобходимымдостижениедоговоренностимежду этимигосударствамио том, что онибудут обеспечиватьвыполнениена своих территорияхмеждународныхобя­зательств, вытекающихиз участиябывшего СоюзаССР во Всемирнойконвенции обавторском праве(в редакции1952 г.), исходя изтого, что датавступленияв силу этойконвенции дляСССР (27 мая 1973 г.)явля­ется датой, с которой каждоетакое государствобудет считатьсебя связаннымее положениями.
Что же касаетсяотношений междусобой, то этигосу­дарствана основедоговоренностибудут применятьВсе­мирнуюконвенцию какк произведениям, созданным после27 мая 1973 г., так ик произведениям, охраняв­шимсяпо законодательствуэтих государствдо этой даты, на тех же условиях, которые установленынациональнымзаконодательствомв отношениисвоих авторов.
Практическоеже решениевопросовосуществленияв новых условияхвзаимной охраныправ авторов, прожи­вающихна территорииРоссии и любогодругого госу­дарства, входившегоранее в СССР, может бытьобеспе­ченопутем заключениясоглашениймежду РАО иана­логичнымиавторско-правовымиорганизациями(обще­ствами)этих государств, Такое сотрудничествоможет преждевсего состоятьв том, что РАОи эти органи­зациипримут на себяобязательствообеспечиватьв соответствиис действующимзаконодательствомна тер­риторииих деятельностивзаимный сбор, распределениеи перечислениеавторскоговознаграждения, причитаю­щегосяавторам другойстороны, вовсех случаяхуправ­ленияправами авторовна коллективнойоснове: публич­ноеисполнениепроизведений, тиражированиегрампла­стиноки магнитозаписей, использованиепроизведенийизобразительногои декоративно-прикладногоискусства,
274
а также получениедополнительноговознагражденияза кино- и телефильмы, издание произведений(сбор воз­награждениядля наследниковавторов).
На значениерешения вопросовохраны авторскихправ и другихвопросов охраныинтеллектуальнойсоб­ственностибыло обращеновнимание вУставе СНГ. Вэтом документев переченьосновных направленийсотрудничествавошла «правоваяохрана интеллектуаль­нойсобственности».
Применениепринципа взаимностив соглашенияхРФ с другимистранами обохране авторскихправ имеетнекоторыеособенности.Для взаимоотношенийнашей страныс иностраннымигосударствамихарактернопри­менениепринципа такназываемойформальнойвзаим­ности(см. гл. 3). Однаков соглашенияхоб охране авторскихправ обычноустанавливается, что охрана правбудет осуществлятьсяв течение срока, предусмотрен­ноговнутреннимзаконодательством.Но при различнойпродолжительностиохраны авторскогоправа по отече­ственномузаконодательствуи по законодательствугосударств, с которымизаключенысоглашения, срок ох­раныможет быть неболее продолжительным, чем срок, которыйустановленв России. Этоправило исходитуже из принципаматериальнойвзаимности, и его следуетрассматриватькак определенноеизъятие изпринципа формальнойвзаимности.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. В чем состоиттерриториальныйхарактер автор­скихправ и прав наизобретение?
2. В каких международныхсоглашенияхв области авторскогоправа участвуетРоссия?
3. Каковы основныеразличия междуВсемирнойконвенциейи Бернскойконвенцией?
4. Как решаютсявопросы охраныавторскогоправа в отношенияхмежду Россиейи другимигосударствамиСНГ?
ГЛАВА 13
ПАТЕНТНОЕПРАВО
§ 1. Международноенаучно-техническоесотрудничествои зарубеж­ноепатеитованиеизобретений.§ 2. Охрана правиностранцевна изобретениявРФ.§ 3. Патентованиеотечественныхизобретенийза границей.§ 4. Лицензии наизобретенияи «ноу-хау». §5. Право на товарныйзнак и борьбас недобросовестнойконкуренцией.§ 6. Между­народныесоглашенияоб охране правна изобретения, промышленныеобразцы и товарныезнаки
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ.С., КрыловС. Б. Международноечастное право.—С. 152—156; Лунц Л. А.Курс международногочастного права.Особен­наячасть.— С. 256—266;Лунц Л. А., МарышеваН. И.,СадиковО. И. Международноечастное право.—С. 230—240; БогуславскийМ. М. Патентныевопросы вмеждународныхотношениях.—М., 1962;
БогуславскийМ. М., ВоробьеваО. В., СветлановА. Г. Международнаяпередача технологии: правовоерегулирование.—М., 1985; Городцс-скшМ. Л. Лицензииво внешнейторговле СССР.—М., 1972;
ВоробьеваО. В. Экономическоеи научно-техническоесотрудничествоСССР с зарубежнымистранами: Правоваяохрана и использованиеизобретений.—М., 1990; БоденхаузенГ. Парижскиеконвенции поохране промышленнойсобственности.Комментарий.—М., 1977;
ШтумпфГ. Лицензионныйдоговор/Пер, с нем.— М., 1988; Свя-десцЮ- И. Правоваяохрана научно-техническихдостиженийи совет­скийэкспорт.— М.,1986.
§ 1. МЕЖДУНАРОДНОЕНАУЧНО-ТЕХНИЧЕСКОЕСОТРУДНИЧЕСТВОИ ЗАРУБЕЖНОЕПАТЕНТОВАНИЕИЗОБРЕТЕНИЙ
Развитиемеждународногонаучно-техническогосо­трудничествапривело к заключениюмежправительствен­ныхсоглашенийоб экономическоми научно-техниче­скомсотрудничествес Францией, ФРГ, Италией, Вели­кобританией, Австрией, Финляндиейи другими странами.На основе этихсоглашенийпроводятсясовместныеразработкии исследования, создаютсяизобретения.
276
Развитиемеждународногосотрудничествав области наукии техники ипроисходящаяв мире бурнаянаучно-техническаяреволюциявызвали резкоеувеличениечисла изобретений, патентуемыхв различныхгосударствах.Ежегодно подаетсяво всех странахоколо 800 тыс.заявок.
Охрана изобретенийосуществляетсяна основе нормпатентногоправа. В отношенииизобретенийтеррито­риальныйхарактерсоответствующихправ проявляетсяеще более ярко, чем в отношениипроизведенийлите­ратурыи искусства.Техническиедостиженияпризнают­сяв качествеизобретенийтолько в результатеприня­тия решениягосударственныморганом (патентнымве­домством), и права наизобретениявозникают укакого-либолица лишь вслучае выдачиему охранногодокумен­та(патента). Такойдокумент действуеттолько на терри­ториигосударства, в котором онбыл выдан. Поэтомудля приобретенияправа на этоизобретениев другом государстветребуютсяподача заявкии самостоятельнаявыдача патентаили иного охранногодокумента вэтом иностранномгосударстве.Речь идет, такимобразом, не опризнаниисубъективногоправа на изобретение, возник­шегоранее в другомгосударстве, а о возникновенииново­го субъективногоправа в данномгосударстве.
Естественно, что признаниепредложенияизобрете­ниеми выдача патентабудут осуществлятьсяв каждом государствена основе нормего внутреннегозаконода­тельства.К изобретениюпредъявляетсятребованиено­визны, а вряде стран —также требованиеполезности.Предложенноерешение должнобыть новым, тоесть неизвестнымранее во всеммире (так называемаямиро­вая новизна)или в даннойстране (локальнаяновизна). Новизнаустанавливаетсяпутем проведенияспециальнойэкспертизына новизну(прежде всегопо патентнойи научно-техническойлитературе).
Форма охраныизобретениятакже полностьюопре­деляетсявнутреннимзаконодательством.
В большинствестран охранаосуществляетсяпутем выдачипатента наизобретение(имеются различныевиды патентов).
Обычно в случаевыдачи патентаисключительноеправо на изобретениепредоставляетсяпатентооблада­телю, в качествекоторого чащевсего выступаюткруп-
277
ные фирмы. Имеяпатент, патентообладательможет раз­решитькому-либоиспользоватьэто изобретение, исполь­зоватьего сам иливообще никомуего не предоставлятьдля использования.Без согласияпатентообладателяизобретениене может бытьиспользовано.Если кто-либосделает это, то есть нарушитпатент, то порешению судас нарушителяможно будетвзыскать убытки, связанные снарушениемпатента, и наложитьарест на изделие, созданное сиспользованиемпатента, напримерпри ввозе егов страну.
Чтобы вывозимыеиз России товарыне нарушалипатентов третьихлиц, они должныобладать такназы­ваемойпатентнойчистотой. Этозначит, что, перед тем какпредставитьэкспонат навыставку иливывезти егоза границу, перед тем какпередать проектили техниче­скуюдокументацию, нужно проверить, обладает лиизде­лие патентнойчистотой, тоесть не подпадаетли оно под действиепатентов, принадлежащихтретьим лицам.Это устанавливаетсяпутем проведенияэкспертизына патентнуючистоту. Еслибудет установлено, что изделиене обладаетпатентнойчистотой, придетсялибо отказать­сяот его поставки, либо изменитьсоответствующиетехническиерешения, либокупить лицензиюу патенто­обладателя, то есть получитьразрешениена использова­ниеизобретения(см. § 3).
Широкое распространениев международныхотно­шенияхполучил термин«промышленнаясобственность».Согласно ст.1 Парижскойконвенции поохране про­мышленнойсобственности, объектамиохраны промыш­леннойсобственностиявляются патентына изобретения, полезные модели, промышленныеобразцы, товарныезнаки, знакиобслуживания, фирменныенаименованияи указанияпроисхождения, а также пресечениене­добросовестнойконкуренции.
§ 2. ОХРАНА ПРАВИНОСТРАНЦЕВНА ИЗОБРЕТЕНИЯВ РФ
Отечественноезаконодательствопредоставляетино­странцами иностраннымюридическимлицам возмож­ностьохранять вРоссии их правана изобретения.Па­тентныйзакон РФ от 23сентября 1992 г.предусматрива-
278
ет, что иностранныефизическиеи юридическиелица пользуютсяправами, предусмотреннымиэтим законом, наравне с физическимии юридическимилицами РФ всилу международныхдоговоров илина основе принципавзаимности(ст. 36).
В России правона изобретениеохраняетсягосудар­ствоми удостоверяетсяпатентом. Патентна изобрете­ниеудостоверяетпризнаниезаявленноготехническогорешения изобретением, авторство наизобретение, прио­ритетизобретенияи исключительноеправо на исполь­зованиеизобретения.Патент выдаетсяавтору изобрете­ния; физическомуили юридическомулицу, котороеука­зываетсяавтором изобретенияв качествепатентообла­дателя; их правопреемникам; работодателю(при нали­чииопределенныхусловий). В периоддействия в СССРПоложения оботкрытиях, изобретенияхи рационали­заторскихпредложениях1973 года существовалидве формы охраны: авторскоесвидетельствои патент. Советскиеграждане, какправило, подавализаявки на получениеавторскогосвидетельства.Выдачей авторско­госвидетельствапризнавалосьавторство наизобре­тение, обеспечивалисьимущественныеи другие праваизобретателя.Исключительноеправо на изобретениепринадлежалогосударству.Использованиеизобретений, защищенныхавторскимсвидетельством, осуществлялосьсоветскимигосударственнымии другимиорганизациямибез специальногона то разрешения.
Развитиенаучно-техническогосотрудничестваСССР с другимигосударствамипривело к тому, что в ряде случаевсоздавалисьсовместныеизобретения.Под ними обычнопонимаютсяизобретения, сделанные всоавтор­ствефажданами двухили более стран, или же изобрете­ния, сделанные вмеждународноминституте либоиной международнойорганизации.В случаях такогорода, еслиизобретениебыло сделанона территорииСССР, обычнопервая заявкана изобретениеподаваласьв Государствен­ныйкомитет СССРпо изобретениями открытиям(Гос-комизобретенийСССР), а затемуже в патентноеведом­ствостраны гражданствасоавтора-иностранца.Такой по­рядокподачи первойзаявки на совместноеизобретениев ведомствостраны, гдебыло сделаноизобретение, преду­смотрен, в частности, в заключенномстранами —члена­ми СЭВ12 апреля 1973 г.многостороннемСоглашениио
279
правовой охранеизобретений, промышленных, обще­полезныхобразцов итоварных знаковпри осуществленииэкономическогои научно-техническогосотрудничества(см. гл. 2).
По советско-французскомуСоглашениюо взаимнойохране и использованииправ промышленнойсобствен­ностиот 19 мая 1970 г. формуохраны правана изобре­тениев СССР (авторскоесвидетельствоили патент), так же как иформу охраныво Франции вотношениисовместныхизобретений, созданныхсоветскимии французскимигражданамив ходе научно-техническогои экономическогосотрудничества, советские ифран­цузскиесотрудничающиеорганизациивыбирали повза­имнойдоговоренности.Аналогичноеправило содержа­лосьв советско-австрийскомСоглашениио правовойох­ране промышленнойсобственности1981 года.    продолжение
--PAGE_BREAK--
В новом законодательствеРоссии предусмотренаохрана изобретенийтолько в формепатента.
Какой же порядокустановленв России дляподачи иностранцемзаявок на получениеохранногодокумента(патента)? Иностранныеграждане и лицабез граждан­ства(физическиелица), проживающиеза границей, и иностранныеюридическиелица либо ихпатентныепове­ренныеведут в РФ делапо получениюпатентов наизобретенияи по поддержаниюих в силе черезпатент­ныхповеренных, зарегистрированныхв Патентномве­домстве.При получениипатента и ежегоднов течение срокаего действия(20 лет) взимаютсяспециальныепатентныепошлины.
Выдача охранныхдокументовиностранцампроизво­дитсятаким же образом, как и российскимгражданам.
В ряде правилнашего законодательстванашел своеотражение фактучастия СССР(России) в Парижскойконвенции поохране промышленнойсобственностии в другихмеждународныхсоглашенияхв этой области(см. § 3). Так, приоритетизобретенияможет устанавли­ватьсяпо дате подачипервой заявкина изобретениев зарубежныхстранах (конвенционныйприоритет), если заявкана изобретениепоступила внаше Патент­ноеведомство втечение 12 месяцевс даты подачипервой заявкив зарубежнойстране — участницеПарижскойконвенции поохране промышленнойсобственности.При рассмотрениизаявок иностранцевна получениепатентов
280
применяютсяобщие правиланашего законодательства.Каких-либоособых правилдля иностранцевв этом отно­шениине установлено.
Объем правиностранца, получившегопатентв РФ,полностьюопределяетсянашим правом.Так, в соответ­ствиис правиламизаконодательствапри выдачепатента патентообладателюпредоставляетсяисключительноеправо на изобретение, и без согласияиностранца-патен­тообладателяникто не можетиспользоватьизобретение.
Лицо, нарушившееисключительноеправо патенто­владельца, обязано прекратитьнарушение ивозместитьпричиненныйущерб в порядке, предусмотренномграж­данскимзаконодательством.
Аналогичныеправила установленыв РФ в отношенииполезных моделейи промышленныхобразцов.
§ 3. ПАТЕНТОВАНИЕОТЕЧЕСТВЕННЫХИЗОБРЕТЕНИЙЗА ГРАНИЦЕЙ
1. Правовая охрана(патентованно)изобретений, а также полезныхмоделей и образцовза границейпро­изводитсяпрежде всегодля обеспеченияэкономиче­скихинтересов зарубежом. Однойиз главныхцелей патентованияза границейявляется обеспечениепро­мышленногоэкспорта, тоесть охранаэкспорта привывозе отечественныхпромышленныхтоваров, постав­кеоборудованияза границу, строительствепредприятийна основе нашейдокументациии при техническомсодействиисо сторонынаших организаций.
Другая цельпатентованияза границей— обеспече­ниенаилучшихусловий продажилицензий иностраннымфирмам на правоиспользованияотечественныхизобре­тений.Патентованиес этой цельюпроизводитсяв тех случаях, когда изделия, в производствекоторых ис­пользуютсяизобретения, обладают высокимитехнико-экономическимипоказателямии можно предполагатьспрос на лицензиисо стороныиностранныхфирм или когдауже имеютсяпредложенияо покупке лицензийна эти изобретения.Перспективнойцелью можетбыть и созданиесовместногопредприятияза рубежом, вкото­ром вкачестве вкладас нашей стороныбудут внесеныправа на изобретенияи другие достижения.
281
Важное значениеимеет патентованиеизобретений, производимоепри осуществлениинаучно-техническогосотрудничества, для охранырезультатовсовместныхисследованийи разработок.Если такиеработы проводят­сяроссийскойорганизациейсовместно скакой-либоиностраннойфирмой, то возникаетнеобходимостьв па-тентованиикак самостоятельныхизобретений, то есть сделанныхкаждой сторонойсамостоятельно, так и сов­местных(при этом необходимоопределитькруг стран, принцип распределениярасходов и т.п.).
Патентованиеимеет и ещеодну цель —защиту в случаенеобходимостиизобретений, используемыхв изделиях, выставляемыхна международныхвыставках иярмарках.
2. Подача за границузаявки наизобретение, создан­ноев России, целесообразна, как правило, после того, какэто изобретениебудет заявленов России. Патенто­ваниев зарубежныхстранах изобретений(а также полезныхмоделей ипромышленныхобразцов), создан­ныхв России, осуществляетсяне ранее чемчерез 3 ме­сяцапосле подачизаявки в нашеПатентноеведомство. Ономожет в необходимыхслучаях разрешитьпатентова­ниеизобретенияв зарубежныхстранах ранееэтого срока(ст. 35 Патентногозакона РФ).
Оформлениезаявочныхматериаловдля получениязаграничногопатента — сложныйпроцесс. Патентза границейиспрашиваетсяна имя предприятия(органи­зации)или же на имядействительногоавтора (авторов)изобретения, причем и в заявке, и в патентеуказываетсяимя действительногоизобретателя.Таким образом, лич­ные праваизобретателяохраняютсяи при патентованииза границей.Патент можетбыть получени на имя право­преемника, то есть лица, которому авторпередал соответ­ствующиеправа.
Изобретенияпатентуютсяза границейс соблюде­ниемтребованийзаконов тойстраны, в которойиспра­шиваетсяохрана. Во многихгосударствахзаявки необ­ходимоподавать черезпатентногоповеренного.Такими патентнымиповереннымиявляются специальныекон­торы, специальныефирмы. Заявкиза границуподаются обычночерез объединениепатентныхповеренных«Союзпатент», которое связанос патентнымиповерен­нымиразличныхгосударств.
282
3. С государствами— бывшими субъектамиСССР можетбыть установленна основемногостороннихи дву­стороннихсоглашенийиной, чем с другимигосудар­ствами, порядок патентованияизобретений(в частности, без применениятребованияо подаче заявокчерез па­тентныхповеренных).В этих государствахможет бытьподтвержденодействие ранеевыданных охран­ныхдокументовСССР на изобретения.
С целью принятиянеотложныхмер по созданиюмежгосударственнойсистемы правовойохраны промыш­леннойсобственности12 марта 1993 г. былозаключеноСоглашениео мерах по охранепромышленнойсобствен­ностии созданииМежгосударственногосовета по воп­росамохраны промышленнойсобственности.Согласно ст.1 Соглашения, создаетсяуказанный вышеСовет для координациисовместнойдеятельностипо созданиюмежгосударственнойсистемы охраныобъектовпромыш­леннойсобственности, гармонизациинациональногоза­конодательствав области правовойохраны этихобъектов иразработкеконвенции поохране промышленнойсобственности.Имеется в виду, что эта конвенциябудет конвенциейоткрытого типа, в которой могутучаство­ватьне тольк
§ 4. ЛИЦЕНЗИИНА ИЗОБРЕТЕНИЯИ «НОУ-ХАУ»
Лицензия — эторазрешениена использованиеизо­бретения, техническогоопыта или секретовпроизвод­ства(«ноу-хау»). Вусловиях современнойнаучно-тех­ническойреволюцииторговля лицензиямиразвиваетсябыстрее, чемторговля готовойпродукцией.Взаимовы­годнаяторговля лицензиямиспособствуетразвитиюмеждународногонаучно-техническогосотрудничества.
Лицензии могутпередаватьсяна условияхпростой лицензиии на условияхисключительнойлицензии. Припростой лицензиипродавец лицензии(лицензиар), предоставляяправо на использованиеизобретенияпоку­пателю(лицензиату), сохраняет засобой правоисполь­зованияизобретенияна этой же территорииили же право
28Э
предоставлениялицензии натаких же условияхдругим лицам.По договоруисключительнойлицензии лицензиарпредоставляетлицензиатуисключительноеправо на использованиеизобретенияили иногонаучно-техниче-бкогодостижения(«ноу-хау») впределах, оговоренныхв соглашении, и уже не можетпредоставлятьаналогич­ныеправа по условиямлицензий другимлицам. Кромепокупателялицензии, никтоне может использоватьизобретениена данной территории.В отечественнойпрактике лицензионныесоглашениязаключаются, как правило, на длительныесроки (5—10 лет).В течение всегосрока действиясоглашениясторонам приходитсявыполнять нетолько условиядоговора, присущиеобыч­ным сделкамкупли-продажитоваров, нотакже и специ­фическиеусловия, которыесоздают основудля постоян­ногонаучно-техническогосотрудничествамежду лицен­зиароми лицензиатом.
Лицензионныйдоговор наиспользованиеизобрете­ния, в отношениикоторого выданв России патент, под­лежитрегистрациив Патентномведомстве ибез реги­страциисчитаетсянедействительным.
§ 5. ПРАВО НАТОВАРНЫЙ ЗНАКИ БОРЬБА СНЕДОБРОСОВЕСТНОЙКОНКУРЕНЦИЕЙ
1. Товарный знаки знак обслуживания— это услов­ныеобозначения, способныеотличит!» товарыи услуги однихлиц от однородныхтоваров и услугдругих лиц.Обычно этооригинальноехудожественноеизображение, которое помещаетсяна изделиях.Оно призванослу­жить целямрекламы изделий.Поэтому товарныезнаки имеютбольшое значениев международнойторговле. Хорошийтоварный знакспособствуетреализациитова­ра исвидетельствуетоб определенномкачестве изделия.
В России правона товарныйзнак возникаетвслед­ствиеего регистрации.Если товарныйзнак будетзаре­гистрированв РФ, то его владелецполучит правоисклю­чительногопользованиязнаком.
Никто не можетиспользоватьохраняемыйв РФ то- jварный знакбез разрешенияего владельца.Нарушением;
прав владельцатоварного знакапризнаютсянесанкцио-,
284
нированноеизготовление, применение, ввоз, предложениек продаже, продажа, иное введениев хозяйственныйобо­рот илихранение с этойцелью товара, обозначенногоэтим знакомили обозначением, сходным с нимдо степе­нисмешения вотношенииоднородныхтоваров (ст. 4За­кона о товарныхзнаках, знакахобслуживанияи наиме­нованияхмест происхождениятоваров от 23сентября 1992 г.).
Иностранныеюридическиеи физическиелица поль­зуютсяправами, предусмотреннымизаконом РФ 1992года, в силумеждународныхдоговоров РФили на основепринципа взаимности.Заявки на регистрациютоварных знаковподаются иностраннымизаявителями, так же как изаявки наизобретения, через патентныхповерен­ных, если международнымсоглашением, участникомкоторого являетсяРФ, не предусмотрениной порядок(см. ниже). Законо товарныхзнаках предусматривает, что товарныйзнак, зарегистрированныйв РФ, долженобязательноиспользоваться.В случае неиспользованиятоварного знакав течение 5 летдействие регистрацииможет бытьпрекращено.При решениивопроса опре­кращениидействия регистрациипринимаются, в част­ности, во вниманиедействия иностранноговладельцатоварногознака, направленныена осуществлениеего права натоварный знакв РФ (например, публикациятоварного знакав газетах, журналахи рекламныхмате­риалах, демонстрацияэкспонатов, обозначенныхтовар­нымизнаками, навыставках иярмарках, проводимыхв РФ, и т. п.). Инымисловами, действиятакого родарассматриваютсякак действияпо использованиюзнака.
Споры о регистрациитоварных знаковрешаются вадминистративномпорядке Патентнымведомством.Так, американскаяфирма «PhilipMorris Inc.» (США), будучиобладателемправ в СССР натоварный знакBenson and Hedges, потребовалааннулированияв СССР регистрациианглийскойфирмой тождественногознака на идентичныетовары. ГоскомизобретенийСССР анну­лировалсвидетельствоанглийскойфирмы.
2. Защита правиностранныхфирм на товарныезнаки в Россииобеспечиваетсяв соответствиис положениямидействующегозаконодательства.В соответствиис За­коном отоварных знакахнарушениемправ владельцатоварного знакапризнаютсянесанкционированноеизго-
285
товление, применение, ввоз, предложениек продаже, продажа, иное введениев хозяйственныйоборот илихранение с этойцелью товарногознака или товара, обозначенногоэтим знаком, или обозначения, сходного с нимдо степенисмешения, вотношенииоднородныхтоваров (п. 2).
Необходимообратить вниманиена то, что владелецтоварного знакав России можетзапретитьдругой фирмеввозить товарв Россию, обозначенныйтаким знакомили сходнымс ним. В случаяхнезаконногоиспользо­ваниявладелец знакаможет потребовать1) прекраще­ниянарушения, 2)взысканияпричиненныхнарушениемубытков, 3) удаленияс товара илиего упаковкинезаконноиспользуемогознака, 4) уничтоженияизо­браженийзнака, 5) принятияиных мер.
С охраной товарныхзнаков иностранцевтесно свя­занопресечениенедобросовестнойконкуренции.
Основные положения, касающиесянедобросовестнойконкуренции, содержатсяв Законе Россиио конкурен­циии ограничениимонополистическойдеятельностина товарныхрынках от 22 января1991 г. Согласност. 10 Закона, вчастности, недопускается:
а) распространениеложных, неточныхили искажен­ныхсведений, способныхпричинитьубытки другомухозяйствующемусубъекту либонанести ущербего де­ловойрепутации;
б) введениепотребителейв заблуждениеотноситель­нохарактера, способа и местаизготовления, потреби­тельскихсвойств, качестватовара;
в) некорректноесравнениехозяйствующимсубъек­томв процессе егорекламнойдеятельностипроизводи­мыхи реализуемыхим товаров стоварами другиххозяйствующихсубъектов;'
г) самовольноеиспользованиетоварногознака, фирменногонаименованияили маркировкитовара, а такжекопированиеформы, упаковки, внешнего оформ­лениятовара другогохозяйствующегосубъекта.
Основы гражданскогозаконодательства1991 года такжеустанавливаютзапрет недобросовестнойконку­ренции.
Положенияроссийскогозаконодательствао не­добросовестнойконкуренциивоспроизводятст. 10 бис Парижскойконвенции поохране промышленнойсобст—
286
венности, участникомкоторой являетсяРоссия (см. ниже).
Приведемпример из судебнойпрактики, связаннойс борьбой снедобросовестнойконку ренцией.В конце 1992 годамосковскиймага­зин «Люкс»продал 20 тыс.джинсов китайскогопроизводствас товар­нымизнаками и другимиатрибутамиджинсов известнойамерикан­скойфирмы «ЛевиСтраусе». Врекламе потелевидениюбыло сообще­но, что продаютсяджинсы последнеймодели производстваэтой фирмы. Поискам потребителейк магазину«Люкс» районныйсуд Москвы вначале 1993 годапринял решениео расторжениидоговоракупли-продажи, возмещенииубытков и компенсацииза моральныйущерб, нанесенныйпродажейфальсифицированноготовара. В сум­му, взысканнуюс магазина впользу каждогопокупателя, вошла стоимостьнастоящихджинсов «ЛевиСтраусе» впересчете нарубли в компенсацияза моральныйущерб.
Страны СНГосуществляютсотрудничествов выявле­ниии пресечениинедобросовестнойконкуренциихо­зяйствующихсубъектов (ст.2 Соглашенияо согласова­нииантимонопольнойполитики от12 марта 1993 г.).
3. Для того чтобыобеспечитьза рубежомохрану товарныхзнаков на российскиеэкспортныетовары, такиезнаки необходимозарегистрироватьв соответствующихгосударствах.Для экспортныхтоваров частоприме­няютсяспециальносоздаваемыезнаки, приобретающиебольшую популярность(знаки для часов, спичек, кра­бови т. д.). Хорошийтоварный знакспособствуетпро­движениюотечественныхтоваров навнешнем рынке.От­сутствиеже охраны натоварный знакможет затруднитьреализациютовара. Предприятия, продукциякоторых экспортируетсяза границу, регистрируютсвои товарныезнаки за рубежом.
§ 6. МЕЖДУНАРОДНЫЕСОГЛАШЕНИЯОБ ОХРАНЕ ПРАВНА ИЗОБРЕТЕНИЯ, ПРОМЫШЛЕННЫЕОБРАЗЦЫ И ТОВАРНЫЕЗНАКИ
1. Основныммеждународнымсоглашением, регули­рующимвопросы охраныправ на изобретенияи товар­ныезнаки, являетсяПарижскаяконвенция поохране промышленнойсобственности(см. гл. 2). Главнаяцель конвенциисостоит в созданииболее льготныхусловий дляпатентованияизобретений, промышленныхобразцов,
287
регистрациитоварных знаковфирмами, организациямии гражданамиодних государствв других.
Конвенция былаподписана наконференции, состояв­шейсяв Париже 20 марта1883 г. В дальнейшемона пересматриваласьи дополняласьна конференциях1900, 1911, 1925, 1934 годов, а впослевоенныйпериод в Лиссабоне(1958 г.) и Стокгольме(1967 г.). УчастникиконвенцииобразуютМеждународныйсоюз по охранепромышленнойсобственности(Парижскийсоюз). В немучаствуют 105государств, в частностиРоссия, Украина, Беларусь и др.
Для различныхстран-участницконвенциядействует вразных редакцияхв зависимостиот того, какаяиз них ратифицированасоответствующейстраной. СоветскийСоюз присоединилсяк Парижскойконвенции вовсех ее редакцияхс 1 июля 1965 г., а еестокгольмскийтекст былратифицированСССР 19 сентября1968 г.
Парижскаяконвенция непредусматриваетсозданиямеждународногопатента, который, будучи выданв одной стране— участницеконвенции, действовалбы во всех другихстранах. В любойдругой странеМеждународногосоюза изобретениеможет свободноиспользоватьсябез выплатывознаграждения, если оно тамне запатентовано.Точно так жеконвенция неставит своейзадачей созда­ниемеждународноготоварногознака.
Одним из основныхпринциповПарижскойконвенцииявляется принципнациональногорежима. Конвенцияпредусматриваетпредоставлениегражданам ифирмам любойстраны — ееучастницы такойже охраныпро­мышленнойсобственности, какая предоставляетсяили будетпредоставлятьсяв будущем своимгражданамзаконодательствомданного государства(ст. 2).    продолжение
--PAGE_BREAK--
Практическинаиболее важнымправилом Парижскойконвенцииявляется правилоо конвенционномприори­тете.Введение правилао приоритетев конвенциюобъясняетсяследующим: патент получаеттот, кто пер­вымподал заявкуна изобретение.Первенствов подаче заявкиобеспечиваетновизну изобретения, которая являетсянеобходимымусловием выдачипатента. Припатентованииизобретенияза границейвопрос о новизнеосложняетсятем, что изобретение, уже запатентованноев одном государстве, не является«новым» и, следова­тельно, непатентоспособнов другой стране.Запатен-
288
товать же изобретениеодновременнов ряде госу­дарств— задача оченьсложная. Положениеоблегчаетсядля заявителейиз стран — участницконвенции.Лицо, подавшеезаявку на изобретениев одном изгосударств-участников, в течение годичногосрока со дняподачи первойзаявки пользуетсядля подачизаявки в другихгосударствах-участникахправом приоритета(ст. 4). Публикацияо таком изобретении, подача заявкина него третьимлицом в течениеэтого срока— эти и подобныеим обстоятельстване помешаютвыдаче патента, по­сколькуприоритет иновизна будутопределятьсяв дру­гой странене на деньфактическойподачи заявкив дру­гой стране, а на моментподачи первойзаявки.
Конвенционныйприоритетпредоставляетсятакже припатентованиипромышленныхобразцов (втечение б месяцев), регистрациитоварных знаков(для них установленприоритетныйсрок 6 месяцев).
В Парижскойконвенцииимеются лишьотдельныематериально-правовыенормы по вопросамохраны изобретений(об обязательномосуществленииизобре­тений, о возможномиспользованиизапатентованныхустройств накораблях и иныхтранспортныхсредствах).
Таким образом, цель этогосоглашения— созданиеблагоприятныхусловий дляпатентованияизобретенийиностранцами.
ВОИС подготовилпроект соглашенияоб унификацииосновных положенийпатентногозаконодательства.
2. В условияхразвития патентованияизобретенийправила Парижскойконвенции вомногом сталинедо­статочными, особенно длястран, которыепроизводятза­рубежноепатентованиев широких масштабах.Более половиныобщего количествазаявок наизобретения, подаваемыхво всех странахмира, дублируется, по­сколькузаявки подаютсяна одни и те жеизобретения, но в разныестраны. Возниклапотребностьв углублениимеждународногосотрудничествав этой области.В ре­зультатебольшой подготовительнойработы 19 июня1970 г. в Вашингтонебыло заключенодругое многосто­роннеесоглашение— Договор опатентнойкооперации(РСТ). В 1973 годудоговор вступилв силу. В немучаствуют 50государств.СССР ратифицировалдоговор в 1977 году.Договор действуетдля России, Украины.
Договор о патентнойкооперациипредусматривает
возможностьсоставленияи подачи такназываемоймеждународнойзаявки. По такойзаявке проводитсяпоиск по выявлениюпредшествующегоуровня техники, что имеетсущественноезначение дляполученияпатен­тов. Вдальнейшемтакой поискможет бытьпроведен водном из «международныхпоисковыхорганов». Однимиз этих органовявляется Патентноеведомство РФ.Такой органпроводитдокументальныйпоиск по мате­риаламзаявок, облегчающийзатем проведениеэксперти­зыв национальныхведомствахстран, кудаподается заявкадля патентования.
По желаниюзаявителяпоисковый органможет не ограничитьсяпроведениемтакого поиска, а осуществитьи международнуюпредварительнуюэкспертизу.Данные экспертизысообщаютсянациональнымведомствамтех стран, гдезаявитель хочетобеспечитьохрану. Есливыводы экспертовне будут противоречитьтребованиямнациональногозаконодательства, национальныеведом­ствавынесут решениео выдаче патента.
Таким образом, хотя, так жекак Парижскаякон­венция, Договор о патентнойкооперациине вводит единогомеждународногопатента, онсодержит в себеопределенныеэлементы, дальнейшееразвитие которыхможет привестик созданиютакого патента.Реализацияэтого договорауменьшаетзатраты трудаи средств припроведениизарубежногопатентования, делает егоболее оперативным.
Унификациязаконодательствоб изобретениях, а тем самым исоздание единогопатента предусмотреныот­дельнымирегиональнымисоглашениями.Так, создание«европейскогопатента»предусмотреноКонвенциейо выдаче европейскихпатентов, подписаннойна конферен­циив Мюнхене в1973 году, а созданиеединого патентадля стран Общегорынка — конвенцией1975 года. В Мюнхене(ФРГ) функционируетЕвропейскоепатент­ноеведомство.
3. Регистрациятоварных знаковза рубежомосу­ществляетсяна основаниикак национальногозаконо­дательства, так и положениймеждународныхсогла­шений.В отношениитоварных знаковПарижскаякон­венцияопирается нате же принципы, что и в отношенииправ на изобретение(национальныйрежим, правилоо конвенционномприоритете).Наряду с этимПарижская
290
конвенцияустанавливаетопределенныетребования, которые должныпредъявлятьсяк товарнымзнакам при ихрегистрациив странах-участницах(в отношенииизобретенийконвенциякаких-либотребованийне содер­жит, отсылая по всемвопросам такогорода к нацио­нальномузаконодательству).
Ряд стран —участниц Парижскойконвенцииподпи­салив 1891 году Мадридскуюконвенцию омеждународ­нойрегистрациифабричных итоварных знаков.Ее участникамиявляется 31государство.СССР — участникс 1976 года. В соответствиис конвенциейв Между­народноебюро в Женевеподается заявкана товарныйзнак, и потомэтот знак получаетохрану во всехстранах — участницахконвенции.Таким путемобеспе­чиваетсяохрана товарногознака во всехстранах-участ­ницахбез регистрацииего в каждойиз этих стран.Конвенциядействует дляРоссии, Украины.
12 июня 1973 г. в Венебыло подписаноновое между­народноесоглашениепо вопросамтоварных знаков— Договор орегистрациитоварных знаков.
Ряд новых вопросовв области охраныпромышлен­нойсобственностивозник в связис созданиемв России и другихстранах СНГсовместныхпредприятий(см. гл. 5). Основаниемвозникновенияправ на промышлен­нуюсобственностьу совместныхпредприятийявляется передачатаких правпредприятиюего участниками, ко­торая можетосуществлятьсякак при егосоздании вкачестве вклада, так и в процесседеятельностипред­приятияпутем покупкилицензий, атакже путемсозда­нияизобретенийего сотрудниками.В соответствиис законодательствомв счет вкладовв уставный фондсовместногопредприятиямогут бытьвнесены имуще­ственныеправа (в томчисле на использованиеизобре­тенийи «ноу-хау»).
Права на промышленнуюсобственность, принадле­жащуюсовместнымпредприятиям, охраняютсяв соот­ветствиис законодательствомв форме патентов.Поря­док передачиправ на промышленнуюсобственностьсовместномупредприятиюего участникамии совмест­нымпредприятиемсвоим участникам, а также порядоккоммерческогоиспользованияэтих прав изащиты их заграницей определяютсяучредительнымидокумен­тами.Так, в частности, в договоре осоздании совместно-
го предприятияможет бытьпредусмотрено, что для обозначенияпродукции, выпускаемойпредприятием, может бытьиспользованзнак одногоиз участниковили же совместныйтоварный знак.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какие правапредоставляютсяиностранцамна изобретениев РФ?
2. Что необходимоосуществитьдля обеспеченияправ на отечественныеизобретенияза рубежом?
3. В чем сущностьконвенционногоприоритета?
4. Каково содержаниелицензионныхсоглашений?
5. Как охраняютсяв РФ товарныезнаки иностран­ныхфирм?
6. Какие вопросыпромышленнойсобственностивоз­никаютпри созданиисовместныхпредприятий?
ГЛАВА14
СЕМЕЙНОЕПРАВО
§ 1. Коллизионныевопросы в областисемейногоправа. § 2. Заключе­ниебрака. § 3. Расторжениебрака. § 4. Правоотношениямежду супругами.§ 5. Правоотношениямежду родителямии детьми. § 6.Усы­новление.§ 7. Опека и попечительство
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ. С., КрЛлов С.Б. Международноечастное право.—С. 157—172; Лунц Л. А.Курс международногочастного права.Особен­наячасть.— С. 441—485;Лунц Л. А., МарышеваН. И., СадиковО. Н. Международноечастное право.—С. 247—260; Международноечастое право/ Под ред. Г. К.Матвеева.—Киев, 1985.— С. 115—151;Перга­ментА. И. Некоторыеколлизионныевопросы семейногоправа в СССР// Вопросы международногочастного права.—М., 1976.— С. 167—188; ОрловаН. В. Брак и семьяв международномчастном праве.—М., 1966; МатвеевГ. К. Вопросысоветскогоколлизионногосеменного права// Правоведение.—1972.— № 2.— С. 99—105; Ки-сильВ. И; ПастуховВ. П. Правовойстатус иностранцевв СССР.— С. 119; ГородецкаяИ. К. Международнаязащита прави интересовдетей.— М., 1973.
§ 1. КОЛЛИЗИОННЫЕВОПРОСЫ В ОБЛАСТИСЕМЕЙНОГО ПРАВА
Материально-правовыенормы семейногоправа раз­личныхгосударствимеют большоеразнообразие, что порождаетна практикевозникновениеколлизий прире­шении различныхвопросовправоотношенийс иностран­нымэлементом.Наряду с особенностямиэкономиче­скогостроя существенноевлияние нарегулированиесе­мейныхотношенийоказываютнациональные, бытовые, религиозныеособенностии традиции.Говоря об этом, необходимопрежде всегоотметить особенностинашего
293
законодательствав этой области.Согласно КонституцииРФ, мужчиныи женщины имеютравные праваи сво­боды.
Для семейныхотношенийхарактернополное равно­правиесупругов врешении всехвопросов семейнойжизни, в томчисле и в отношениивоспитаниядетей. Нормынашего семейногоправа направленына всемер­нуюохрану интересовматери и ребенка.В семейныхотношенияхосуществляетсяравноправиеграждан неза­висимоот их национальности, расы и отношенияк рели­гии.
Для семейногоправа рядагосударствхарактерноглавенствомужа; во многихстранах до сихпор сохра­няетсянеравноправноеположение мужаи жены в семье.Гражданскиекодексы этихгосударствустано­вилитак называемыйбрачный договор, который заключа­етсядо брака и закрепляетпрежде всегоправа мужа наимущество жены.
Законодательствобольшинствагосударствисходит изединобрачия(моногамия).Однако до сихпор в отдель­ныхстранах Азиии Африки признаетсямногоженство(полигамия), сохраняютсяархаическиеобычаи уплатывыкупа за невесту, установленкрайне низкийвозраст длявступленияженщины в брак.Все это свидетельст­вуето дискриминацииженщины в семейномправе. Зако­нодательствуи практике рядастран известнырасовые ограничения; не допускаютсябраки междулюдьми раз­нойрасы или разноговероисповедания.
Из этих отдельныхпримеров видно, что при разли­чияхв семейномзаконодательствев тех случаях, когда в браквступают гражданеразных государств, решение коллизионноговопроса приобретаетопределенноезначе­ние. ВгосударствахЗапада коллизионныенормы семей­ногоправа отличаютсябольшим разнообразием.Брач­наяправоспособность, то есть самоправо вступатьв брак, отсутствиепрепятствийдля вступленияв брак — всеэто определяетсяв ряде государствличным закономкаждого изсупругов. Вслучае расторжениябрака междусупругамиразличногогражданствав ряде странприменяетсязаконодательствостраны гражданствамужа.
Брак, заключенныйв одном государствев соответ­ствиис законом местаего заключения, может быть не
294
признан в другомгосударстве, что порождаеттак назы­ваемые«хромающиебраки».
Имущественныеотношениясупругов определяютсяв ряде государствличным закономмужа.
Во многихгосударствахрешается рядколлизион­ныхвопросов. Согласно§ 31 Закона омеждународномчастном правеВенгрии, материально-правовыеусловия действительностибрака регулируются«общим личнымзаконом» лиц, вступающихв брак. Еслиличные законыэтих лиц разные, то брак являетсядействительнымлишь в случае, когда условиядействительности«сущест­вуютсогласно законамобеих сторон».
В Венгрии кформе бракаприменяетсяправо местазаключениябрака. В КНРпри вступлениив брак граж­данинаКНР с иностранцемприменяетсязакон местазаключениябрака, а прирасторжениибрака — законместа нахождениясуда, принявшегодело к рассмотре­нию(ст. 147 Общих положенийгражданскогоправа 1986 г.). Основнымпринципом прирешении вопросоврасторжениябрака являетсяпо законамВенгрии и бывшейЮгославии, какправило, законгражданствасупругов.
В отношениизащиты правдетей для Россиидейст­вуетКонвенция оправах ребенкаот 20 ноября 1989 г.
§ 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕБРАКА
1. Заключениев РФ браковроссийскихграждан синостранцами.В современныхусловияхмеждународногосотрудничестванаблюдаетсяувеличениечисла браковроссийскихграждан синостранцами.Заключениетаких браков, в свою очередь, влечет за собойувеличениечисла случаевразного гражданствадетей и их родителей.
В РФ регистрируютсябраки как междуотечествен­нымигражданамии иностранцами, так и междуиност­ранцами, в том числе имежду гражданамиразличныхгосударств.Наше законодательствоне устанавливаетзапрета длявступленияроссийскихграждан в бракс иностранцамиили необходимостиполученияразреше­нияна такой брак.
Браки нашихграждан синостраннымигражданами, а также бракииностранныхграждан междусобой заклю-
295
чаются в РФ пороссийскомузаконодательству(ст. 161 Кодексао браке и семье).Иными словами, в этой областиприменяетсяколлизионныйпринцип «местазаключениябрака». Бракзаключаетсяв форме, предусмотреннойнашим законодательством, то есть регистрируетсяв бюро записиактов гражданскогосостояния(загсе) в соответ­ствиис установленнымидля такой регистрацииправи­лами.Заключениев РФ брака порелигиозномуобряду не порождаетюридическихпоследствий, хотя бы отечест­венныйзакон и признавалтакие браки.
Согласие навступлениев брак в РФ должнобыть сделанолично лицами, вступающимив брак. В рядестран (Испании, Перу и др.) допускаетсявыдача дове­ренностипредставителюна заключениебрака. Наш законне допускаеттакого представительства.
Материальныеусловия вступленияв брак иностран­цевтакже определяютсяне по их национальномузако­ну, а понашему закону.Так, по российскомузакону длявступленияв брак требуютсяналичие взаимногосогла­сия, достижениебрачного возрастаи т. д.
Кодекс о бракеи семье устанавливает, что браки немогут бытьзаключены междулицами, еслихотя бы одноиз них уже состоитв другом браке, поэтому гражда­нинстраны, которомуего национальныйзакон разре­шаетмногоженство, не может вступитьв бракв РФ,если он состоитв другом браке, заключенномвне пределовРФ.
Иностранецне вправе требоватьрегистрациибрака, несмотряна to чтозакон страныего гражданствадо­пускаетмногоженство.В некоторыхмусульманскихстра­нах (Турции, Ираке) полигамияне допускается.
При вступлениив брак иностранцев, так же как ипри вступлениив брак нашихграждан, проверяется, нет ли препятствийк заключениюбрака, и преждевсего не состоятли такие лицав другом браке.Обязанностьсообщать опрепятствияхк вступлениюв брак лежитна лицах, вступающихв брак.
Одним из доказательствтого, что лицо, вступающеев брак, когдаречь идет огражданинеРФ, не состоитв другом браке, является отсутствиев его паспортештампа о регистрациибрака. Прирегистрациибраков иностранцев, в документахкоторых нетсведений осе­мейномположении, онидолжны по требованиюучреж-
296
дения, регистрирующегобрак, представитьсправку, вы­даннуюкомпетентнымиорганами стран, гражданамико­торых ониявляются, отом, что они вбраке не состоят.На практикетакие справкиобычно выдаютсяпосольст­вамиили консульствамисоответствующейстраны в РФ.
Неизвестныенашему правузапреты к вступлениюв брак, установленныезаконодательствомстраны граждан­стваиностранца, не могут привестик отказу врегистра­циибрака в РФ (расовыеили религиозныеограни­чения, отсутствиесогласия родителейна вступлениев брак и т. п.; например, ст.31 алжирскогоСемейногокодекса 1984 г.запрещаетмусульманкевыходить замужза немусульманина).Это относитсяи к запретамили ограничениям, установленнымзаконодательствомдругой страныдля браков синостранцем.Практическинаибо­лее частовстречаетсяне полный запретдля вступленияв брак с иностранцем, а ограниченный: устанавливаетсянеобходимостьполученияспециальногоразрешенияком­петентногооргана страныгражданствадля вступленияв брак с иностранцем(в конце 80-х годовограничениятакого родабыли установленыболее чем в 50государст­вахмира). Так, разрешениена вступлениев брак с иностранцемтребуется длявсех гражданили отдельныхкатегорий(например, направленныхна учебу заграницу) позаконодательствуВенгрии, Индии, Ирака, Италии, Норвегии, Румынии, Польши, Швециии других стран.    продолжение
--PAGE_BREAK--
При регистрациибраков нашихграждан синостран­цамив ряде случаевучитываетсязаконодательствостра­ны гражданстваиностранца, что позволяетуменьшитьвозможностьнепризнаниябрака, заключенногопо на­шим законам, в стране гражданстваиностранца.Можно привеститакой пример: если, согласнозаконодательствукакой-либостраны, ее гражданинне может вступитьв брак с иностранцембез разрешения, то при отсутствиитакого разрешениябрак может бытьпризнан в этойстра­не недействительным.В подобныхслучаях нашорган загсав соответствиис действующимиправиламиобязан разъяснитьвступающимв брак соответствующиепра­вила национальногозакона и выяснить, имеется ли уиностранцасоответствующееразрешениена вступлениев брак. Еслитакого разрешениянет, то по согласованиюс лицами, вступающимив брак, назначаетсявремя ре­гистрациибрака с такимрасчетом, чтобыиностранец
297
мог в течениеэтого срокаполучить разрешение.В случае, когдав течениеназначенногосрока соответствующееразрешениене будет полученои лица, вступающиев брак, несмотряна это, будутнастаиватьна регистрациибрака, органзагса произведетсоответствующуюрегист­рациюи без указанногодокумента.Такой бракбудет действительнымпо нашему закону, однако он можетбыть признаннедействительнымпо национальномузакону супруга-иностранца, что может привестик существен­номуущемлениюинтересовнашего гражданинапри его нахождениив странесупруга-иностранца.
Процедураразъясненияв случаях такогорода имеетсущественноезначение, посколькунаш гражданин, всту­пающийв брак с иностранцем, должен знатьзаранее, чтоне исключено, что он не будетпользоватьсяв госу­дарствегражданствадругого супруга, а также в третьейстране ни личными, ни имущественнымиправами супругаи будет ощущатьряд другихотрицательныхпоследствий, вызванныхвозможнымнепризнаниемдействительностибрака за рубежом.
В договорахо правовойпомощи, заключенныхв 80-х годах сБолгарией, Вьетнамом, Венгрией, Чехо-Сло-вакией, Финляндией, предусматривается, что форма за­ключениябрака определяетсязаконодательствомтой страны, натерриториикоторой заключаетсябрак.
В отношенииматериальныхусловий заключениябра­ка специальныеправила имеютсяв договорахо правовойпомощи с Вьетнамоми Чехо-Словакией.Так, согласност. 23 договораСССР с Вьетнамом, этот вопросрешает­ся длякаждого избудущих супруговпо законугосу­дарства, гражданиномкоторого онявляется. Крометого, в отношениипрепятствийк' заключениюбрака долж­ныбыть соблюденыи требованиязаконодательствагосударства, на территории-которого заключаетсябрак.
СогласномногостороннейКонвенции оправовой по­мощистран СНГ от22 января 1993 г., условиязаклю­чениябрака определяютсядля каждогоиз будущихсупруговзаконодательствомгосударства, гражданиномкоторого онявляется, а длялиц без гражданства— зако­нодательствомгосударства, являющегосяих постояннымместом жительства.Кроме того, вотношениипрепятст­вийк заключениюбрака должныбыть соблюденытребо-
298
вания законодательствагосударства, на территориикото­рогозаключаетсябрак.
Согласно ст.6 Закона о гражданствеРФ от 28 ноября1991 г., заключениеили расторжениебрака гражданиномРФ с лицом, непринадлежащимк гражданствуРФ, не влечетза собой изменения1ражданства.
Изменениегражданстваодним из супруговне влечет изменениягражданствадругого супруга.
2. Консульскиебраки. Нашезаконодательстводопу­скаетзаключениена территорииРФ так называемыхконсульскихбраков, то естьбраков, регистрируемыхв иностранныхдипломатическихили консульскихпредста­вительствах.
Браки междуиностраннымигражданами, заключен­ныев РФ в посольствахили консульствахиностранныхгосударств, признаютсяна условияхвзаимностидейст­вительнымив РФ, если лицав момент вступленияв брак являлисьгражданамигосударства, назначившегопосла или консула(ст. 161 Кодексазаконов о бракеи семье РСФСР).Из этого следует, что такой бракбудет признаннашими органамивласти действительнымпри условии: а) наличиявзаимности, то есть еслив соот­ветствующеминостранномгосударстведопускаетсяре­гистрациябрака в российскомпосольствеили консульст­ве; б) когда обалица, вступающиев брак, являютсягражданамистраны, назначившейдипломатическогоили консульскогопредставителя.
Консульскиеконвенции, заключенныес другими стра­нами, допускаютрегистрациюконсулом браковграждан своейстраны. В большинстветаких консульскихконвен­ций(с Болгарией, Румынией, ФРГ, Чехо-Словакией, Швецией и др.)предусматривается, что консулимеет праворегистрироватьбраки согласнозаконодательствупредставляемогоим государствапри условии, что оба лицаявляются гражданамипредставляемогогосударст­ва.Лишь в отдельныхсоглашенияхэто правилосфор­мулированонесколько инымобразом (например, соглас­ноконсульскойконвенции сКНР, консулимеет праворегистрироватьбраки «в соответствиис законодательст­вомпредставляемогогосударстваи если это непротиво­речитзаконодательствугосударствапребывания»).В консульскихконвенцияхс Кубой и Финляндиейука­зывается, что консулрегистрируетбраки в техслучаях,
299
когда он управомоченна это представляемымгосударст­воми при условиисоблюдениязаконодательствастраны пребывания.
В консульскихконвенцияхпредусматриваетсяуве­домлениеместных органово произведеннойв консуль­стверегистрациибрака, если этотребуется поместным законам.
Согласно консульскойконвенции сСША, консулымогут регистрироватьзаключениеи расторжениебраков, когдаоба лица, вступившиев брак илирасторгающиеего, являютсягражданамипредставляемогогосударства, а также приниматьзаявления, касающиесясемейных отношенийгражданинапредставляемогогосударства, если это незапрещаетсязаконодательствомгосударствапребывания(п. 7 ст. 7).
3. Заключениебраков российскихграждан синост­ранцамиза границей.Граждане РоссийскойФедерации могутвступать в бракс иностранцамикакв РФ, таки за границей.Такие бракимогут заключатьсяс соблюдениемформы брака, установленнойзаконом местаего соверше­ния, то есть в соответствиис законодательствомтого государства, в котором заключаетсябрак. Будут литакие браки, заключенные, например, вмуниципалитете, мэрии или иноморгане иностранногогосударстваили же по религиозномуобряду, еслизаключениебрака в такойформе возможнов данном государстве, впоследствиипризнаны вРоссии? Нашезаконодательствоо браке и семьеотвечает наэтот вопросутвердительно.
Статья 162 Кодексао браке и семьепредусматри­вает, что, когда бракисоветскихграждан синостран­нымигражданамизаключены внепределов СССРс соблюдениемформы брака, установленнойзаконом местаего совершения, эти браки признаютсядействительнымив РСФСР, еслик признаниюнет препятствий, вытекаю­щихиз ст. 15, 16 и 43 кодекса.
Иными словами, такой бракпризнаетсяв РФ, если приего заключениине были нарушеныматериальныеусловия, необходимыедля вступленияв брак по россий­скимзаконам. Этоправило понимаетсяв РФ следую­щимобразом: материальныеусловия действительностибрака для лица, состоящегов нашем гражданстве, долж­ны всегдаопределятьсяпо нашему праву, независимоот места совершениябрака. Что жекасается иностранца,
300
вступившегов брак с российскимгражданиномза гра­ницей, то от него нельзятребоватьсоблюдениявсех предусмотренныхроссийскимзаконодательствоммате­риальныхусловий вступленияв брак; не может, напри­мер, бытьпризнан недействительнымтакой брак натом основании, что применительнок иностранцуне были соблюденыусловия о брачномвозрасте, предусмотрен­ныенашим законом.Относительноже формы бракаусловия егодействительностииные: брак, заключенныйс соблюдениемформы, установленнойзаконом местаего совершения, признаетсяв РФ даже в томслучае, еслитакая формабрака неизвестнасоветскомузаконода­тельству.
Так, советскийгражданин Л.вступил в 1937 годув Тегеране вбрак с иранскойподданнойАмалиеи П. Бракбыл совершенв русскойправославнойцеркви в Тегеране.Религиознаяформа бракадопускаласьиранскимзаконодательством.В 1958 году Л., к томувремени ужепроживавшийв Тбилиси, вступилв брак с РаисойШ. В 1960 году Л. умер.Амалия П., претендуяна наследство, возбу­дилав суде ГрузинскойССР дело о признаниивторого бракаЛ. недействительным.Дело рассматривалосьв ряде судебныхинстанций, иокончательноерешение быловынесено впользу истицы.Тем самым былапризнанадействительностьбрака советскогогражданина, заключенногоза границейс соблюдениемформы бракапо законо­дательствуместа его совершения.
Если при регистрациибраков российскихграждан и иностранцевв местных органахза границейпо законам этойстраны требуетсяпредоставлениеспециальнойсправки о правероссийскогогражданинавступить в бракс иностранцем, то такую справкумогут выдаватьпо просьбевступающихв брак консулыРФ.
В то же времяв консульскихконвенциях, заклю­ченныхс иностраннымигосударствами, может бытьпредусмотренаобязанностьконсула вестиучет браков, совершенныхпо законамгосударствапребываниякон­сула, еслипо крайней мереодно из лиц, вступающихв брак, являетсягражданиномстраны консула.
Консульскийустав СССР несодержит препятствийк тому, чтобысоветскиеконсулы регистрировалибраки советскихграждан синостранцами(как с гражданамистраны пребыванияконсула, таки с гражданамитретьей страны).Такой брак, заключенныйв соответствиис на­шим законодательством, будет признандействительнымв РФ. Однако онможет не получитьпризнания встране пребыванияконсула, еслипо законам этойстраны
301
не допускаютсяконсульскиебраки, которыезаключают­сяне между гражданамистраны, назначившейконсула. Этоправило действуети для консуловРФ.
4. Заключениеза фаницейбраков междуроссийски­мигражданами.Браки междуроссийскимигражданами, проживающимивне пределовРФ, заключаютсяв кон­сульскихучрежденияхРФ. Регистрациябрака являетсяодним из актовгражданскогосостояния. Призаключе­ниибрака в консульствахРФ за границей, так же как ипри совершенииконсулом другихактов гражданскогосостояния, применяетсязаконодательствоРоссийскойФедерации, гражданамикоторой являютсялица, всту­пающиев брак.
Согласно ст.42 Консульскогоустава СССР,«в соот­ветствиис законодательствомСССР и союзныхрес­публикконсул регистрируетакты гражданскогосостоя­нияграждан СССР».Из этого следует, что: 1) регистра­циябрака в нашемпосольствеили консульствеприрав­ниваетсяк регистрациибрака в органахзаписи актовгражданскогосостояния; 2)при регистрациибраков кон­суломдолжны соблюдатьсяматериальныеусловия, необ­ходимыедля заключениябрака по нашемузаконода­тельству.
Признаниетакого бракав государствепребыванияконсула будетиметь место, если это вытекаетиз мест­ногозакона илипредусмотреноконсульскойконвенциейРФ с даннымгосударством.
5. Признаниев РФ браковмеждуиностранцами, заключенныхза границей.До сих пор речьшла о заклю­ченииза границейбраков междунашими гражданамии так называемыхсмешанныхбраков. Что жекасается браковиностранныхграждан, заключенныхвне преде­ловнашей страныпо законамсоответствующихгосу­дарств, то они признаютсядействительнымив РФ (ст. 162 Кодексао браке и семье).Таким образом, в РФ признаетсядействительнымзаключенныйза грани­цейбрак иностранцевво всех случаях, когда он признает­сяпо одному иззаконодательствиностранногогосударст­ва, которое можнобыло бы применитьв данном случае.Следовательно, если брак междуиностранцамидействи­теленпо закону местаего совершениялибо по личномузакону супругов, то он долженбыть признандействи­тельными в РФ. В какойстепени этоправило может
302
быть 01раниченов РФ оговоркойо публичномпорядке?
Статья 169 Кодексао браке и семьепредусматривает, что «применениеиностранныхзаконов о бракеи семье илипризнаниеоснованныхна этих законахактов граж­данскогосостояния неможет иметьместа, еслитакое применениеили признаниепротиворечилобы основамсоветскогостроя». В связис этим правилом(о публич­номпорядке см. гл.3), в частности, возникаетвопрос, можетли полигамныйбрак, совершенныйза границейв каком-либогосударстве, допускающемтакие браки, получить признаниев России. Представляется, что такой бракне может бытьобъявлен в РФнедействительным.Поэтому наличиеподобногобрака, как илюбого ужесуществующего, является препятствиемдля заключениянового бракав РФ.
6. Признаниебрака недействительным.К бракам, заключаемымроссийскимгражданиноми иностранцемв РФ, в полноймере применяютсяправила нашегозаконо­дательствао признаниинедействительнымитак называе­мыхфиктивныхбраков. В прошломна практикевстре­чалисьслучаи заключениятаких браков, цель которыхсостояла нев созданиисемьи, а, например, в обходе правилвыезда иливъезда, действовавшихв СССР.
В советскомзаконодательствене содержалоськолли­зионныхнорм относительнодействительностибраков, заключенныхс иностранцами, однако случаипризнанияиностранныхрешений обаннулированиибрака имелиместо на практике.
§ 3. РАСТОРЖЕНИЕБРАКА
1. Расторжениебрака с иностранцамив РФ. Согласно
российскомузаконодательству, расторжениебрака про­изводитсялибо в судебномпорядке, либов органах загса.В органах загсаосуществляетсярасторжениебра­ка по взаимномусогласию супругов, не имеющихне­совершеннолетнихдетей, а такжев некоторыхдругих случаях, предусмотренныхзаконом (ст.38, 39 Кодекса обраке и семьеРСФСР). Согласнозаконодательствуо браке и семье, расторжениебраков российскихграж­дан синостраннымигражданами, а также браковиност­ранныхграждан междусобой в РФпроизводитсяпо
303
российскомузаконодательству.Это означает, что указан­ныелица вправерасторгнутьбрак как в суде, так и в органахзагса (при наличиинеобходимыхусловий, уста­новленныхзаконом). Российскийсуд рассматриваетдела о расторжениибрака нашегогражданинас иностран­цеми в тех случаях, когда оба супругапроживают заграницей. Крометого, в нашемсуде возможнорассмот­рениедела о разводесупругов —российскихграждан и в техслучаях, когдатакие супругипроживают заграницей.
Согласно ст.163 Кодекса о бракеи семье, «совет­скийгражданин, проживающийвне пределовСССР, вправерасторгнутьбрак с проживающимвне пределовСССР супругом, независимоот его гражданства, в совет­скомсуде».
Рассмотрениедел о расторжениибрака при наличиииностранногоэлемента производитсясудами по темже правилам, что и при расторжениибраков междуграж­данами, проживающимив РФ.
В исключительныхслучаях судымогут рассматри­ватьдела и при отсутствиив судебномзаседанииодного из супругов.Так, по искампроживающихв РФ граж­даннаши судырассматриваютдела о расторжениибрака, возбужденныепротив иностранцев, проживающихза границей.Дело может бытьрассмотренои в отсутст­виеответчика-иностранцапри условии, что будут обес­печеныего процессуальныеправа. Ответчикунаправля­ютсяизвещение ослушании делаи другие судебныедокументы. Этослужит гарантиейсоблюденияправ иностранца, который можетпринять мерыдля защитысвоих интересов.
При рассмотрениидел о расторжениибрака суд применяетнаше законодательство, если иное невытекает иззаключенныхРФ с иностраннымигосударствамимеждународныхдоговоров.Поскольку, кроме такихслу­чаев, предусмотренныхмеждународнымдоговором, при­менениеиностранногозакона исключено, расторжениебрака, произведенноев РФ, может бытьне признаноза рубежом.Российскоесемейноезаконодательство, в отли­чие отзаконодательствабольшинстваиностранныхгосу­дарств, не содержиткаких-либоспециальныхнорм, которыебы предусматривалистрого определенныепово­ды и основаниядля развода.Брак расторгается, если
304
судом будетустановлено, что дальнейшаясовместнаяжизнь супругови сохранениесемьи сталиневозмож­ными.
Советскаягражданка Б.предъявилаиск в суд Московскогорайона Киевак иранскомугражданинуЭльнаши АбдулX. о растор­жениибрака и взысканииалиментов насына Юрия. Ихбрак был зарегистрированв 1965 году. Сынродился в 1967 году.Семья сначалапроживала вКиеве, потомв Иране. Б. посостояниюздо­ровья былавынужденавозвратитьсяв СССР, муж осталсяв Иране. Изучивматериалы дела, суд установил, что фактическиотношения былипрекращенысторонами в1971 году, общегохозяйства онине вели, к примирениюне стремились, истица фактическисоздала но­вуюсемью, имеетвторого ребенка.Возобновлениебрачных отноше­нийстало невозможным.Суд принялрешение расторгнутьбрак и взыскатьс ответчикаалименты насына до достиженияим совер­шеннолетияв размере '/4 частивсех видовзаработка.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Специальныеправила о расторжениибрака содержат­сяв договорахо правовойпомощи, заключенныхс Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей иЧехо-Словакией.Эти договорыустанавливают:1) развод про­изводитсяорганами тогогосударства, гражданамикото­рогоявляются супруги;2) если супругипроживают вдругой стране, то они могутобращатьсяв суд этой страны.Следовательно, граждане упомянутыхстран мо­гутвозбудить делоо разводе илив суде на своейродине, или всуде страны, где они проживают.Выбор зависитот их желания;3) при расторжениибрака применяетсязаконодательствостраны гражданствасупругов; 4) втех случаях, когда супругине имеют общегогражданстваи проживаютна территорииразных государств, дело о разводеможет бытьвозбужденов суде любогоиз дого­варивающихсягосударств, причем каждыйсуд будет при­менятьзаконодательствосвоей страны.
СогласномногостороннейКонвенции оправовой по­мощистранСНГ от22 января 1993 г. поделам о растор­жениибрака применяетсязаконодательствостраны, гражданамикоторой являютсясупруги в моментподачи заявления.При разномгражданствеприменяетсязаконо­дательствостраны, учреждениекоторой рассматриваетдело о расторжениибрака.
Во многих договорахо правовойпомощи, заключен­ныхс другими странами, имеются. общиеправила о признаниисудебных решений.Это означает, что при­знаютсяи решения поделам о расторжениибрака.
2. Расторжениебрака за границей.Вопрос о растор-
305
жении бракамежду супругами, один из которыхявляет­сягражданиномРФ, может возникнутьза границей.Это может иметьместо в случаях, когда оба супругапостояннопроживают водной странеили когда встране, гдевозбужденодело о разводе, проживает одиниз супругов.Интересныйв этом отношениипример даласудебная практикаФРГ в отношениисоветскихграж­дан.
Советскаягражданкавступила в 1970году в брак сгражда­ниномАнголы во Львове(УССР). От этогобрака родилисьдвое детей.Начиная с 1972 годасупруги проживалив ФРГ. В октяб­ре1979 годамухпереехал нажительствов Анголу. Женаосталась в ФРГи возбудилаиск о разводе; ответчик возражалпротив растор­жениябрака и настаивална том, чтобына него былавозложеназабота о детях.Дело рассматривалосьв несколькихсудебных инстанциях.Определеннуюсложностьвызвал вопросо примененииправа. Этообъяснялосьтем, что последнеерешение по делубыло вынесенов январе 1984 года, то есть до принятияв июле 1986 годанового западно­германскогозакона о международномчастном праве(см. гл. 2), изменившегоВводный законк Германскомугражданскомууложе­нию (ГГУ).В суде nepaoftинстанции наосновании ст.17 Вводного законак ГГУ к отношениямсторон былоприменено правоАнголы какправо страныгражданствамужа. При дальнейшемрассмотренииэтого дела былопризнано, чтост. 17 противоречитст.3 (абз. 2) Основ­ногозакона (Конституции)ФРГ, устанавливающегоравенствомуж­чины иженщины. В решенияхпо делу былирассмотреныразличные иныеварианты примененияправа, в томчисле советскогокак права страныгражданстваистца и праваФРГ как правастраны послед­негосовместногоместа жительствасупругов.
В случае, еслирасторжениебрака междуроссийскимгражданиноми иностранцемпроизведеноза границей, возникаетвопрос о признаниидействительноститакого разводав РФ. Согласност. 16 Кодексао браке и семье, расторжениебраков междуроссийскимии иностран­нымигражданами, совершенноевне пределовРФ по законамсоответствующихгосударств, признаетсядейст­вительнымв РФ, если в моментрасторжениябрака хотя быодин из супруговпроживал внепределов РФ.
На практикевозник такжевопрос о признанииу нас совершенногоза границейрасторжениябрака междурос­сийскимигражданами, проживающимиза границей.Для таких гражданобращение внаш суд можетбыть связанос большимизатруднениями.Поэтому отрос­сийскихграждан, постояннопроживающихза границей, нельзя требовать, чтобы их разводбыл произведентоль­ко поправилам нашегозаконодательства.Достаточно,
306
чтобы разводбыл совершенв соответствиис законамистраны их проживания.«Расторжениебраков междусоветскимигражданами, совершенноевне пределовСССР по законамсоответствующихгосударств, при­знаетсядействительнымв СССР, еслиоба супругав момент расторжениябрака проживаливне пределовСССР» (ст. 163 Кодекса).
В тех случаях, когда расторжениебрака можетбыть по российскомузаконодательствупроизведеноорганами «загса(наличие согласиясупругов приотсутствиине­совершеннолетнихдетей), за границейоно может бытьпроизведенои консулом.
Ряд консульскихконвенций, заключенныхс иностран­нымигосударствами, предусматривает, что консулымо­гут расторгатьбраки. Так, Консульскаяконвенция сСША предусматриваетправо консуловпроизводитьрас­торжениебраков приусловии, чтооба лица, расторгаю­щиебрак, являютсягражданамипредставляемогоконсу­ломгосударства.
Другие же консульскиеконвенциипредусматриваютлишь регистрациюсовершенногов стране пребыва­нияконсула расторжениябрака, в частностипроизве­денногосудом, и ведениеучета такихразводов. Согласност. 19 Консульскойконвенции сФинляндией, консулы имеютправо вестиучет совершенныхсогласнозаконода­тельствугосударствапребыванияразводов, еслипо край­неймере одно излиц, расторгающихбрак, являетсягражданиномпредставляемогоконсулом государства.
Российскийтражданин, проживающийвне пределовРФ, вправерасторгнутьбрак с проживающимвне преде­ловРФ супругомнезависимоот его гражданствав нашем суде.Введение этогоправила в нашезаконода­тельствообъясняетсярядом причин, в частноститем, что в некоторыхстранах иностранцылишены праваобращатьсяв суд с искомо расторжениибрака.
Расторжениебраков междуиностраннымигражда­нами, совершенноевне пределовРФ по законамсоот­ветствующихгосударств, признаетсядействительнымв РФ. Документы, выданные иностранцамв удостоверениеразвода, совершенногопо законамсоответствующихго­сударств, признаютсядействительнымив РФ.
В одних странахтребуется, чтобы решениесуда о расторжениибрака былозатем зарегистрированов орга-
307
нах загса, вмэрии и т. д., итолько послетакой регистра­циибрак считаетсяпрекращенными соответствующиелица вправевступить вновый брак. Позаконодательствуже большинстваиностранныхгосударстврешение судао расторжениибрака являетсяокончательным, и регист­рациирасторжениябрака в органахзагса не требуется.В США, например, суд выдаетсвидетельствоо разводе. Отсюдаследует, чтов случае расторжениябрака в этихгосударствахпри повторномвступлениив брак в российскихорганах загсаот иностранныхграждан нетребуетсясвидетельствоорганов загсаиностранныхгосу­дарство расторжениибрака.
До сих пор речьшла о признаниив РФ самогофакта расторжениябрака, совершенногоза границейпо мест­нымзаконам. Однакотакое признаниерасторжениябрака не всегдаавтоматическивлечет за собойпризна­ниев РФ и последствийразвода. Немогут, напри­мер, получить признанияустановленныев иностранномсудебном решениитакие последствияразвода, каклишение стороны,«виновной»в расторжениибрака, прававступленияв новый брак, лишение ееправа на воспитаниедетей и пр.
§ 4. ПРАВООТНОШЕНИЯМЕЖДУ СУПРУГАМИ
К личным иимущественнымотношениямпроживаю­щихв РФ супруговприменяютсяположениянашего законодательства.Из закрепленногов КонституцииРФ принципаполного равноправияженщины и мужчинывытекает рядправил, определяющихотношения междусупругами: женщина, выйдязамуж, можетоставить до­брачнуюфамилию, онасохраняет своегражданство, пользуетсяполной свободойвыбора занятийи профес­сий, полностьюсохраняет своиимущественныеправа, существовавшиедо брака, иприобретаетв браке правона совместнонажитое имуществона началахсовместнойсобственностисупругов. Нашзакон предусматривает, что порядокведения общегохозяйстваустанавливаетсяпо взаимномусогласию супругов.Муж-иностранецв РФ не можетпретендоватьна главенствующееположение прирешении вопросовведения семейногохозяйства.Согласно нашемуправу, супругисвободны и привыборе
308
места жительства.Супруги могуткак иметь совместноеместо жительства, так и проживатьраздельно.Перемена местажительстваодним из супруговне возлагаетна другогосупруга обязанностиследовать заним. Супругиобязаны оказыватьдруг другуматериальнуюпомощь. Нетрудоспособныйнуждающийсясупруг на основенаше­го законаимеет правона получениесодержанияот другогосупруга, еслипоследний всостоянииоказывать емуподдержку.
Специальныеправила по этимвопросам содержатсяв договорахо правовойпомощи. Так, договоры, заклю­ченныес Венгрией, Болгарией иПольшей, устанав­ливают, что отношениясупругов, являющихсягражда­намиодного государстваи проживающихна территориидругой страны, регулируютсязаконами тогогосударства, где они проживают.Эти договорысодержат такжеправи­ло о том, каким закономрегулируютсяотношениясупру­гов-иностранцев, если они проживаютна территорииразных государств.Например, еслимуж — гражданинПР проживаетв ПР, а жена —гражданка ПРпрожи­ваетв РФ, то их отношениябудут регулироватьсязако­ном страныих общегогражданства, то есть закономПР.
Но может случиться, что муж и женане имеют об­щегогражданства.Например, проживающаяв РФ жена являетсягражданкойРФ, а живущийв ПР муж являет­сягражданиномПР. На этот случайдоговорыуста­навливаютправило, чтоличные и имущественныеправо­отношениятаких супруговрегулируютсязаконом тойстраны, где ониимели последнеесовместноеместо жительства.
§ 5. ПРАВООТНОШЕНИЯМЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИИ ДЕТЬМИ
1. Гражданстводетей. Правовоеположениеребенка определяетсяего гражданством.Поэтому необходимовыяснить, какопределяетсяв РФ гражданстводетей.
Согласно ст.25 Закона о гражданствеРФ, граж­данстводетей в возрастедо 14 лет следуетгражданствуродителей.Гражданстводетей в возрастеот 14 до 18 лет изменяетсяпри наличииих согласия.
Гражданстводетей не изменяетсяпри изменении
309
гражданствародителей, лишенных родительскихправ. На изменениегражданствадетей не требуетсясогласие родителей, лишенных родительскихправ.
Таким образом, в законодательствеРФ действуетобщепринятыйпринцип, всоответствиис которымграж­данстводетей в возрастедо 14 лет автоматическисле­дует гражданствуродителей.Подростки ввозрасте от14 до 18 лет даютсогласие наизменениесвоего граж­данствав письменнойформе. Этотдокумент долженбыть нотариальноудостоверен.
Если оба родителяили единственныйродитель приоб^ретают гражданствоРФ или у нихпрекращаетсягражданствоРФ, то соответственноизменяетсяхраж-данстводетей.
Если оба родителяили единственныйродительпро­живающегона территорииРФ ребенка, надкоторым установленыопека илипопечительствограждан РФ, вы­ходят изгражданстваРФ и при этомне участвуютв воспитанииэтого ребенка, то ребенок позаявлениюродителей, опекуна илипопечителясохраняетграждан­ствоРФ (ст. 26).
При изменениигражданстваобоих родителейили единственногородителя (толькоматери илитолько отца)гражданстворебенка автоматическиследует заграждан­ствомродителей. Приэтом условиеполучениясогласия подросткав возрасте от14 до 18 лет сохраняетсвою
силу.
Однако могутбыть случаи, когда родители(или единственныйродитель), выходяиз российскогограж­данства, не претендуютна своего ребенка, над которымустановленыопека илипопечительство.В таких случаяхпо заявлениюродителей, опекуна илипопечителяза ребенкомсохраняетсягражданствоРоссийскойФедера­ции.
Это не исключает, что в будущемребенок поже­лаетвыехать к своимродителям иизменить гражданство.
Если гражданствоРФ у одного изродителейпрекра­щается, а другой остаетсягражданиномРФ, то ребеноксохраняетгражданствоРФ. По ходатайствуродителя, гражданствокоторогопрекращается, и с письменногосогласия родителя, остающегосягражданиномРФ, граж­данствоРФ у ребенкапрекращаетсяпри условии, что ему будетпредоставленоиное гражданство(ст. 28).
310
I
Государствопри прочихравных обстоятельствахза­щищает интерестого родителя, который остаетсяв рос­сийскомгражданстве.Такой подходизложен в ст.28 за­кона, котораясохраняетгражданстворебенка за темиз родителей, который остаетсягражданиномРоссийскойФедерации. Еслиже родитель, остающийсяв российскомгражданстве, не возражаетпротив того, чтобы ребенкубыло предоставленогражданстводругого родителя, он должен подтвердитьсвое решениеписьменно.
Ребенок, находящийсяна территорииРФ, оба роди­телякоторого неизвестны, является гражданиномРФ.
2. Установлениеотцовства вРФ независимоот граж­данствародителей иребенкаи ихместа жительствапроизводитсяпо нашемузаконодательству.
В тех случаях, когда по российскомузаконода­тельствудопускаетсяустановлениеотцовства ворганах записиактов гражданскогосостояния, проживающиевне пределовРФ родителиребенка, изкоторых хотябы один являетсягражданиномРФ, вправе обращатьсяс заявлениямиоб установленииотцовства вконсульскиеучрежденияРФ (ст. 34 Основзаконодательствао браке и семье).Нормы об установленииотцовства естьи в договорахо правовойпомощи. Так, согласно ст.32 дого­вора сПР по делам обустановленииили оспариванийотцовства, применяетсязаконодательствостраны, граж­даниномкоторой являетсяребенок порождению.
3. Правоотношениямежду родителямии детьми. Взаимоотношенияродителей идетей, находящихсяв РФ, независимоот того, являетсяли ребенокгражданиномРФ или иностранцем, регулируютсяв полном объемероссийскимправом. В отношенииродителей-иностранцевили детей-иностранцевникаких изъятийиз общего по­рядкане делается.Родители обязанызаботитьсяо воспитаниидетей, а детиобязаны заботитьсяо родите­ляхи оказыватьим помощь.Родительскиеправа долж­ныосуществлятьсяисключительнов интересахдетей.
Российскийзакон даетродителям правов судебномпорядке требоватьвозврата детейот любого лица, удер­живающегоих у себя не наоснованиизаконов ипоста­новлениясуда. Родители-иностранцытакже пользуютсяэтим правом.
Родители обязанысодержать своихнесовершеннолет­них, а также нуждающихсянетрудоспособныхдетей.
311
В случае распадасемьи на ребенкавыплачиваютсяалименты всоответствиис российскимзаконодательст­вом.Однако привыезде из РФлица, обязанноговыпла­чиватьалименты наребенка, находящегосяв РФ, при отсутствиимеждународногодоговора могутвозникнутьтрудности.
Так, порешению российскогосуда с Ф. взыскивалиалименты насодержаниесына. Послевыезда Ф. напостоянноежительство» ФРГ суд этойстраны отказалв исполнениирешения, сославшисьна отсутствиевзаимнойдоговоренности.
Обязанностьвыплаты алиментоввозникает ипо отно­шениюк ребенку-иностранцу, проживающемуне в Рос­сии.Коллизионныхнорм, определяющихприменениеправа к алиментнымобязательствам, в нашем законо­дательственет. Однако влитературебыл сделанвывод о применениив этих случаяхроссийскогозакона. Такимобразом решаютсяэти вопросыи на практике.
Вопрос о законе, которым должнырегулироватьсяправротношениямежду родителямии детьми, решенв договорахо правовойпомощи, заключенныхс Болга­рией, Венгрией,СРВ,КНДР, Румыниейи Польшей. Этидоговорыустанавливают, что правоотношениямежду родителямии детьми определяютсязаконом тогогосу­дарства, на территориикоторого родителии дети имеютсовместноеместо жительства.
Однако еслиместо жительствародителей илиодного из нихнаходится натерриторииодного договариваю­щегосягосударства, а место жительстваребенка — натерриториидругого, топравоотношениямежду родите­лямии детьми регулируютсязаконом тогогосударства, гражданиномкоторого являетсяребенок. Если, напри­мер, отец— российскийгражданинпроживает вРФ, а ребенок— российскийгражданин живетв ПР, то обязан­ностиотца, включаяобязанностьвыплачиватьалименты, определяютсяроссийскимправом. В целяхбольшей га­рантииобеспеченияинтересов детейв договорахс Венг­рией, Болгарией иПольшей естьправило, позволяющееприменить законстраны местажительстваребенка, еслизаконодательствоэтой страныявляется длянего болееблагоприятным.Договор с СРВпредусматриваетпо де­лам овзысканииалиментов сродителей впользу детейи с совершеннолетнихдетей в пользуродителейприме­нениезаконодательствастраны, на территориикоторой
312
имеет местожительствалицо, претендующеена получе­ниеалиментов.
Таким образом, российскаягражданка можетобра­титьсяв наш суд с искомо взысканииалиментов насодержаниеребенка, еслиотец ребенка— иностранныйгражданинпроживает вРФ или в стране, с которой имеетсядоговор о правовойпомощи, предусматриваю­щийвзаимное исполнениесудебных решений.Более сложноеположениевозникает втех случаях, когда отецребенка проживаетв стране, с которойтакого договоранет (см. гл. 17). Всоответствиис постановлением№ 67 Совета МинистровСССР от 25 января1989 г. была установленавыплата временныхпособий накаждого ребенка, если лицо, обязанноек уплате алиментов, по­стояннопроживает натерриториииностранногогосудар­ства, с которым уСССР отсутствуетдоговор о правовойпомощи.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Правоотношениямежду ребенком, родившимсяот лиц, не состоящихв зарегистрированномбраке, и егоматерью и отцомопределяютсязаконодательствомтой договаривающейсястороны, гражданиномкоторой явля­етсяребенок.
§ 6. УСЫНОВЛЕНИЕ
Согласно Конвенциио правах ребенка1989 года, «Государства-участники, которые призналии/или разре­шаютсуществованиесистемы усыновления, обеспечи­вают, чтобы наилучшиеинтересы ребенкаучитывалисьв первостепенномпорядке, и они:
a) обеспечивают, чтобы усыновлениеребенка разре­шалосьтолько компетентнымивластями, которыеопре­деляютв соответствиис применимымизаконом ипро­цедурамии на основевсей относящейсяк делу и досто­вернойинформации, что усыновлениедопустимо ввидустатуса ребенкаотносительнородителей, родственникови законныхопекунов и что, если требуется, заинтересо­ванныелица дали своеосознанноесогласие наусыновле­ниена основе такойконсультации, которая можетбыть необходимой;
b) признают, чтоусыновлениев другой странеможет рассматриватьсяв качествеальтернативногоспособа
313
ухода заребенком, еслиребенок неможет бытьпередан навоспитаниеили помещенв семью, котораямогла бы обеспечитьего воспитаниеили усыновление, и если обес­печениекакого-либоподходящегоухода в странепроис­хожденияребенка являетсяневозможным;
c) обеспечивают, чтобы в случаеусыновленияребен­ка в другойстране применялисьтакие же гарантиии нормы, которыеприменяютсяв отношенииусыновлениявнутри страны;
d) принимаютвсе необходимыемеры с цельюобеспе­чениятого, чтобы вслучае усыновленияв другой странеустройстворебенка неприводило кполучениюнеоправ­данныхфинансовыхвыгод, связанныхс этими лицами(ст. 21)».
Статья 165 Кодексао браке и семьедопускаетусыновлениев РФ иностраннымигражданамидетей, являющихсякак российскимигражданами, так и ино­странными, проживающимив РФ. Такоеусыновлениепроизводитсяпо российскомузаконодательству.Пра­вила усыновлениядетей — российскихграждан иност­ранцамина территорииРФ устанавливаютсязаконода­тельствомреспублик.
Усыновлениедетей, являющихсягражданамиРоссий­скойФедерации, иностраннымигражданамина террито­рииРоссийскойФедерациипроизводитсяв порядке, установленномКодексом обраке и семье, при условииполучения наэто усыновлениеразрешениясоответствен­новысшего исполнительногооргана властиреспубликив составе РоссийскойФедерации, автономнойобласти, автономногоокруга, администрациикрая, области, горо­дов Москвыи Санкт-Петербурга.
Усыновлениедетей, являющихсягражданамиРос­сийскойФедерации ипроживающихвне пределовРос­сийскойФедерации, производитсяв консульскомучреж­денииРоссийскойФедерации. Приэтом, еслиусыно­вителине являютсягражданамиРоссийскойФедерации, дляусыновлениядетей, являющихсягражданамиРос­сийскойФедерации, необходимополучить разрешениефедеральногооргана исполнительнойвласти, занимаю­щегосявопросами опекии попечительствав отношениинесовершеннолетних, а в отношениинесовершеннолет­них, проживавшихранее на территорияхреспублик всоставе РоссийскойФедерации,—республиканскихор-314
ганов исполнительнойвласти, занимающихсявопросами опекии попечительствав отношениинесовершеннолет­них.
Действительнымпризнаетсятакже усыновлениеде­тей, являющихсягражданамиРоссийскойФедерации, произведенноев соответствующихорганах государства, на территориикоторого проживаютдети, при условиипредварительногополучения наэто усыновлениеразре­шенияфедеральногооргана исполнительнойвласти, за­нимающегосявопросами опекии попечительствав отно­шениинесовершеннолетних, а в отношениинесовер­шеннолетних, проживавшихранее на территорияхрес­публикв составе РоссийскойФедерации,—республикан­скихорганов исполнительнойвласти, занимающихсявопросами опекии попечительствав отношениинесовер­шеннолетних.
Посредническаядеятельностьнегосударственныхорганизацийи частных лицпо содействиюв усыновле­ниидетей не допускается, за исключениеморганизацийиностранныхгосударств, уполномоченныхсоответствую­щимиорганами этихгосударстви аккредитованныхфедеральныморганом исполнительнойвласти, зани­мающимсявопросами опекии попечительствав отно­шениинесовершеннолетних.Порядок аккредитацииоп­ределяетсяСоветом Министров— ПравительствомРос­сийскойФедерации (ст.1б51 Кодексао браке и се­мье).
Были установленыопределенныегарантии обеспе­ченияв случаях усыновленияинтересовребенка. Соглас­ност. 165, ребенок, являющийсягражданиномРоссий­скойФедерации, может бытьусыновлениностраннымгражданиномв случае, еслипо законодательствупри­нимающегогосударстваон будет признанв качествезаконного членасемьи усыновителяи пользоватьсяравными с другимичленами егосемьи правами, а также приусловии, чтозаконодательствопринимающегогосу­дарствагарантируетэтому ребенкупредоставлениеправ в не меньшемобъеме, чемзаконодательствоРоссийскойФедерации.
Усыновительдолжен представитьдокументы, свиде­тельствующиео его праве наусыновлениев соответствиис законодательствомгосударства, гражданиномкоторого онявляется.
315
В этот кодексв 1993 году быливнесены измененияи дополнения, направленныена ограничениеслучаев усы­новленияроссийскихдетей иностраннымигражданами.Это было вызваноследующимиобстоятельствами: если осенью1991 года иностраннымигражданамибыло усы­новленолишь несколькороссийскихдетей, то на 1ноября 1992 г. этацифра уже выросладо 600 детей. Приэтом зачастуюнарушаютсяположенияКонвенции ООНпо правам ребенка, преследуетсякоммерческаявыгода, фальсифицируютсядиагнозы болезней.
Согласно ст.165 Кодекса о бракеи семьеРСФСР(в редакцииЗакона 1993 г.), усыновлениедетей, являю­щихсягражданамиРФ, иностраннымигражданамина территорииРоссии можетпроизводитьсятолько в Случаях, если этих детейне представилосьвозможнымпередать наусыновление, под опеку илипопечительстволицам, состоящимс ними в родственныхотношениях, независимоот гражданствауказанных лиц, или граж­данамРоссийскойФедерации.
При решениивопроса обусыновленииорганы опекии попечительстваучитываютэтническоепроисхождениеребенка, егорелигиознуюи культурнуюпринадлеж­ность, родной язык, возможностьобеспеченияпреемст­венностивоспитания.
Усыновлениедетей, являющихсягражданамиРос­сийскойФедерации, иностраннымигражданамина тер­риторииРоссийскойФедерациипроизводитсяв соответ­ствиис законодательствомРоссийскойФедерации иреспублик всоставе РоссийскойФедерации, еслииное не предусмотреномеждународнымидоговорамиРоссий­скойФедерации.
Усыновлениероссийскогогражданиназа границейпроизводитсяконсулом пороссийскимзаконам.
В связи с этимвозникаетвопрос о том, в каких слу­чаяхусыновление, произведенноеза границейв соответ­ствиис действующимитам законами, может бытьпри­знано вРФ.
Усыновлениеребенка — российскогогражданина, проживающегоза границей, которое произведенов ор­ганахгосударства, на территориикоторого проживаетребенок, признаетсядействительнымв РФ при условии, что было предварительнополучено разрешениена такое усыновлениеот уполномоченногона то органа.Таким
316
образом, дляпризнанияусыновлениянеобходимособлю­дениеразрешительногопорядка, установленногодля случаевусыновленияроссийскихдетей иностранцами.
В отношенияхмежду другимистранами действуютследующиеправила договорово правовойпомощи:
1) усыновлениеили его отменапроизводятсяпо зако­намтого государства, гражданиномкоторого являетсяусыновитель;2) дела об усыновленииотносятся кюрис­дикцииорганов государства, гражданиномкоторого явля­етсяусыновитель;3) при разномгражданствеусынови­теляи усыновляемогонеобходимополучить разрешениекомпетентногооргана государства, гражданиномкоторо­гоявляетсяусыновляемый.
Согласно консульскимконвенциямс некоторымигосударствами(например, сБолгарией), консул имеетправо оформлятьусыновлениев соответствиис законо­дательствомпредставляемогогосударстваи договоромо правовойпомощи. По другимконвенциям(например, сАвстрией)предусмотрено, что консулыимеют правопроизводитьусыновление, когда усыновительи усынов­ляемыйявляются гражданамигосударства, назначивше­гоконсула. Действительностьтакого актаусыновления, совершенногов стране пребыванияконсула, будетопре­делятьсяисключительнозаконами этойстраны.
§ 7. ОПЕКА ИПОПЕЧИТЕЛЬСТВО
Если в Россиипроживаетдушевнобольнойили сла­боумныйиностранец, который неможет пониматьзначе­ния своихдействий илируководитьими, или жемало­летнийиностранец(т. е. не достигший15 лет), не имею­щийзаконныхпредставителей, которые защищалибы его интересы, то над такимлицом можетбыть установленаопека. Попечительствоучреждаетсянад лицами, которые немогут самизащищать своиправа. Опекаи попечи­тельствонад российскимигражданами, проживающимив РФ, устанавливаютсяроссийскимиорганами порос­сийскомузаконодательству(ст. 166 Кодексао браке и семье).
За границейопека и попечительствонад российскимигражданамимогут бытьустановленыконсулом. Соглас­ност. 33 КонсульскогоуставаСССР,«консул принимает
317
меры к установлениюопеки и попечительстванад находя­щимисяв его консульскомокруге несовершеннолетнимигражданамиСССР, которыеостались безродительскогопопечения.
Консул принимаетмеры к установлениюопеки и по­печительстватакже надсовершеннолетнимигражданамиСССР, которыепо состояниюздоровья немогут само­стоятельноосуществлятьсвои права ивыполнять свояобязанности».
Опека (попечительство)над российскимиграждана­ми, проживающимивне пределовРФ, устанавливаетсяпо российскомузаконодательству.Когда же опека(попечительство)установленанад российскимграждани­ном, проживающимвне пределовРФ, по законамсоот­ветствующегогосударства, она признаетсядействитель­нойв РФ, если противустановленияопеки (попечи­тельства)или против еепризнания небыло возраженийконсульскогоучрежденияРФ.
Опека (попечительство), установленнаянад иност­раннымигражданамивне пределовРФ по законамсоответствующихгосударств, признаетсядействительнойв РФ Приведенныевыше правиласодержатсятакже в ст. 166Кодекса о бракеи семье.
Консульскиеконвенции, заключенныеСССР (РФ), предусматриваютосуществлениеконсуламисоответст­вующихфункций в областиопеки и попечительства.Согласно однимконвенциям(например, сСША, Вели­кобританией, Финляндией), консулы могутпредлагатьсудам или другимкомпетентнымвластям странысвоего пребываниялиц для назначенияв качествеопекунов илипопечителейдля граждангосударства, назначившегоконсула. Согласноконсульскойконвенции СССРс КНР, консулрекомендуеттакое лицо всоответствиис законо­дательствомстраны своегопребывания.В других кон­сульскихконвенциях(например, сСРВ) предусматри­вается, что консулымогут назначатьопекунов ипопечи­телейдля граждангосударства, назначившегоконсула, а такжеимеют правонаблюдать задействиямиопеку­нов ипопечителей.
Более подробныеправила, связанныес установлениемопеки и попечительства, имеются в договорахо правовойпомощи, заключенныхс рядом стран.Эти договорыустанавливаютследующиеправила: 1) поделам опеки
318
и попечительствакомпетентныеучреждениятого госу­дарства, гражданиномкоторого являетсялицо, находя­щеесяпод опекой илипопечительством;2) при установ­ленииопеки и попечительстваприменяютсязаконы государства, гражданином которого являетсялицо, котороедолжно бытьвзято под опекуили над которымдолжно бытьустановленопопечительство;3) если это лицопроживает натерриториидругого государства, то осуществлениеопеки илипопечительстваможет бытьпередано органомстраны егогражданстваоргану страныего проживания.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какое правоприменяетсяпри заключениибраков российскихграждан синостранцамив РФ?
2. Что понимаетсяпод консульскимибраками?
3. Какие правила, касающиесярасторжениябраков, установленыв договорахо правовойпомощи, заключен­ныхРФ с другимистранами?
4. Признаетсяли в РФ расторжениебрака, совершен­ногоза рубежом?
5. Право какойстраны применяетсяк отношениямродителей идетей?
6. В каком порядкеосуществляетсяусыновлениеребенка — российскогогражданина, проживающегоза границей?
ГЛАВА15
НАСЛЕДСТВЕННОЕПРАВО
§ 1. Коллизиизаконодательствав областинаследования.§ 2. Наслед­ственныеправа иностранцевв РФ. § 3. Наследственныеправа российскихграждан заграницей
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ. С; Крылов СБ. Международноечастное право.С. 173—187; Лунц Л. А.Курс международногочастного права.Особеннаячасть.— С. 410—440;Лунц Л. А., МарышеваИ. И;Сади­ковО. Н. Международноечастное право.—С. 240—247; РубановА. А. Наследованиев международномчастном праве(отношенияСССР с капиталистическимистранами).— М.,1966; Рубанов А.А. Насле­дованиев международномчастном праве(отношениямежду социа­листическимистранами).— М.,1972; Рубанов А.А. Заграничныена­следства(отношениямежду социалистическимии капиталистически­мистранами).— М.,1975.
§ 1. КОЛЛИЗИИЗАКОНОДАТЕЛЬСТВАВ ОБЛАСТИНАСЛЕДОВАНИЯ
Число наследственныхдел с иностраннымэлементом вовторой половинеXX века все времяувеличивалось, что явилоськосвеннымпоследствиеммиграции населе­нияво всем мирев конце прошлогои начале нынешнеговека. Так, изЕвропы в период1901—1910 годов выехало12377 тыс., а в период1911—1920 годов — 8852 тыс.человек.
Переселенцычасто связаныродственнымиотноше­ниямис отдельнымигражданамистраны своегопроис­хождения, что и служитосновой длявозникновениядел о наследовании.Таким образом, наследственные
320
дела с иностраннымэлементом —это неизбежноеслед­ствиеперемещениянаселения.
Разнообразиепрактики в этойобласти и сложности, возникающиепри разрешенииконкретныхнаследствен­ныхдел, объясняютсязначительнымиразличиями, кото­рые естьво внутреннемзаконодательствев областинаследственногоправа. Этопроявляетсяв том, что в разныхстранах неодинаковоопределяетсякруг наслед­никовпо закону и позавещанию; устанавливаютсяразличныетребования, предъявляемыек форме завеща­ния; существуютразличныесистемы распределенияна­следственногоимущества ит. д.
При наследованиипо закону всамом законекон­кретнопредусматривается, кто являетсянаследникоми в какой очередностипризываетсяк получениюнаследст­венногоимущества.
Так, наследникамипервой очередив России являют­сядети, пережившийсупруг и родителиумершего. Ккатегориинаследниковвторой очередиотносятсябратья и сестрыумершего. Сначалапризываютсяк наследованиюнаследникипервой очереди.Если таких нет, то призываютсянаследникивторой очереди.К числу наследниковпо закону относятсятакже нетрудоспособ­ныелица, состоявшиена иждивенииумершего неменее одногогода до егосмерти. Этинаследникинаследуютнаравне снаследникамитой очереди, которая призывает­сяк наследованию.
В других странахкруг наследниковможет бытьболее широким(например, наследникомпризнаетсяплемянникумершего) илиболее узким, может не бытьделения наследниковна очереди ит. д.
Точно так жеобстоит делои с наследованиемпо завещанию.В большинствестран завещаниедолжно бытьсоставленов письменнойформе и удостоверенов определенномпорядке, напримеру нотариуса.В неко­торыхже странахдопускаетсясоставлениезавещания втак называемойолографическойформе, то естьнапи­саннымсобственноручнонаследодателем, и не требуется, чтобы оно былоудостоверено.По законамодних госу­дарствнельзя в завещанииограничитьправа какой-либокатегориинаследников.В других жестранах в завещанииможет бытьустановленряд условийнаслед­никамдля получениянаследства.
В практикеИнюрколлегии, например, былслучай, когдаанглий­скаягражданкасоставила вАнглии завещание, по которомуона завещалаимущество своейсестре — советскойгражданке, проживаю­щейв Москве, приусловии, чтонаследницаприедет в Лондонне позднее чемчерез десятьлет после еесмерти. Какпонять этоусловие: обязанали она для получениянаследстваприехать вАнглию на постоянноежительство, как утверждалианглийскиеюристы, илидолжна простоприехать вАнглию нанепродолжительныйсрок, чтобыполучить тамнаследственноеимущество? Этодело было предметомразбирательствав суде, которыйрешил, что взавещании неимелось в виду, чтобы наследницавообще переехалана жительствов Англию, а имелсяв виду толькоее приезд вАнглию дляполученияимущества.
При решенииподобных проблемпрежде всеговозни­каютвопросы о праве, подлежащемприменению: следует липрименять законместа нахожденияимущества илизакон местасоставлениязавещания ит. д. Законода­тельствои практикагосударстврешают этивопросы различно.В Великобританиии США проводитсяразгра­ничениемежду наследованиемнедвижимогоимущества инаследованиемдвижимогоимущества. Кнаследованиюнедвижимогоимуществаприменяетсязакон местана­хождениянедвижимости, а к наследованиюдвижимогоимущества —закон последнегодомицилиянаследодате-ля, то есть законего местожительства.Согласно пра­виламфранцузскогогражданскогокодекса, находящи­есяво Франциинедвижимостиподчиненыфранцузско­музакону, то естьзакону страныих места нахождения.Что же касаетсядвижимостей, то в отношенииих в судебнойпрактике применяетсяобычно личныйзакон наследодателя, под которымпонимаетсязакон доми­цилия.    продолжение
--PAGE_BREAK--
В ФРГ, в отличиеот системы, принятой вВелико­британии, США и Франции, исходным являетсяприн­цип единстванаследственногоимущества. Ик движимо­му, и к недвижимомуимуществуприменяетсязакон гражданстванаследодателя.
Из принципаединстванаследственногоимущества, ккоторому подлежитприменениюзакон гражданстванаследодателя, исходят Законо международномчастном правеВенгрии 1979 года, Закон о международномчаст­ном правеПольши 1965 года, Закон о международномчастном правеи процессеЧехо-Словакии1963 года. В КНР вотношениидвижимогоимуществадолжен при­менятьсязакон местапроживаниянаследодателяв мо-
322
мент егосмерти, а в отношениинедвижимогоиму­щества— закон местанахожденияимущества (ст.149 Общих положенийгражданскогоправа КНР 1986 г.).
Коллизионныевопросы наследованиярегулируютсяобычно внутреннимзаконодательствомгосударств.Мно­госторонниесоглашенияв этой областиесть лишь поотдельнымвопросам. Такимсоглашениемявляется Кон­венцияо коллизиизаконов в отношенииформ завеща­нияот 5 октября1961 г. На дипломатическойкон­ференциив Вашингтоне26 октября 1973 г.была приня­тамногосторонняяКонвенция оформе международногозавещания.Вопросы наследованиярегулируютсятакже в двустороннихдоговорах оправовой помощипо граж­данским, семейным иуголовным делами в многосто­роннейКонвенции странСНГ о правовойпомощи от 22 января1993 г.
§2. НАСЛЕДСТВЕННЫЕПРАВА ИНОСТРАНЦЕВВ РФ
1. В России, как отмечалосьвыше (см. гл. 4), ино­странцамв областигражданскогоправа предоставляютсяодинаковыеправа с российскимигражданами.Согласно ст.12 Закона о правовомположениииностранныхграждан в СССР1981 года, иностранныеграждане могутв соответствиис нашим законодательствомнаследоватьи завещатьимущество.Поэтому онимогут бытьнаслед­никамина равных основанияхс российскимигражда­нами.Так, если в РФоткроетсянаследствопосле смертироссийскогогоажданинаи в круг егонаследниковвхо­дит иностранец, то по российскомуправу он являетсянаследникомна равных основанияхс российскимгражданином.
В отношениинаследованияиностранцамив РФ ника­кихограниченийне установлено; им предоставляетсяв областинаследованиянациональныйрежим независимоот того, проживаютони в РФ илинет. Предоставляяиностранцамнациональныйрежим в областинаследова­ния, наше право неставит условияо взаимности.
В СССРскончаласьдетская писательницаГраббе. В составнаследствакроме имуществавходили такжеправа на получениеавторскихгонораров послесмерти писательницы.Никакого завещания
она неоставила. Наследникомбыла признанаее сестра —гражданкаФинляндии. Вдругом случае(дело о наследствебывшего чемпионамира по шахматамХосе РауляКапабланки)было признаноправо наследованияна его денежныйвклад в Москве, и соответствующиесуммы былипереведеныв США вдовеКапабланкина основаниипредставленныхнаследницейполномочийадминистраторанаследства(letters of administration),выданных воктябре 1944 годасудом в Нью-Йорке.
Из этого принципаисходят и договорыо правовойпомощи, предусматривающие, что гражданеодной стра­ныв отношениинаследованияполностьюприравнивают­сяк гражданамдругой страны.В этих договорахидет речь опризнании заиностранцамиспособностинасле­доватьпо закону и позавещаниюнаравне ссобственны­мигражданами, переходенаследственногоимущества кнаследникам-иностранцамна таких жеусловиях, чтои к собственнымгражданам вотношенииспособностик составлениюи отмене завещанияна имущество, находящеесяна территориисоответствующейстраны.
В отношенииналогообложенияв областинаследо­ванияна иностранцевраспространяетсятот же режим, что установленв отношенииотечественныхграждан. Этоозначает, чтодоходы в денежнойи натуральнойформе, полученныенаследникомот физическихлиц, за исключениемавторскихвознаграждений, налогообложе­ниюне подлежат.За строение, помещение исооружение, перешедшиепо наследству, налога взимаютсяс наслед­никовс момента открытиянаследства.Налогообложе­ниюв соответствиис Законом оналоге с имущества, переходящегов порядкенаследованияили дарения, от 12 декабря1991 г. подлежатжилые дома, квартиры, дачи, предметы антиквариатаи искусства, ювелирныеизделия, валютныеценности, ценныебумага и иноеиму­щество.Во многих иностранныхгосударствахналого­обложениедоходит до 80%, возрастающееиногда прямопропорциональностепени родстванаследников.
Наследственныесуммы, причитающиесяиностран­цам, переводятсяиз РФ за границубеспрепятствен­но, но при наличиивзаимностив отношениипереводов состороны соответствующегоиностранногогосударст­ва.
По даннымИнюрколлегии, в 1991 году такаявза­имностьне существовалав отношениипереводов, вчаст­ности, в Турцию, Грецию, Иран, ЮАР.
324
Наследственныесуммы, причитающиесяиностран­цам, переводятсяиз РФ за границубеспрепятствен­но, но при наличиивзаимностив отношенииперево­довсо сторонысоответствующегоиностранногогосу­дарства.
2. В соответствиисо ст. 567 Гражданскогокодекса РСФСРотношения понаследованиюопределяютсяпо закону тойстраны, гденаследодательимел послед­неепостоянноеместо жительства.Таким образом, в областинаследованиякак коллизионныйпринцип при­меняетсязакон страныместа жительстванаследода-теля.Если наследодательимел последнеепостоянноеместо жительствав РФ, то должноприменятьсяроссийскоезаконодательство.Этим законодательствомбудут определятьсякруг наследников, порядок, в кото­ромони призываютсяк наследованию, доли их в наслед­ственномимуществе ицелый ряд другихвопросовнасле­дования.Если последнимпостояннымместом жительстванаследодателябыло иностранноегосударство, то будет применятьсязаконодательствоэтого государства.
Понятие местажительствалица даетсяв ст. 17 ГК РСФСР.Согласно этойстатье, местомжительствапризнаетсято место, гдегражданинпостоянно илипреимущественнопроживает. Вотечественнойлитерату­реотмечалось, что для определениядомицилиянасле­додателяв той или инойиз зарубежныхстран придет­сяположить воснову болееили менееобщепринятуюв международномобороте концепциюдомицилия.
Право на наследованиестроений, находящихсяв РФ, всегдаопределяетсяпо российскомузакону (ст. 567Гражданскогокодекса).
В отношениинаследованияпо завещаниюэта статьяпредусматривает, что «способностьлица к составлениюи отмене завещания, а также формазавещания иакта его отменыопределяютсяпо закону тойстраны, гдеза­вещательимел постоянноеместо жительствав момент составленияакта. Однакозавещание илиего отмена немогут бытьпризнанынедействительнымивследствиенесоблюденияформы, еслипоследняяудовлетворяеттребованиямзакона местасоставленияакта или требо­ваниямсоветскогозакона». Такимобразом, приопреде­ленииформы завещанияпринцип местажительстваявляется основным, остальныепринципы —дополни-
325
тельными, а вотношенииспособностисоставлениязавещания заоснову приняттолько одинпринцип — принципместа жительства.
В то же времяв случае завещаниястроений, находящихсяв РФ, предусматриваетсяприменениерос­сийскогозакона как приопределенииспособностилица к составлениюили отменезавещания, таки в отношенииформы завещания.
Российскоезаконодательствоустанавливаетспеци­альныйпорядок дляпринятия наследстваотсутствующимнаследником, то есть наследником, который непрожива­етв том месте, где жил наследодатель.Иностранец-наследникобычно принадлежитк категорииотсутствую­щихнаследников, поскольку онв большинствеслучаев проживаетвне РФ.
Согласносоответствующимстатьям Гражданскогокодекса, наследники, отсутствующиев месте нахождениянаследства,MOiyr принятьнаследственноеимущество личноили через поверенныхв течение 6 месяцевсо дня открытиянаследства.Для этого наследниклично или черезназначенногоим представителяподает спе­циальноезаявление внотариальнуюконтору поместу последнегожительстванаследодателя, а если ононеиз­вестно— по месту нахождениянаследственногоимуще­ства.Шестимесячныйсрок начинаеттечь со днясмерти наследодателя.Срок для принятиянаследстваможет бытьпродлен позаявлениюзаинтересованныхлиц в исключительныхслучаях (продолжительнаяболезнь и др.).В судебнойпрактике срокдля принятиянаслед­стваиностранцамипродлевалсяна тех же общихоснова­ниях, что и для российскихграждан, а нев силу постоянногопроживаниянаследниказа границейили самогофакта иностранногогражданстванаследника.
Специальныепостановления-об исчислениисрока для принятиянаследствасодержатсяв договорахо правовойпомощи с Болгарией, Венгрией иПольшей. Какпредусматриваетсяв этих договорах, в тех случаях, когда наследодателиявлялись гражданамисоответствую­щихдоговаривающихсягосударстви умерли натеррито­риидругого государства, срок для принятиянаследст­вабудет исчислятьсясо дня уведомлениядипломати­ческогоили консульскогопредставителяо смерти на­следодателя.
326
Большое практическоезначение имеетопределениетого, в компетенциюорганов какойстраны входитпро­изводствопо делам онаследовании.Обычно в договорахо правовойпомощи предусматривается, что производст­водел о наследованиидвижимогоимущества ведутучрежденияюстиции страны, на территориикоторой наследодательимел последнеепостоянноеместо жи­тельства, а производстводел о наследованиинедвижи­могоимущества —учрежденияюстиции страны, на тер­риториикоторой ононаходится.
Приведемпример из практики.Наследодатель— гражданинЮгославиипостояннопроживал вСССР, имел здесьжилой дом иавтомашину, а в Югославии— участок землии вклад в банке.В соответствиисо ст. 38 и 39 договорао правовойпомощи междуСССР и Югославиейв данном случаекомпетенцияпо отношениюк имуществу, находящемусяна российскойтерритории, будет раздельной, а именно: в отношениижилого домавопрос о наследованиибудет решатьсянотариальнойконторой РФпо российскомузаконодательству, а вопрос обавтомашинебудут решатькомпетентныеорганы Югославиипо законодательствуэтой страны.Они же будутрешать вопрособ участке зел»'и и вкладе вбанке.
В отдельныхдоговорахсодержатсянекоторыеосо­бые правилао распределенииуказаннойкомпетенции.Так, по договоруо правовойпомощи с Болгариейпри согласиивсех наследниковпроизводствопо делу о насле­дованиидвижимогоимущества, оставшегосяв РФ после смертигражданинаБолгарии, можетвестись в россий­скойнотариальнойконторе.
Согласномногостороннейконвенции оправовой по­мощистран СНГ от22 января 1993 г., правонаследова­ниянедвижимогоимуществаопределяетсяпо законода­тельствугосударства, на территориикоторого находитсяэто имущество, а право наследованияиного имущества— по законугосударства, на территориикоторогонаследо­дательимел последнееместо жительства.
§ 3. НАСЛЕДСТВЕННЫЕПРАВА РОССИЙСКИХГРАЖДАН ЗАГРАНИЦЕЙ
1. Наследованиепосле смертироссийскогогражда­нина.За границеймогут возникатьотношения понаследованиюпосле смертигражданинаРФ в иностран­номгосударстве, когда наследодателембыл российский
327
гражданин. Вовсех случаяхнаследованиес иностраннымэлементом будетопределятьсяправом, подлежащимпри­менениюлибо в силуколлизионныхнорм внутреннегозаконодательстватого или иногогосударства(см. § 1), либо в силуправил международногосоглашения.
В договорахо правовойпомощи, заключенныхс дру-гамистранами, установлено, что правонаследованиядвижимогоимуществаретулируетсязаконодательствомтой договаривающейсястороны, гражданиномкоторой былнаследодательв момент своейсмерти, а правонасле­дованиянедвижимогоимущества —законодательствомтой стороны, на территориикоторой находитсяимущест­во.В договоре сЧехословакией(1982 г.) право насле­дованиядвижимогоимуществаопределяетсяпо закону страны, на территориикоторой наследодательимел по­следнеепостояное местожительства.
Таким образом, по договорамо правовойпомощи в отношениинедвижимогоимуществаприменяетсязакон местанахожденияимущества, вотношениидвижимогоимущества —закон гражданстванаследодателя(или за­кон местажительстванаследодателя).Если, например, российскийгражданин умерна территориииностран­ногогосударства, то его движимоеимущество, какпра­вило, передаетсяконсулу РФ поего требованию, для того чтобыон мог с нимпоступить позаконам своейстраны. Договорытем самымустанавливаюткак бы расщеплениережима имущества, то есть в зависимостиот категорииимуществаиспользуютсяразные принципыпримененияправа. Из этогоже принципаразделениядвижимого инедвижимогоимуществаисходит консуль­скаяконвенция сСРВ, а такжеряд другихконсульскихконвенций, заключенныхс другими странами.
Под недвижимымимуществомпо российскомузако­ну могутпониматьсятолько строения, поскольку земляв РФ не являетсяобъектом правасобственностиграж­дан. Вдругих жегосударствахнедвижимымимуществоммогут быть иземельныеучастки. Движимоеимущест­во— это вещи, денежныесуммы и другоеимущество. Подоговорам сВьетнамом иЧехо-Словакиейэтот вопросрешается позакону страныместа нахождениятакого имущества.
Правила о применениитех или-иныхправовых нормстраны, на территориикоторой находитсяимущество, к
328
отношениямпо наследованиюесть в договорах, заклю­ченныхс другамигосударствами.Так, консульскиедого­воры сАвстрией, Финляндиейи ФРГ устанавливают, что при наследованиинедвижимогоимуществаприме­няетсязакон тогогосударства, где оно находится.Кроме того, вдоговорах сАвстрией иФинляндиейпредусмотрено, что закон местанахожденияможет бытьприменен и принаследованиидвижимогоимущества, еслиоб этом просятнаследники.
Как отмечалосьвыше, договорыо правовойпомощи обычноустанавливают, что производствопо делам онаследованиидвижимогоимуществаосуществляюторга­ны тогогосударства, гражданиномкоторого былнасле­додатель, а относительнонедвижимого— органы стра­ны, на территориикоторой этоимуществонаходится(правила окомпетенцииорганов).
Согласно договорамо правовойпомощи, способностьлица составлятьили отменятьзавещаниеопределяетсязаконодательствомстраны гражданстванаследодателя.Форма завещаниятакже определяетсяэтим законода­тельством.Однако длядействительностизавещаниядо­статочно, если оно будетсоответствоватьзаконода­тельствутой страны, натерриториикоторой составля­ется.
По договоруо правовойпомощи междуСССР и Гре­циейпредусмотрено, что завещаниепризнаетсядействи-«тельнымс точки зренияформы, если приего составле­ниибыло соблюдено:1) законодательствостраны, на территориикоторой.онобыло составлено;2) или законо­дательствостраны, гражданиномкоторой былнаследо­дательв момент составлениязавещания либов момент своейсмерти; 3) илизаконодательствостраны, натер­риториикоторой наследодательимел в один изуказан­ныхвыше моментовместо жительства.Относительнонедвижимогоимуществатребуется, чтобы былособлюде­нозаконодательствостраны, на территориикоторой ононаходится.
Статья 34 Консульскогоустава СССРпредусматри­вает, что консулпринимает мерык охране оставшегосяпосле смертироссийскогогражданинаего заграничногоимущества.Последующиедействия консулав отношениинаследственноймассы такогоимуществаопределяютсясоответствующимсоглашениемРФ с государствомпре-
329
бывания консулаили практикой, установившейсяво взаимоотношенияхРФ с этой страной.Если вся наслед­ственнаямасса или частьее в соответствиис соглашени­емили установившейсяпрактикойпередаютсяконсулу, с темчтобы он поступилс ней согласнозаконам егостраны, то прираспоряженииимуществомон руковод­ствуетсядействующимроссийскимзаконодательством.Консульскиеконвенции, заключенныес другими страна­ми, предусматриваютобычно, чтоконсул долженуведом­лятьсяо смерти гражданинасвоей страны.Тогда же емуи сообщаютсведения онаследственномимуществе. Вслучае смертигражданинана территорииконсуль­скогоокруга, еслион находилсятам временно, консулу передаютсяденьга и вещи, которые умершийимел при себе.
Согласно консульскойконвенции, заключеннойс КНР, в случаесмерти гражданинапредставляемогогосу­дарства, временно находящегосяв государствепребыва­ния, а также еслиу умершегоотсутствуютродствен­никиили его представителив государствепребыванияи к тому жеоставленныеумершим вещине связаны собязательствами, которые он взялна себя во времянахожденияв государствепребывания, консул имеетпра­во получать, сохранять ипередаватьпо назначениюэти вещи.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Первой оригинальнойработой в России, специальнопосвященноймеждународномучастному праву, была ра­ботаН. П. Иванова«Основаниячастной международ­нойюрисдикции», изданная в 1865году в Казани.Бес­спорно, писал Н. П. Иванов, что «законодательнаявласть государстваможет и дажеобязана признаватьв извест­ныхслучаях, внутрисвоих территориальныхпределов, силуиностранныхзаконов — этоготребует интересвзаимногообщения наций».Однако, по егомнению, в отличиеот точки зренияСавиньи, вопросо приме­ненииправа в случаеколлизий междузаконами долженрешатьсязаконодательнойвластью государства, а не судебной.Что же касаетсясуда, то «в случаеколлизии междузаконами отдельныхгосударствсудья обязанпоступать наоснованиисвоего отечественногозакона», а именнона основаниитех постановленийотечествен­ногозаконодательства, которые прямопредписЁпаютприменениеиностранныхзаконов. Авторне исключалпримененияиностранногоправа и путемтолкования.Следует отметить, что Н. П. Ивановвпервые ввелв научный оборотв России и самтермин «международноечастное право».
Другому русскомуцивилисту —К. И. МалышевуJ (1841—1907) принадлежитзаслуга в разработкеуче-| ния о такназываемых«межобластныхколлизиях», ко-| торое быловесьма актуальнымв дореволюционной| России, потомучто на ее территориидействовализако-| нодательныеакты различныхправовых систем(Свод! законовРоссии, Гражданскийкодекс Наполеонаи|
ДР.).,… |Систематическуюразработкувопросов международ-1
ного частногоправа осуществилФ. Ф. Мартене втоме II | своегокурса «Современноемеждународноеправо ци-j вилизованныхнародов» (СПб.,1896, с. 285—377). В этом|фундаментальномтруде, переведенномна ряд языков,! Ф. Ф. Мартене, выдающийсярусский юристи дипломат, jисходил из идеисвязанностисуверенногогосударства! некоторымиосновныминачаламимеждународногочаст- J ного права, выработаннымив процессемеждународного| общения. Подмеждународнымчастным правомМартене | понималсовокупностьюридическихнорм, определяющихj применениек данному правовомуотношениюзаинтере- | сованноголица в областимеждународногооборота «пра-1ва или законаотечественногоили иностранногогосу-| дарства». j
Курс Мартенсабыл наиболееизвестным вдерево-j люционнойРоссии. Мартенепоследовательноисходил из |идеи международногообщения. «Международноеобще-| ние естьединственноеверное и положительноеосно-| вание, на.которомможет развиватьсямеждународное! частное право, и исходя изнего толькои могут быть|решены запутанныеи сложные вопросы, вопросы о| применениизаконов различныхгосударств».Проф.| Ф. Ф. Мартенепрежде всегоисходил измеждуна-| родно-правовойконцепциимеждународногочастного | права. |
Следует отметитьбольшую практическуюдеятель-j ностьФ. Ф. Мартенсав области кодификациимеждуна-Ц родногочастного права.Он был «первымделегатом»! России на Гаагскихконференцияхпо международному! частному правуи избиралсяее вице-президентом.Под| председательствомФ. Ф. Мартенсапри Министерстве-1иностранныхдел России в1898 году былосоздано| Совещаниеиз представителейразных ведомств, в задачу| котороговходили рассмотрениепрограммыработы Гааг-|
34
ских конференцийи подготовкасоответствующихпо­ложений.
Широким подходомк международномучастному пра­вуотличалисьработы П. Е.Казанского, который отно­силк международномучастному праву(«международ­номугражданскомуправу») не толькоколлизионныенормы, как этоделал Ф. Мартене, но и нормыматериаль­ногоправа. П. Е. Казанскийговорил о двухзадачах «международногогражданскогоправа»: во-первых, со­здать всемирныйгражданскийоборот и обеспечитькаж­дому лицуопределеннуюсовокупностьправ и, во-вторых, определить,«законы какихгосударствдолжны приме­нятьсяк тем или другимотношенияммежду людьми».
Международномугражданскомуправуон посвятилОсобеннуючасть своегоучебникамеждународногоправа (Одесса,1904 г.), где определил«общие начала: поня­тие июридическаяприрода всемирногогражданскогоправа» (§ 96), говорило договорахи кодификацииэтого права(§ 97), столкновении(т. е. коллизии)законов (§ 98), атакже дал анализотдельных норм.
Таким образом, несомненнаязаслуга П. Е.Казан­скогосостоит в том, что он не ограничиваетмеждуна­родноечастное право(или, как он егоназывает, между­народноегражданскоеправо) рамкамиколлизионногоправа, хотя ине всегдапоследовательнопроводит в этомотношении своюточку зрения.
Теоретическиепроблемы Общейчасти международ­ногочастного права(понятие comitas, публичногопо­рядка, отсылкии др.) были разработаныА. Пиленко (ПиленкоА. Очерки посистематикемеждународногочастного права.—1911. Второе изданиеэтой работывышло в 1915 г. вПетрограде).Он же написалполный очеркмеждународногочастного правадля первогоизда­ния международногоправа Листа(Юрьев, 1902, с. 371— 404).
В 1911—1916 годах вышелряд работ профессораКоммерческогоинститута вМоскве М. И. Бруна, в кото-рь! хотстаиваласьточка зренияо цивилистическоми на­циональном, а не международномхарактереколлизион­ногоправа (БрунМ. И. Введениев международноечастное право.—Пг., 1915 и другиеработы).
А. Нольде известенсвоим «Очеркоммеждународногочастного права»(второе издание— СПб., 1909, третье—
2» 35
1912), помещеннымв курсе международногоправа Листа— Грабаря, покоторому училосьнесколькопоко­ленийрусских юристов.Достоинствомэтого очеркаявля­ется попыткаавтора датьсвод «русскихколлизионныхнорм». Автор, говоря о неточностисамого термина«меж­дународноечастное право», обращает вниманиена то, что длятого, чтобыэтот терминбыл оправдан, требо­валосьбы, «во-первых, чтобы конфликтыгражданскихзаконодательствносили всегдамеждународныйхарак­тер… и, во-вторых, чтобырешения коллизийдавалисьмеждународнымправом в собственномсмысле слова, то есть международнымидоговорамиили обычаями, но никак невнутреннимправом отдельныхгосударств.На самом делеэто не так».Нольде признает, в частно­сти, что «по большейчасти решенияколлизий даютсяне международнымправом, а внутреннимправом отдельныхгосударств»(Лист Ф. Международноеправо.— С. 465).
2. В советскийпериод первыеработы в областимеждународногочастного правабыли опубликованыле­нинградскимпрофессоромА. Н. Макаровым, который сыгралв определеннойстепени рольсвязующегозвена междудореволюционнойи зарождающейсясоветскойнаукой в областиМЧП. В СССР имбыли опубликованыдве работы:«Основныеначала международногочастного права»(М., 1924) и «Правовоеположениеиностранцевв СССР» (М., 1925).
В первой работеон в большейстепени опираетсяна дореволюционнуюи западнуюлитературуи в меньшейстепени насоветскуюлитературуи практику, чтопред­ставляетсявполне естественным, посколькупоследние вто время толькозарождались,«Под международнымчастным правом,—по 'мнению А.Н. Макарова,—надле­жит…понимать совокупностьправовых норм, определяю­щихпространственныепределы действияразнолистныхгражданскихзаконов» (с.7).
В отношенииспора о том,«признаватьли междуна­родноечастное правоправом международнымили правомвнутренним, государственным», А. Н. Макаров-исходит изтого, что ни укого не можетбыть сомненийотноси­тельнопринадлежностик международномуправу Гааг­скойконвенции обраке 1902 годаили норм любогоиного, договорапо вопросамколлизионногоправа. В то жевре­мя он считает, что «приходитсяпризнатьбезоговорочно;
36
национальныеколлизионныенормы нормамивнутрен­негогосударственногоправа» (с. 25).
Основной вывод, который делаетА. Н. Макаровпо этому вопросу, следующий: «Дляменя лично,—пишет он,— теорией, отвечающейсовременномууровню между­народногоправа, являетсятеория раздельностидвух правопорядков— международногои государственного.Логическинеизбежнымвыводом этойосновнойтеоре­тическойпредпосылкиявляется признаниераздельностии коллизионногомеждународногои государственногоправа» (с. 26).
3. Первая попыткаосветить вопросымеждународногочастного правас позиций новогозаконодательствабыла предпринятаИ. С. Перетерским.Речь идет обизданной в 1925году книге«Очерки международногочастного пра­ваРСФСР». Позднеебыла изданатакая значительнаяработа, какучебник «Международноечастное право»(1930 г.) С. Б. Крылова.
В результатесовместнойработы И. С.Перетерскогои С. Б. Крыловав 1940 году был изданучебник междуна­родногочастного права(в 1959 г. его переиздали).Этот учебниксохраняет своезначение и донастоящеговреме­ни, потомучто в нем быливпервые сформулированыосновныетеоретическиеположения, заложены основысовременнойдоктринымеждународногочастного права.Из других пособийпо международномучастному праву, написанныхдо ВеликойОтечественнойвойны, следуетотметить работуА. Г. Гойхбарга(1928 г.) и особенноС. И. Раевича(1934 г.), котораяотличаласькак новой постановкойвопроса обобъеме международногочаст­ного права, так и оригинальнойразработкойпроблем.
В последующийпериод былиздан учебникЛ. А. Лун-ца «Международноечастное право»(1949 г.). Основныепроблемымеждународногочастного правабыли затемдетально разработаныЛ. А. Лунцем вего фундаменталь­номтрехтомномтруде «Курсмеждународногочаст­ного права».В 1959 году вышелв свет первыйтом «Меж­дународноечастное право.Общая часть»; в 1963-м — второй:«Международноечастное право.Особеннаячасть», а в 1966 году— третий: «Международныйграж­данскийпроцесс». Общаячасть былапереизданав 1973 году. Особеннаячасть — в 1975 году, в 1976 году появился«Международныйгражданскийпроцесс», под-
37
готовленныйЛ. А. Лунцем иН. И. Марышевой.В 1984 го­ду былиздан учебникпо международномучастному пра­ву, написанныйЛ. А. Лунцем, Н.И. Марышевойи О. Н. Садиковымпод общей редакциейпоследнего.Сле­дует отметитьтакже четыреучебных пособияпо этому предмету: Л. Н. Галенской, изданное в 1983году в Ленин­граде, и под редакциейГ. К. Матвеева, изданное в 1985году в Киеве; М. Н. Кузнецова, изданное в 1991году в Москве, и Т. Н. Нешатаевой, изданное в 1991году в Перми.
Значительныйвклад в развитиесоветскойдоктринымеждународногочастного правабыл внесен В.М. Корец-ким.Еще в 20-х годахим был разработанряд вопросов, связанных спроблемойпризнанияэкстерриториальногодействия советскихзаконов онационализации.В рабо­тах«Униформизмв праве», «Очеркимеждународногохозяйственногоправа», «Международноерадио-право», опубликованныхво второй половине20-х годов, В. М.Ко-рецкий первыйсреди нашихюристов выдвинулидею международногохозяйственногоправа каккомплекс­ноймежотраслевойдисциплины, включающейв себя регулированиемеждународныхпублично-правовыхи гражданско-правовыхаспектов, обратилвнимание назначение унификациидюрм международногочастного права.Итогом многолетнейработы ученогоявилось крупноемонографическоеисследование«Очерки англо­американскойдоктрины ипрактикимеждународногочастного права»(1948 г.). В 1989 году былиизданы избранныетруды В. М. Корецкогов двух книгах(Киев, 1989).
Для нашей наукихарактернобольшое числоработ по различнымпроблемамтеории и практикимежду­народногочастного права, причем в послевоенноевремя основноевнимание уделялосьспециальнымвопросам —вопросам Особеннойчасти международногочастного права.
Обратим вниманиелишь на некоторыеосновныемо­нографическиеисследования.По вопросамобщего ха­рактерак ним следуетотнести книгиН. В. Миронова«Советскоезаконодательствои международноеправо» (1968 г.), А.А. Тилле «Время, пространство, закон» (1965 г.), А.А. Рубанова«Теоретическиеосновы между­народноговзаимодействиянациональныхправовых
38
систем» (1984 г.);«Международноечастное право: Сов­ременныепроблемы». Подред. М. М. Богуславского(1993 г.).
По проблемамправа собственностибыли изданыкниги Г. Е. Вилкова«Национализацияи международноеправо» (1962 г.), М.М. Богуславского«Иммунитетгосударства»(1962 г.).
Из многочисленныхработ, посвященныхпроблемамвнешней торговли, отметим двекниги В. С. Позднякова:
«Государственнаямонополиявнешней торговлив СССР» (1962 г.),«Советскоегосударствои внешняя торговля(правовые вопросы)»(1976 г.).
В советскойдоктрине большоевнимание уделялосьправовым проблемам, связанным ссотрудничествомсоциалистическихстран, с экономическойинтеграциейэтих стран.Среди работна данные темыследует преждевсего назватьисследованиеЕ. Т. Усенко «Формырегулированиясоциалистическогомеждународногораз­делениятруда» (1965 г.) иколлективноеисследование«Правовые формыорганизациисовместныхпроизводствстран — членовСЭВ» (под общейредакцией Е.Т. Усен­ко, 1985 г.).Этой же проблематикебыла посвященакнига М. М. Богуславского«Правовоерегулированиемежду­народныххозяйственныхотношений»(1970 г.).
Детальныйанализ Общихусловий поставокСЭВ осуществленМ. Г. Розенбергомв его книге«Между­народноерегулированиепоставок врамках СЭВ»(1989 г.). Вопросыответственностихозяйственныхорга­низацийстран — членовСЭВ по внешнеторговымсдел­кам исследуютсяв работе М. П.Бардиной (1981 г.).
Общее представлениео правовомрегулированиив области внешнейторговли даюткниги: «Экспортно-им­портныеоперации (правовоерегулирование)»под ре­дакциейВ. С. Позднякова, изданная в 1970году; «Пра­вовоерегулированиеотношений повнешней торговлеСССР», ч. I, 1985 г.(авторы В. С.Поздняков, О.Н. Сади­ков), ч.II, 1986 г. (коллективавторов подредакцией В.С. Позднякова);«Право и внешняяторговля», 1987г. (под редакциейВ. С. Позднякова).
Из работ, посвященныхправовым вопросамвнешних экономическихсвязей, отметимкниги коллективовав­торов: «Правовыеформы научно-техническогои про-мышленно-экономическогосотрудничестваСССР с капи-
39
талистическимистранами» (подобщей редакциейМ. М. Богуславского,1980 г.); «Международнаянаучно-техническаяи производственнаякооперация»(под общей редакциейМ. М. Богуславского,1982 г.); «Пра­вовыепроблемысовершенствованияхозяйственногоме­ханизмав СССР: внешнеэкономическиеаспекты» (отв.редактор М. М.Нестеров, 1990 г.).
Большой интереспредставляютследующиеработы в этойобласти: И. С.Чыкин. «Договорво внешнеэконо­мическойдеятельности»(1990 г.), А. С. Комаров.«Ответ­ственностьв коммерческомобороте» (1991 г.).
Правовоерегулированиеинвестиционныхотношенийрассматриваетсяв монографииА. Г. Богатырева«Ин­вестиционноеправо» (1992 г.).
Правовое положениесовместныхпредприятийосве­щаетсяв работе Н. Н.Вознесенской«Смешанныепред­приятиякак формамеждународногоэкономическогосотрудничества»(1986 г.), второе изданиевышло в 1989 году.Этой же проблематикепосвящен сборник«Правовоеположениесовместныхпредприятийна тер­риторииСССР» (1988 г.).
Международныеторговые контрактыанализируютсяв книге В. А. Мусина, вышедшей вЛенинградев 1986 году.
Денежнымобязательствами кредитнымотношениямпосвящены книгаЛ. А. Лунца «Денежноеобязательствов гражданскоми коллизионномправе капиталистиче­скихстран» (1948 г.), коллективнаямонографияо валютныхотношенияхво внешнейторговле (подредак­циейА. Б. Альтшулера,1948 г.).
О правовыхвопросах техническойпомощи разви­вающимсястранам илицензионныхдоговорах писалМ. М. Богуславскийв книге «Правовыевопросы техниче­скойпомощи СССРиностраннымгосударствами лицен­зионныедоговоры» (1963г.). ЛицензионнымдоговорампосвященамонографияМ. Л. Городисского«Лицензия вовнешней торговлеСССР» (1972 г.). М. М.Богуслав­ский, О. В. Воробьеваи А. Г. Светланойнаписали моно­графию«Международнаяпередача технологии: правовоерегулирование»(1985 г.).
Анализ основныхправовых вопросовдоговорамежду­народнойперевозки данв работе О. Н.Садикова «Пра­вовоерегулированиемеждународныхперевозок»(1981г.).
По морскомумеждународномучастному правубыл издан рядработ, средакоторых книгиА. Л. Маковского«Международноечастное морскоеправо» (1974 г.);
С. А. Гуреева«Коллизионныепроблемы морскогоправа» (1972 г.) и«Международноеторговое судоходство»(1979 г.); Г. Г. Ивановаи А. Л. Маковского«Между­народноечастное морскоеправо» (1984 г.).
Несколькомонографийпосвященопроблемамавтор­скогоправа, интереск разработкекоторых повысилсяв связи с присоединениемСССР к Всемирнойконвенции обавторском праве1952 года: М. М. Богуславского«Вопросы авторскогоправа в международныхотноше­ниях»(1973 г.), Ю. Г. Матвеева«Международныекон­венцииавторскогоправа» (1976 и 1978 гг.)и «Между­народнаяохрана авторскихправ» (1987 г.).    продолжение
--PAGE_BREAK--
Консульскаяконвенция, заключеннаяс США, пре­дусматривает, в частности, что консулимеет правоприниматьвременную опекунад собственностью, остав­леннойумершим гражданиномпредставляемогогосудар­ства, если умершийне оставил нинаследника, ни испол­нителязавещания, приусловии, чтотакая временнаяопека должнабыть переданадолжным образомназна­ченномуадминистратору(ст. 10).
2. Права российскихграждан какнаследниковза границей.Российскиеграждане име.ютправо на получе­ниенаследственногоимущества, еслинаследованиеот­крылосьза рубежом.Права наследования, возникшие наоснованиисоответствующихиностранныхзаконов, полностьюпризнаютсяв РФ. В практикев последниегоды было большоечисло случаев, когда наши1раждане признавалисьнаследникамипо праву тогогосударства, которое применялоськ наследованию.Например, граж­данкаПопова былапризнана наследницейпо закону пос-
330
ле смертивдовствующейпринцессыкняжестваКапур-тала(Индия), умершейв Америке, посколькуона оказа­ласьсестрой наследницы— русской понациональности, в свое времяэмигрировавшейиз России. Правороссий­скогогражданинабыть наследникомопределеннойоче­реди (принаследованиипо закону) иполучитьсоот­ветствующуюдолю в наследованномимуществе попра­виламиностраннойправовой системыне зависит ине может зависетьот того, какэтот вопросрешается вроссийскомзаконе. В рядеслучаев имуществозавеща­лосьнашим гражданами организациямразличнымилицами, проживающимиза рубежом.Например, граж­данкаСША Г. Роджерсзавещала своеимуществосоветскимкосмонавтамЮрию Гагаринуи Герману Ти­тову.
Российскоезаконодательствоне устанавливаеткаких-либоограниченийв отношенииполученияроссийскимигражданаминаследственныхсумм из-за границы.
В период разгара«холоднойвойны» в Калифорнии, Неваде, Айовеи некоторыхдругих штатахСША были принятызаконы, в силукоторых правонаследованиянаходящегосяв США имуществапризнаетсяза прожи­вающимиза границейиностранцамилишь при условиивзаимности.В ряде штатовпрактика примененияэтих законовпошла по путипримененияпринципаматери­альнойвзаимности.
Законы штатовНью-Джерси, Нью-Йорк, Массачусетси др. «о выгоде, пользованиии контроле»предоставилисудам правоотказыватьв разрешениина выплатунахо­дящимсяза рубежомнаследниками помещать ихв депо­зит суда, если суд придетк заключению, что зарубеж­ныйнаследник неполучит отнаследства«выгоды илипользы» или«не приобрететконтроля» вотношениинаследства.Применениеэтих и подобныхим законов вряде случаевограничивалоправа гражданСССР на получениепричитающихсяим наследственныхсумм. В судебнойпрактике наоснове законовэтих штатовдоказывалось, что наследникив СоветскомСоюзе не могутполучать имущество, которое имостается понаследству, открывшемусяв США, ибо всеэто иму­ществоякобы отбираетСоветскоегосударство.Следует иметьв виду, что нашиграждане ничемне ограниченыв получениинаследственныхсумм из-заграницы. Эти
331
суммы поступаютв полное распоряжениенаследни­ков.
Важную рольв охране наследственныхправ нашихграждан зарубежом призваныиграть консульскиепред­ставителиРФ. Если консулустанет известнооб открыв­шемсянаследствев пользу проживающихв РФ рос­сийскихграждан, то оннезамедлительносообщает всеизвестные емусведения онаследствеи возможныхнаследникахв Министерствоиностранныхдел РФ (ст. 52 Консульскогоустава СССР).Согласно рядукон­сульскихконвенции, заключенныхс другими странами, компетентныевласти государствапребываниядолжны извещатьконсула оботкрытии наследствав государ­ствеего пребывания, когда наследникомявляется граж­данинпредставляемогогосударства.На практикев этих случаяхчасто возникаетнеобходимостьнезамедлитель­нопринять мерыпо охраненаследственныхправ. В этомотношенииважную рольмогут сыгратьдействия россий­скогоконсула, которыйв соответствиис положениямиряда консульскихконвенций, заключенныхРоссией, мо­жетпредставлятьинтересы российскихграждан. Так, консульскиеконвенции, заключенныес Великобританиейи Швецией, предусматривают, что в случае, если не находящийсяв государствепребыванияконсула гражда­нинпредставляемогогосударстваимеет правоили пре­тендуетна долю в имуществе, оставшемсяв государ­ствепребыванияпосле смертилица любогогосударства, консул имеетправо представлятьинтересы такогограж­данина.
В консульскойконвенции, заключеннойСССР с КНР, указывается, что в подобныхобстоятельствахконсул безособой доверенностиможет представлятьэтого гражданинав судах и другихорганах государствапре­бывания.В общей форметакое представительствокон­сула вотношенииимущества своихграждан предусмот­ренов консульскойконвенции, заключенноймежду СССР иСША (см. гл. 17).Представительствоконсула про­должаетсядо тех пор, покасам наследникне возьмет насебя защитусвоих прав илине назначитсвоего пред­ставителя.Наши гражданеобычно поручаютведение своихнаследственныхдел за границейИнюрколлегии.
Право консулапредставлятьграждан своейстраны безособой доверенности, в том числе ипо наследствен-
332
ным делам, встране пребывания, если гражданеот­сутствуюти не поручаливедения своегодела какому-либолицу, предусмотреност. 29 Консульскогоустава СССР(см. гл. 17).
Согласно Консульскомууставу СССР, консул выпол­няети ряд другихфункций, касающихсянаследования.Он принимаетмеры к охраненаследственногоимущест­ва, выдает свидетельствао праве наследования, прини­маетнаследственноеимущество дляпередачи находя­щимсяв РФ наследникам.
3. Выморочноеимущество.Имущество, которое оста­етсяпосле смертилица при отсутствиинаследников, называетсявыморочным.Оно признаетсятаковым, еслиу умершегогражданинанет наследниковпо закону и покаким-либопричинам небыло составленозавещание илизавещаниесоставлено, но оно былопризнанонедейст­вительным.
По российскимзаконам в этихслучаях имуществопереходит кгосударствукак наследнику(ст. 552 Граж­данскогокодекса РСФСР).В некоторыхстранах, в частностив США, Франции, Австрии, существуетдру­гой подход: государствополучает этоимущество потак называемомуправу оккупации, то есть посколькуэто имуществоявляется бесхозным, оно должноперей­ти кгосударству.
Различия вобоснованииправа государствана вымо­рочноеимущество имеютсущественноепрактическоезначение. Представимсебе, что российскийгражданин умерза границейи у него нетникаких наследников.Если считать, что имуществодолжно перейтик государ­ствукак к наследнику, то имуществодолжно перейтик Российскомугосударству.Если же считать, что это имуществодолжно перейтипо праву оккупации, то оно должноперейти к томугосударству, на территориикото­рого этотгражданин умерили осталосьего имущество.
Вопрос о судьбевыморочногоимуществарешается вдоговорах оправовой помощи, заключенныхс рядом государств.Согласно этимдоговорам, выморочноедви­жимоеимуществопередаетсягосударству, гражданиномкоторого кмоменту смертиявлялся наследодатель, а выморочноенедвижимоеимуществопереходит всобст­венностьгосударства, ва территориикоторого ононахо­дится.
333
Многосторонняяконвенция оправовой помощистран СНГ от22 января 1993 г.предусматриваетследующееправило: еслипо законодательствустраны, подлежащемуприменениюпри наследовании, наследникомявляется государство, то движимоенаследственноеимуществопереходитгосударству, гражданиномкоторого являетсянаследодательв момент смерти, а недвижимоенаслед­ственноеимуществопереходитгосударству, на террито­риикоторого ононаходится (ст.46).
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какими наследственнымиправами пользуютсяв РФ иностранцы?
2. Какое законодательстводолжно применятьсяпри наследованиина основанииколлизионныхнорм россий­скогозаконодательства?
3. Какие коллизионныенормы по вопросамнаследо­ваниясодержатсяв договорахо правовойпомощи, заключенныхс другими странами?
4. Какие функцииосуществляютконсульскиепред­ставителиРФ за границейпри охраненаследственныхправ российскихграждан зарубежом?
5. Как решаютсявопросы, касающиесявыморочногоимущества?
ГЛАВА 16
ТРУДОВЫЕОТНОШЕНИЯ
§ 1. Международныетрудовые отношенияи коллизионныевопросы в областитрудовых отношений.§ 2. Трудовыеправа иностранцевв РФ. § 3. Трудовыеправа российскихграждан зарубежом. § 4.Со­циальноеобеспечение
ЛИТЕРАТУРА
ЛунцЛ. А. Курс международногочастного права.Особеннаячасть.— С. 476—490;Лунц Л. А; МарышеваН. И., СадиковО. Н. Междуна­родноечастное право.—С. 260—268; ДовгертА. С. Правовоерегули­рованиемеждународныхтрудовых отношений.—Киев, 1992; Аметис­товЭ. М. Правовоерегулированиетруда иностранныхграждан в СССР//Сов.государствои право.—1977.—№7.—С. 149—154;
АметистовЭ. М.Правовоерегулированиетруда в интеграционномсотрудничестве// Хозяйство иправа— 1983.— № 11.—С. 75—78;
ЖарковБ. -И,РогожинВ. В.Правовоерегулированиетруда иност­ранныхрабочих // Сов.государствои право.— 1975.— №10.— С. 106—110; ГородецкаяИ. К.Соглашениямежду СоветскимСоюзом и другимисоциалистическимистранами повопросам социальногообес­печения// Сов. ежегодникмеждународногоправа. 1961.— М., 1962.—С. 373—386.
§ 1. МЕЖДУНАРОДНЫЕТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
И КОЛЛИЗИОННЫЕВОПРОСЫ
В ОБЛАСТИ ТРУДОВЫХОТНОШЕНИЙ
1. Интернационализацияпроизводства, происходя­щаяв XX веке, резкоусилила миграциюнаселения.Социально-экономические причины использованияиностраннойрабочей силыв каком-либогосударствеи приложениетруда рабочихи специалистоводной страныза ее пределами, пребываниеза рубежом сцелью полученияобразованияи обученияотличаются
335
от причин миграциинаселения понациональномупризнаку, вцелях воссоединениясемей, в результатепоследствиивоенных действий, изменений вхарактереполитическогостроя. Однакоконечный результатэтих мифацийведет к образованиюзначительнойпрослойкииностранныхграждан, постоянноили временнонаходя­щихсяна территориисоответствующейстраны и всту­пающихв этой странев трудовыеотношения смест­нымиработодателями.
Экономическиереформы, переходот закрытогок открытомуобществу вбывшем СССР, а затем в Россиии других суверенныхгосударствах, ранее входившихв состав СССР, привели, с однойстороны, к расширениютруда иностранныхграждан наотечественныхпредприя­тияхи возникновениютрудовых отношенийотечествен­ныхграждан спредприятиямис иностраннымиинвес­тициями, а с другой — кзаключениютрудовых конт­рактови массовойтрудовой миграциинаших гражданза границу изаключениютрудовых контрактовнепо­средственноотечественнымигражданамис иностранны­миработодателямиза рубежом.
Впервые этавозможностьполучила своезакреплениев ОсновахзаконодательстваСоюза ССР иреспублик озанятостинаселения, принятых 15 января1991 г. В этом законебыло предусмотрено, что «гражданеимеют правона профессиональнуюдеятельностьв пери­од временногопребыванияза границей».В Законе о занятостинаселения вРСФСР, принятом19 апреля 1991 г., предусмотрено, что «гражданеимеют правона самостоятельныйпоиск работыи трудоустройствоза границей»(ст. 10). С 1 января1993 г. в Россиивступил в силузакон СССР от20 мая 1991 г., регулирующийвыезд и въездграждан. Наосновании этогозакона гражданинРФ имеет правовыезжать изРФ, в том числеи с целью осуществленияза границейтрудовойдеятельности.
Однако порядоквъезда в иностранноегосударстворегулируетсязаконодательствомэтого государства.Мно­гие государстваограничиваютвъезд, допускиностран­цав страну зависитот полученияим разрешенияна поступлениена работу. ТакиеразрешенияустановленызаконодательствомФРГ, Франции, Великобритании,США, Австриии др.
336
Так, в Кодексетруда Францииимеется специаль­ныйраздел, которыйназывается«Иностраннаярабочая силаи защита интересовнациональнойрабочей силы».Нормы этогораздела касаютсядоступа иностранцевк работе воФранции. Согласност. 341-2, для въездаво Францию сцелью поступленияна работу понайму иностранецкроме документови виз, требующихсяв соответствиис действующимимеждународнымидогово­рамии правилами, должен представитьтрудовой дого­вор, завизированныйадминистративнымивластями, илиразрешениена работу имедицинскийсертификат.В разделе такжепредусмотрены: охрана правиностран­ца, нанятого внарушениеустановленныхправил; поря­доквзимания штрафас нанимателя, нарушившегоуста­новленныйпорядок приемаиностранца; запрет осущест­влятьнезаконныевзимания синостранныхработниковв пользу нанимателя.Все операцииво Франции, свя­занныес приемом наработу и въездоминостранцевили оформлениемза границулюбых работников, возла­гаютсяисключительнона Национальноеуправлениепо иммиграции.
В США, Австрии, Швеции и в рядедругих странустановленыежегодные квотына въезд иностранцев, в том числе идля лиц, специальноприезжающихдля работы всоответствующейстране. В этойсвязи определенноезначение приобретаетзаключениеРоссиеймежправительственныхсоглашенийо предоставлениина­шим гражданамопределенныхквот. Такиесоглашениябыли заключеныРоссией с ФРГ, Францией.
Разработкуи осуществлениемер в областивнешней трудовоймиграции гражданРФ осуществляетФеде­ральнаямиграционнаяслужба России.Она же осущест­вляетмеры по привлечениютруда иностранныхграж­дан натерриторииРФ. В прошломиностранныерабочие и специалисты(прежде всегоиз Вьетнама, Китая, КНДР, Болгарии)привлекалисьчаще всего дляработы налесотехническихкомплексахв РеспубликеКоми, на ДальнемВостоке, а такжедля работы наразличныхпредприятияхлегкой и леснойпромышленности.В 1990 году в СССРих работалопримерно 200 тыс.(из них 82 тыс.вьетнамцев, их число в разныегоды колеба­лосьот 60 до 90 тыс. человек).
2. В ряде государствесть специальноезаконода-
337
тельство, регулирующеетрудовые отношенияна совмест­ныхпредприятиях, а также в свободныхэкономическихзонах. Соответствующиеправила касаютсяне толькоиностранногоперсоналапредприятий, но и местныхграждан. В качествепримера можнопривести ЗаконКНР о совместныхпредприятияхс китайскими иност­раннымкапиталом 1979года и Положение1983 года о примененииэтого закона.Закон КНР опредприятиях-синостраннымиинвестициями1986 года. Положениео труде на совместныхпредприятияхс китайскими иност­раннымкапиталом 1980года, Положениеоб особыхэкономическихзонах провинцииГуандун 1980 года.
Для практикисудов и доктриныстран Западахарак­терныпопытки разграничитьприменениеправа к трудо­вымотношениямпо вопросамчастного праваи публич­ногоправа. Одниавторы (А. Батиффольи др.) в соответствиис традиционнымиконцепциямипытаются применятьк трудовымдоговорам общиеколлизионныепринципыобязательственногоправа (выборправа сторо­намина основе автономииволи сторон, применениезакона местазаключениядоговора идр.), другие же(Нибуайе и др.)выдвигают напервый планвопросы публично-правовогохарактера, вотношениикоторых неможет применятьсяиностранноепубличноеправо, а всегдаподлежат применениюправила страныместа работы.
Условия трудаиностранныхрабочих определяютсяво многом именнопублично-правовымипредписаниями, которые носятобязательныйхарактер и посвоему содержаниюменее гуманны, чем общие условия, уста­новленныеобщим трудовымзаконодательствоми коллек­тивнымидоговорами.На практикеже в силу зависимостииммигрантовот предпринимателей, угрозы высылки, языковых трудностей, отсутствияпрофессиональногообучения идругих причинусловия ихтруда еще хуже(большая продолжительностьрабочей недели, чем у местныхтрудящихся, дополнительныеработы, непредоставлениеотпусков и т.д.).
Положениерабочих-мигрантови их семей вЕвропе былопредметомрассмотрения.Совещанияпо безопаснос­тии сотрудничествув Европе. В ИтоговомдокументеВенской встречи(январь 1989 г.) говорилосьо жела­тельностиулучшения вдальнейшемэкономических,
338
социальных, культурныхи других условийжизни рабо­чих-мигрантови их семей, «законнопроживающихв принимающихстранах». Была, в частности, подтвержде­наготовностьгосударств— участниковВенской встречипринять меры, необходимыедля более полногоисполь­зованияи улучшениявозможностейполученияобразо­ваниядетьми рабочих-мигрантов.
3. Во Франции, Бельгии, ФРГ, Италии и в рядедругих странв сфере регулированиятрудовых отношенийприменяютсягражданско-правовыеконцепции.Однако спецификаэтой сферыпредопределяетнекоторыекор­рективыв применениитрадиционныхинститутови норм международногочастного права.Прежде всегоэто про­являетсяв ограничениипримененияавтономии волисторон.
В области трудовыхотношенийсложилисьопреде­ленныеколлизионныепринципы.Коллизионныйпринцип применениязакона страныместа работы    продолжение
--PAGE_BREAK--
(lex loci laboris)—это основнойпринцип законодательствао международномчастном правеАвстрии, Албании, Венг­рии, Испании, Швейцарии, онприменяетсяв судебнойпрактике Нидерландов, Бразилии. Так, в Законе омеж­дународномчастном правеВенгрии 1979 годауказывает­ся, что к трудовымправоотношениям, если законода­тельствоне предусматриваетиное, применяетсязакон тогогосударства, на территориикоторого выполняетсяработа.
Этот же принципзакреплен вЕвропейскойконвен­ции1980 года относительноправа, применяемогок договорнымобязательствам, а также в проектеКонвен­цииЕЭС о единообразномре1улированииколлизий законовв области трудовыхотношений.Практика рядастран показывает, что в этой области, как правило, применяетсяправо страныместа работы, а возмож­ностьвыбора правасторонами втрудовых отношенияхфактическиисключается.
Не ограничиваетсясвобода выбораправа в судебнойпрактикеВеликобритании, Италии, Канады,ФРГ. В ст. 20 албанскогоЗакона о пользованиигражданскимиправами иностранцамии применениииностранногоправа 1964 го­дапредусматривается, что «правоотношение, вытекаю­щееиз трудовогодоговора, еслимежду договариваю­щимисясторонами необусловленоиное, регулирует-
339
ся закономстраны, в которойпредоставляетсяра­бота».
Под закономместа работы(lex loci laboris)по­нимаетсязакон страныместа нахожденияпредприятия, где работаеттрудящийся.
В отдельныхспециальныхслучаях подlex loci laboris понимаетсязакон страныместа нахожденияправленияпредприятия, закон флагасудна и др. Иногда, в случае командированияработника вдругую странудля выполнениятех или иныхтрудовых заданийприменяет­сяи принцип законастраны учреждения, командиро­вавшегоработника(lex loci delegationis).
В отношенииспециальныхситуаций, когдаработа выполняетсяв несколькихстранах, напримерв случае с работникоммеждународноготранспорта(воздушного, речного, автомобильного, железнодорожного), применя­ютсядополнительныеколлизионныепривязки. Так, на­пример, австрийскийЗакон о международномчастном правепредусматривает, что в случае, когда работникобычно выполняетсвою работуболее чем водной странеили когда онне имеет обычногоместа работы, применя­етсязакон страны, в которой нанимательимеет обыч­ноеместо нахожденияили в которойпреимущественноосуществляетсяего деятельность.
По закону Албании, Чехо-Словакииможет приме­нятьсязакон местарегистрациитранспортногосред­ства.
В советскомзаконодательствеколлизионныенормы в этойобласти отсутствовали.Для восполненияэтого пробелав проект Законао международномчастном правеРФ была включенастатья о трудовыхотноше­ниях.В ней была сделанапопытка отразитьизложен­нуювыше практикурешения этихвопросов.
Согласно ч. 1этой статьи, к трудовымотношениямприменяетсяправо страны, в которой (полностьюили преимущественно)осуществляетсяработа, еслив трудо­вомдоговоре неустановленоиное. Такимобразом, возможностьдействия принципаавтономии волине исключалась.
Согласно ч. 2, трудовые отношенияна водном ивоздушномтранспортеподчинены правустраны, подфла­гом которойиспользуетсятранспортноесредство.
В ч. 3 предусматривается:«Если работавыполняется
340
лицом, командированнымза границусоответствующейорганизацией, к трудовымотношениямэтого лица сорганизациейприменяетсяроссийскоеправо».
§ 2. ТРУДОВЫЕПРАВА ИНОСТРАНЦЕВВ РФ
1. Трудоваядеятельностьиностранцевдопускаетсяв РФ на основаниитрудовогодоговора иностранцас нашими предприятиеми организациейв соответствиис положениямироссийскоготрудовогозаконодательст­ва(иностранецпоступает наработу в учреждениеили предприятиеи заключаеттрудовой договорна неопре­деленныйсрок либо заключаеттрудовой договоро ра­боте в РФна срок, указанныйв договоре).Созда­ние вРоссии предприятийс иностраннымиинвести­циямипривело к применениютруда иностранныхспеци­алистови рабочих наэтих предприятиях.Такова перваягруппа трудовыхотношений сучастиемино­странцев.
В других случаяхтрудовые отношенияиностранцавозникают заграницей всоответствиис действующимтам законодательством.Например, трудовойдоговор заключаетсяна родине иностранца, но его трудоваядея­тельность, обусловленнаятаким договором, протекает втечение какого-товремени в нашейстране. Это всете случаи, когдаиностранецприезжает вРФ в команди­ровкуна различныесроки (для трудовойдеятельности, прохожденияпроизводственногообучения, производст­веннойпрактики, работыв качествекорреспондентаиностраннойгазеты и т. д.).
Законодательствомустановленысистема лицензиро­ванияпривлечениянекореннойрабочей силыи систе­ма выдачиразрешенийна работу иностранныхграждан, въезжающихв Россию. Значительноечисло иностранныхграждан (изВьетнама, Китая, КНДР и другихстран) привлекаетсяна работу вРоссии на основедвусторон­нихмежправительственныхсоглашений, в значительнойстепени определяющихусловия трудаграждан соот­ветствующихстран в России.
В первом случаеречь может идтио труде какпосто­яннопроживающих, так и временнопребывающихв РФ иностранцев; во втором случае, как правило, только
341
о временнопребывающих.Положениезаконодательствао труде иностранцевучитываетделение иностранцевна эти две категории.Статья 7 Законао правовомположе­ниииностранныхграждан в СССР1981 года предусмат­риваетследующиеосновные положения, касающиесятрудовойдеятельности.
Первое положениегласит, что«иностранныеграж­дане, постояннопроживающиев СССР, могутработать вкачестве рабочихи служащих напредприятиях, в учрежденияхи организацияхили заниматьсяиной тру­довойдеятельностьюна основанияхи в порядке, уста­новленныхдля гражданСССР» (ч. 1 ст. 7).
Второе положениепредусматривает, что «временнопребывающиев СССР иностранныеграждане мо1утзаниматьсятрудовойдеятельностьюв СССР, еслиэто совместимос целями ихпребываниявСССР» (ч. 2 ст.7).
Третье положениесостоит в том, что «иностран­ныеграждане пользуютсяправами и несутобязанностив трудовыхотношенияхнаравне с гражданамиСССР» (ч. 4 ст. 7).
Приведенныеправила исходятиз примененияв облас­титрудовой деятельностииностранцевпринципанацио­нальногорежима. На постояннопроживающихв РФ иностранныхграждан и лицбез гражданства, если иное невытекает изактов законодательстваи не предусмот­реномеждународнымидоговорами, распространяетсязаконодательствоРоссии о занятостинаселения. Напрактике иностранцам, приехавшимна постоянноежительствов РФ, работа, как правило, предоставля­етсяпо специальностив соответствиис их квалифика­цией.
Приведенныеположениязакона полностьюсоответ­ствуютМеждународномупакту об экономических, со­циальныхи культурныхправах, которыйпредусматри­ваетправо на труди «право каждогона справедливыеи благоприятныеусловия труда»(ст. 7).
Статья 7 предусматриваеттакже отдельныеизъятия в отношениизанятия отдельныхдолжностейили заня­тияопределеннойдеятельностью, когда правона это при­надлежиттолько гражданамРФ (так, иностранецне может бытькапитаномморского судна, следователемили прокурором).
342
Изъятия такогорода конкретизированыв действую­щемзаконодательстве, и они немногочисленны.
В качествепримеров назовемнекоторые изних. На должностинотариусовназначаютсятолько гражданеРФ (ст. 2 ОсновзаконодательстваРФ о нотариатеот 11 фев­раля1993 г.). Только гражданинРФ может бытьпатент­нымповеренным.В состав экипажаморских судовмогут входитьлишь гражданеСССР. Исключенияиз этого правиладопускаютсяв порядке, устанавливаемомСове­том МинистровСССР (ч. 1 ст. 41Кодекса торговогомореплаванияСССР 1968 г.). Правило, аналогичноеч. 1 ст. 41, былоустановленост. 19 Воздушногокодекса СССР1961 года в отношенииэкипажей воздуш­ныхсудов.
Поскольку втрудовых отношенияхна иностранцевраспространяетсянаше трудовоезаконодательство, им обеспечиваютсяэти условияв большей степени, чем это предусмотренов указанномвыше пакте. Вотношенииусловий труда, как и вообщево всех другихобластях, недопускаетсяникакой дискриминациииностранцевв зависимостиот расы, национальности, пола, языка, религии иликаких-либо иныхоснований. Вотличие от рядастран, в РФ непроводитсяразличий воплате трудав зависимостиот пола, возраста, национальнойи ра­совойпринадлежности.Женщина получаетравную с мужчинойплату за равныйтруд. Принциправной платыза равный трудполностьюприменяетсяк иностранцам, работающимв РФ.
Всякого родаограничения, установленныенациональ­нымзаконом иностранца, не признаютсяв РФ. Так, женщина-иностранкаможет поступитьна работу безсо­гласия мужа, даже если в ееотечественномзаконода­тельствепредусмотреноограничениеэтого правазамуж­нейженщины.
На иностранцевраспространяютсявсе общие поло­жениятрудовогозаконодательства, касающиесязаклю­ченияи расторжениятрудовогодоговора, заработнойплаты, рабочеговремени, времениотдыха и т. д.Рабо­тающиена наших предприятияхи в учрежденияхино­странцыподчиняютсятем же правиламтрудовогораспо­рядка, что и российскиеграждане. Отсюдаследует, чтоиностранцы, работающиена наших предприятияхи в учреждениях, обязаны соблюдатьтрудовую дисциплину.
343
На иностранцевполностьюраспространяютсяполо­жениязаконодательстваоб охране труда, обеспечиваю­щиерабочим и служащимбезопасностьдля жизни издоровья, постановления, запрещающиесверхурочныеработы, и другиеправила трудовогозаконодательства.К женщинам-иностранками подросткамприменяютсяспециальныеправила законодательстваоб условияхтру­да этихкатегорииработников.Женщины-иностранкиимеют правона отпуск побеременностии родам и получаютсоответствующеепособие наравных услови­яхс российскимиженщинами. Каки наши гражданеиностранцыимеют правона отпуск. Отпускаоплачива­ются.
Правовое положениевьетнамскихрабочих в областитрудовых отношенийпервоначальноопределялосьмеж­правительственнымСоглашениемо направлениии при­еме вьетнамскихграждан напрофессиональноеобуче­ние иработу напредприятияхи в учрежденияхСССР от 2 апреля1981 г. Непосредственноуказывалосьна применениесоветскоготрудового правапо следующимвопросам: квалификационныйразряд (ст. 4); профессио­нальноеобучение, рабочеевремя и времяотдыха, охра­наи оплата труда, иные условияработы (ст. 8); обеспе­чениеспециальнойодеждой, обувьюи другими средства­мииндивидуальнойзащиты (ст. 10); отдых, включаяежегодныйосновной идополнительныеотпуска (ст.11);
пособия повременнойнетрудоспособности, беременнос­тии родам, пенсиипо инвалидностии по случаюпотери кормильцавследствиетрудовогоувечья илипро­фессиональногозаболеванияпо вине предприятия(ст. 12).
В соглашениисодержалисьматериально-правовыенормы, отличныеот действующегоправа и определяющиеспециальныйправовой режимдля вьетнамскихрабочих.
Своеобразиемотличалсяпрежде всеготрудовой дого­вор, заключаемыйвьетнамскимгражданиномс предприя­тием: вьетнамскийгражданинлишался прававыбора нанимателяи направлялсяна конкретноепредприятие, с которым заключалтрудовой договорсроком до 4 или6 лет (соответственнодля женщин имужчин). Приэтом, согласност. 10 Основ, трудовойдоговор наопре­деленныйсрок мог заключатьсяне более чемна 3 года. Началомтрудовых отношенийвьетнамскихграждан с
344
предприятиямисчитался деньприбытия вСССР, а не день, когда работникприступит косуществлениюобя­занностейпо договору.Что же касаетсявьетнамскихграждан, уженаходившихсяна нашей территориипосле окончанияучебных заведений, то для них этимднем являлсядень приемана работу.
Стороны трудовогодоговора лишалисьсамостоятель­ностии в его прекращении.Соглашениеустанавли­вало, что предприятиеили вьетнамскийгражданин могутпрекратитьтрудовые отношениядо установлен­ногосрока толькопосле предварительногосогласия ГоскомтрудаСССР и Министерствапо труду СРВ, то есть вьетнамскийработник немог уволитьсяни по собственнойинициативе, ни по инициативеадминист­рации, ни по соглашениюсторон. Досрочноеувольнениебыло возможнолишь по инициативеуказанныхве­домств, которые моглипотребоватьдосрочногопрекра­щениятрудовых отношенийи возвращениявьетнамскогогражданинана родину втаких случаях: нарушениеработникомзакона СССР, когда его действияне влекут засобой уголовнойответственности; систематическоенарушениеработникомтрудовой дисциплины; невозмож­ностьвосстановлениятрудоспособностиработника вте­чение 4 месяцев; невыполнениепредприятиемусловий соглашения(в этом случаепредварительноопределяетсявозможностьработы вьетнамскогогражданинана другомпредприятии); увольнениятребуют «высшиеинтересы»договаривающихсясторон.
По-особомурешались трудовыеспоры междусторо­нами.Собственно, их решали зарабочих вьетнамскиеорганизаторыи руководителигрупп совместнос админи­страциейпредприятия.Если при этомне достигалосьсоглашение, спор рассматривалсяуполномоченнымидо­говаривающихсясторон (ст. 3).
Таким образом, соглашениеснижало уровеньохра­ны трудовыхправ вьетнамскихрабочих, предусмотрен­ныхсоветскимтрудовымзаконодательством.
Срок действиясоглашениязакончился31 декабря 1990 г.Проведенныев Ханое в первойполовине 1990 го­дапереговорыпоказали, чтостороны сохраняютстрем­лениек продолжениюсотрудничества.Однако решенобыло поставитьего на новуюоснову. Приемвьетнам­скихграждан будетосуществлятьсяна контрактной
345
основе междунашими предприятиямии предприятиями, объединениями, организациямии органами потруду про­винциии городов Вьетнама.Такая формабольше от­вечаетрыночным отношениямв экономике.Она сделаетневыгоднымпривлечениена производстволишних людейи позволит вряде случаевповысить уровеньжизни и трудавьетнамскихрабочих.
При переходена контрактнуюформу сотрудни­честваизменяютсянекоторые егопрежние принципы:
численностьи профессиональныйсостав вьетнамскихграждан, районыих размещенияна территориии срок пребываниярегламентируютсяуже не ежегоднымипро­токолами, а контрактами.При этом срокпребыванияснижается до3 лет; увеличиваетсядо 40 лет (спе­циалистов— до 50 лет) предельныйвозраст приприеме на работувьетнамскихграждан; изменяетсяраспределе­ниерасходов попроезду указанныхграждан наработу;
увеличиваетсядо 3 лет срокпогашенияссуды, выданнойпредприятием.Началом трудовыхотношенийвьетнам­скогогражданинас предприятиемсчитается деньего прибытияна предприятие; в связи со снижениемсрока пребываниядо 3 лет снимаетсявопрос о проведенииотпусков народине; предполагаетсяцентрализованнаяпоставка товаровво Вьетнам каккомпенсациязарабо­танныхвьетнамскимигражданамисредств сверхнеоб­ходимыхдля удовлетворенияличных потребностейпро­живанияв месте работы.Контрактомопределяетсяпорядок расчетовмежду нашимпредприятиеми органи­зациейСРВ за предоставленныеуслуги; трудовыеспоры подлежатрассмотрениюв порядке, установленномна­циональнымзаконодательством.
Аналогичныеусловия включеныв Соглашениео прин­ципахнаправленияи приема китайскихграждан наработу напредприятиях, в объединенияхи организа­цияхСССР от 30 августа1990 г.
Согласно этомусоглашению, китайскимгражданам, находящимсяв СССР, гарантировалисьпредусмотрен­ныесоветскимизаконами праваи свободы. Китайскиеграждане былиобязаны уважатьи соблюдатьКонститу­циюСССР и другиесоветскиезаконы.
Предусматривалось, что условияи режим работы(рабочее времяи время отдыха), охрана и оплататруда китайскихграждан, порядокразрешениятрудовых
346
споров должныопределятьсяв контрактах(хозяйствен­ныхдоговорах), заключаемыхмежду советскимии китайскимипредприятиямив соответствиис советскимзаконодательствоми с учетомособенностей, предусмот­ренныхсоглашением.
2. ЗаключенныеРФ договорыс другими странами, предусматривающиеучастие гражданэтих стран встрои­тельствеи монтаже предприятийи совместномосвоении сырьевыхресурсов, сооружениисовместныхобъектов(нефтепроводови др.), регулируюттакже и трудовыеотношения.Договоры нарядус материально-правовымиположениямиустанавливаютлибо применениек трудо­вымотношениямроссийскогозакона какзакона страныместа выполненияработы, либозакона страны, напра­вившейработника, либопо одним вопросамтрудовых отношений— закона страныместа выполнениярабо­ты, а подругим — законастраны, направившейработ­ника.
В качествепримера рассмотримусловия трудаболгарскихрабо­чих, направляемыхна работу настроительстворазличныхобъектов в нашустрану. Трудовыедоговоры заключалисьрабочими сбол­гарскойорганизациейв Болгарии. Всоответствиис условиямиэтих договоровболгарскаясторона выплачиваларабочим заработнуюпла­ту, котораяначисляласьсоветскимистроительнымиорганизациямив рублях всоответствиис действующимив СССР нормамии расценками.Кроме того, советскиеорганизациивыплачивалинепо­средственноболгарскимработникамв соответствиис советскимзако­нодательствомпремиальныеи другое выплаты.Болгарскимработни­кампредоставлялсяежегодныйотпуск в размере30 дней. При этомсоветскаясторона оплачивалаотпуск, продолжительностькоторогосоответствоваласоветскомузаконодательству, а остальныедни отпускаоплачивалисьболгарскойстороной. Болгарскиеработникиобязаны былисоблюдатьдействующиев СССР строительныеправила и правилаохраны трудаи техникибезопасности.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Свои особенностиимеют условиятруда в РФино­странцев, проходящихздесь производственнуюпрактику ипроизводственно-техническоеобучение.Командирова­ниеиностранцевв этих случаяхосуществляетсяпреж­де всегона основемежправительственныхсоглашенийо научно-техническомсотрудничестве, о производствен­но-техническомобучении, атакже контрактов, заключа­емыхна их основеразличныминашими организациямис соответствующимииностраннымиорганизациями.Ус­ловия работыиностранцев, командируемыхв РФ по всемтаким соглашениям, определяютсяпрежде всегопослед-
347
ними, а такжеобщими положенияминашего трудово­гозаконодательства.
Особой спецификойотличаютсяэти условияв тех случаях, когда иностранныеграждане трудятсяв Рос­сии в своемтрудовом коллективепод руководствомсобственнойадминистрации, что позволяетраспростра­нитьна них полностьюили в значительноймере тру­довоезаконодательствоих стран. Так, в соответствиис Соглашениеммежду правительствамиСССР и НРБ осотрудничествев заготовкелеса для нужднародногохозяйства НРБот 3 декабря1967 г. болгарскаясторона принимаетна себя расходыпо выплатезаработнойплаты, бытовому, стационарно-медицинскомуи культур­номуобслуживаниюболгарскихрабочих, а такжеобес­печениюих спецодеждой(ст. 7). Болгарскаясторона принимаетна себя ответственностьза все случаипроиз­водственноготравматизмасреди болгарскихрабочих иинженерно-техническогоперсонала (ст.3). Продолжи­тельностьрабочего времениболгарскихрабочих, нор­мывыработки, расценки пооплате труда, а также правилавнутреннеготрудовогораспорядкаустанавливаютсябол­гарскойстороной (ст.15). Таким образом, советско-болгарскоесоглашениеисходило изтого принципа, что болгарскоезаконодательство, на основе котороговозникли трудовыеотношенияболгарскихрабочих сбол­гарскимиорганизациямив Болгарии, будет полностьюпродолжатьприменятьсяк их труду налесоразра­боткахв СССР.
Принцип примененияправа страны, направившейра­ботника, является исходными при регулированиитруда корейскихрабочих испециалистовпо Соглашениюмеж­ду правительствамиСССР и КНДР осотрудничествев заготовкелеса на территорииСССР для нужднарод­ногохозяйства КНДРот 2 марта 1967 г.
Применениезаконодательствадвух стран —страны, направившейна работу гражданина, и страны меставыполненияработы — характернодля трудовыхотноше­ний, возникающихпри строительствеобъектов натерри­торииРоссии.
Закон меставыполненияработы применяется, как правило, в отношенииусловий труда, наиболее тесносвязанных спроизводственнымпроцессом, аименно ра­бочеговремени, времениотдыха, охранытруда и техники
348
безопасности.Применениеже закона страны, направив­шейработников, а также международно-правовыхнорм международныхсоглашенийпо ряду другихвопросов даетвозможностьучитыватьспецифическиеусловия трудаи быта иностранныхграждан и создаватьспе­циальныестимулы дляпривлеченияих на работув нашу страну.
3. Определеннойспецификойобладают условиятруда иностранныхграждан, работающихв находящихсяна территорииРоссии международныхорганизациях.Эти условияопределяютсямеждународнымисоглашениямии внутреннимиправиламисоответствующихорганизаций.В свою очередь, указанныеправила предусматриваютв одних случаяхприменениезаконодательстваместа выполненияработы, то естьнашего законодательства, а в других —страны работника-иностранца.Например, согласноПоложению оперсоналеОбъединенногоинсти­тутаядерных исследований(ОИЯИ), нашезаконода­тельстворегулируетвопросы рабочеговремени, времениотдыха, порядокпредоставленияочередных ииных отпусков(по беременностии родам, длясдачи экзаме­нови др.). По вопросамже пенсионногообеспече­ниясотрудниковОИЯИ подлежитприменениюзаконо­дательствостраны, из которойработниккомандиро­ван.
В состав рабочихи служащих, ворганы управленияпредприятийс иностраннымиинвестициямив России могутвходить иностранныеграждане. Условиянайма, трудаи отдыха, а такжепенсионногообеспеченияиностранныхработниковсогласовываютсяв индивиду­альномтрудовом договорес каждым изних. Получа­емаяиностраннымиработникамизаработнаяплата в иностраннойвалюте послеуплаты подоходногоналога можетпереводитьсяими за границу(ст. 33 Закона обиностранныхинвестицияхв РСФСР).
На большинствепредприятийс незначительнымко­личествомроссийскихработниковколлективныедогово­ры незаключаются, а заключаютсяиндивидуальныетрудовые договорыкак с российскими, так и иностран­нымиработниками.В совместныхпредприятияхсо зна­чительнымколичествоминостранныхработниковобщие условиятрудовых договоровс ними согласовываютсямежду учредителямии часто являютсяодним из прило-
349
женин к договоруо создании идеятельностипред­приятия.
Специальнымиусловиямидоговоров синостраннымиработникамиявляются условияо предоставлениижи­лых помещений, автомобилей, отпусков, оплатепроезда членовсемьи работникаиз страны егопостоянногопро­живанияв Россию навремя отпусков, каникул, празд­ников, обеспечениипереводчиками.
Таким образом, ст. 33 Закона РСФСР«Об иност­ранныхинвестицияхв РСФСР» исходитиз того, чтоиностранныеработникиполучают заработнуюплату в иностраннойвалюте.
Налогообложениеиностранныхработниковсовмест­ныхпредприятийрегулируетсяЗаконом РФ «Оподоход­номналоге с физическихлиц». УказанныйЗакон устанавливаетставки налогаот 12 до 60 % в зависимостиот размераполучаемойзарплаты. Изправил, установлен­ныхэтим Законом, делаются исключениядля гражданстран, с которымиСССР заключилсоглашенияоб избежаниидвойногоналогообложения.Большинствота­ких соглашенийпредусматривают, что доходыфизиче­скихлиц, работающихпо найму, облагаютсяподоход­нымналогом в странеполучениядоходов тольков том случае, если они находятсяв этой странев течение одногоили несколькихпериодов времени, превышающихв сумме 183 дняв календарномили соответствующемфинансовомгоду.
Наличие такихположений всоглашенияхпозволяетиностраннымработникампредприятийизбегать уплатыподоходногоналога в РСФСР.
§3. ТРУДОВЫЕПРАВА РОССИЙСКИХГРАЖДАН ЗАРУБЕЖОМ
Применениетруда российскихграждан натерриториииностранныхгосударствможет иметьместо вследствиевозникновениятрудовыхправоотношенийна основанииположений либонашего трудовогоправа, либо наоснове трудовогоконтракта, заключаемогос иностраннымна­нимателем.
В первом случаетруд нашихграждан используетсяза границейвследствиетрудовых отношений, возникаю-
350
щих не за рубежом, а в РФ. Наши гражданенаправ­ляютсяна работу вучрежденияи организацииРоссии за границей, посылаютсяв служебныекомандировки(для участияв строительствепредприятий, монтаже, дляоказания техническойпомощи и т. д.).
Во всех подобныхслучаях условиятруда гражданРФ за границейопределяютсянашим правом.К ним применяютсяобщие нормытрудовогозаконодательстваи всякого родаспециальныеправила, изданиекоторых обусловленоспецификойусловий трудаданной катего­риитрудящихся.
Например, трудгражцан, направляемыхдля работы впосольствеРФ в качествепредставителейразличныхгосударственныхи общественныхорганизаций, а также членовсемей этихграждан, принятыхза границейна работу вучрежденияРФ, регулируетсякак общимиположенияминашего трудовогоправа, так испециальны­минормами законодательства, применениекоторых вы­зываетсяфактом нахожденияучрежденийвне РФ. В частности, продолжительностьрабочего времении време­ни отдыхав таких учрежденияхопределяетсяв соответ­ствиис общими положенияминашего законодательства, а дни еженедельногоотдыха могутбыть установленыприменительнок местным условиям.
Как и всем служащим, работникамроссийскихуч-режценийза границейпредоставляютсяежегодныеоп­лачиваемыеотпуска.
В отличие отслужащих, работающихв РФ, работ­никамучреждений, за границейразрешаетсясумми­рованиеотпусков, тоесть они могутвзять двойнойили тройнойотпуск за дваили три проработанныхгода.
От работы нашихграждан в учрежденияхРФ за границейследует отличатькомандированиеработниковза границу внезависимостиот сроков зарубежнойко­мандировки.
За командированнымработникомсохраняетсяна все времякомандировкизанимаемаядолжность, атакже заработнаяплата по местуего основнойработы в РФ. Завремя пребыванияв командировкеработникувыпла­чиваютсясуточные, атакже возмещаютсярасходы попроезду, провозубагажа и др.Суточные припроезде натерриторииРФ выплачиваютсяв нашей валюте,
351
при проездепо. иностраннойтерриториии за время пребываниятам — в иностраннойвалюте.
Некоторымиособенностямиотличаютсяусловия тру­даспециалистов, направляемыхв развивающиесястра­ны Азии, Африки, ЛатинскойАмерики дляоказания техническогосодействия.Это — геологии изыскатели, проектировщики, помогающиевыбрать строительнуюплощадку исобирающиеданные, необходимыеддя проектированияпредприятий.Это — инженеры-строите­ли, оказывающиесодействиев строительствепредприя­тий, специалисты-дорожники, монтажникии т. д. Осо­бенностирегулированияих труда заграницей объясня­ютсятем, что они, будучи командированныминашими организациями, трудятся, какправило, настройках ипредприятиях, управляемыхместными властями.
Находясь заграницей, нашиспециалистыподчиня­ютсярежиму рабочеговремени и времениотдыха, установленномуна предприятияхи в учреждениях, где фактическиработают. Ониобязаны соблюдатьвсе правилавнутреннегораспорядкаи инструкциипо техни­кебезопасности, действующиена этих предприятиях.Однако нашиспециалистыне вступаютв трудовыеот­ношенияс местнымиорганизациямии фирмами и тене становятсяих нанимателями.Специалистыпродолжаютоставатьсяв трудовыхотношенияхс пославшейих орга­низацией, которая выплачиваетим подъемноепособие, заработнуюплату, оплачиваетежегодныйотпуск и т. д.
Специалистынаправляютсяза границу дляоказания техническогосодействияв соответствиис контракта­ми, заключаемымивнешнеэкономическимиобъединения­мии другимиорганизациямис организациямии фир­мами другихстран. Контрактызаключаютсяво испол­нениемежправительственныхсоглашенийоб экономи­ческоми техническомсотрудничестве.В контрактахобычно предусматривается, что организацияразвиваю­щейсястраны, именуемаязаказчиком, возмещаетсовет­скойорганизацииза работу ееспециалистовмесячные ставкив размере, определяемомв контракте.Выплата этихставок производитсясо дня выездаспециалистовиз РФ и до дняих возвращения.Датой выездаи возвращенияспециалистовсчитается деньпересеченияими государственнойграницы РФ.
Заказчик несеттакже расходыпо переездуспециа-
352
листов в странузаказчика иобратно в Россию, а в случаенаправленияспециалистовс семьей — такжерасходы попереезду семьиспециалиста.При команди­рованииспециалистана год и большийсрок заказчиквозмещаетрасходы повыплате подъемногопособия.
В соответствиис условиямиконтрактовспециалис­там, командированнымдля оказаниятехническогосодей­ствия, предоставляетсяжилая площадьс обстановкой, отоплениеми освещениеми коммунально-бытовымиуслугами, а внеобходимыхслучаях —транспортныесредства дляслужебныхцелей. Специалистыобеспечи­ваютсятакже медицинскойпомощью. Импредоставля­ютсяквалифицированныепереводчики.
Во втором случаетрудовыеправоотношениявозника­ютв силу заключениятрудовых контрактов.
Предоставлениеправа заключениятрудовых контрак­товроссийскимигражданами, временно выезжающимина работу заграницу, сделалонеобходимым, с одной стороны, оказание импомощи и содействиясо стороныгосударственныхорганов в заключениитаких контрак­тов, а с другой —принятие мер, направленныхна недо­пущениезаключениявсякого роданеравноправныхи кабальныхдоговоров припосредничествекоммерческихфирм (как отечественных, так и иностранных).Феде­ральнаямиграционнаяслужба Россиив соответствиис Положениемо ней, утвержденнымпостановлениемСовета Министровот 1 марта 1993 г., призванаразрабатыватьсовместныес иностраннымифирмами и компаниямипроекты и программыпо вопросамтрудовой миграциироссийскихграждан заграницу. Этаслужба призванасодействоватьгражданам РФв поиске работыи трудоустройствеза границей, организуетрегистра­циюэтих граждани, что следуетособо подчеркнуть, учет и контрольза соблюдениемусловий ихтрудовых контрактов.
Негосударственныеорганизациимогут осуществлятьсвою деятельность, связанную струдовой миграциейграждан России, на основе лицензий(разрешений).
На территорииРФ действуетединый порядоклицен­зированиядеятельности, связанный струдоустройствомроссийскихграждан заграницей. Такаядеятельностьможет осуществлятьсятолько российскимиюридически­милицами. Взиманиеплаты с гражданРФ за трудо-
устройствоза границейне допускается(пост. СоветаМинистров РФот 8 июня 1993 г. обупорядочениидеятельности, связанной струдоустройствомграждан Российскойфедерации заграницей).
Условия трудаи временногопребыванияроссийскихграждан, предусмотренныетакими контрактами, не должны бытьхуже условий, предусматриваемыхконт­рактамис иностранцами—гражданамидругих госу­дарств.В каждом случаеони не должнынарушатьимперативные, обязательныенормы законодательстваэтих стран.
Постояннопроживающийза границейроссийскийгражданин можетпоступить подоговору наймана работу вкакое-либоиностранноеучреждениеили к предпри­нимателю.Условия трудатакого гражданинабудут опре­делятьсязаконодательствомо труде страныпребывания.Сам факт российскогогражданстване влечет засобой применениянорм нашеготрудовогоправа.
Большое практическоезначение имеюттрудовые от­ношениянаших гражданза рубежом совсякого родасмешаннымиобществами, совместнымипредприятиями, созданнымиза границейс участиемсредств нашихпредприятийи организаций.В этих случаяхтрудовой договорзаключаетсяс иностраннымнанимателем— юридическимлицом иностранногоправа (см. гл.5) и такой договорподчиняетсяправилам трудовогозако­нодательстватой страны, вкоторой находитсясоот­ветствующеесовместноепредприятиеили смешанноеобщество. Тообстоятельство, что работникявляется нашимгражданином, не может вестик применениюв данном случаенорм российскоготрудовогоправа. Одна­котрудовая деятельностьв такой зарубежнойкомпании будетучитыватьсяпо нашему трудовомузаконодательст­ву, например, приопределенииобщего стажаработы и назначениипенсии.
К российскимгражданам, также как и к другиминостранцам, применяютсясуществующиев том или иномгосударствеобщие ограниченияв отношениизаня­тия отдельнымипрофессиями, особые условияприема на работуи т. д. Однакоусловия трудароссийскихграждан немогут быть хужеусловий трудаиностран­цев— граждан другахгосударств.
В соглашенияхо социальномобеспечении, заклю-
354
ченных СССРс Болгарией, Венгрией, ГДР, Монголией, Румынией иЧехо-Словакией, предусматривается, что гражданеодной стороны, постояннопроживающиена территориидругой стороны, во всех вопросахтрудовых отношенийполностьюприравниваютсяк гражданамдругой договаривающейсястороны.
Соглашениемежду правительствамиРоссии и Украи­ныот 14 января 1993 г.о трудовойдеятельностии со­циальнойзащите гражданРоссии и Украины, работаю­щихза пределамисвоих государств, исходит изприн­ципанациональногорежима, предусматриваетвзаимное применениетрудовогозаконодательствак гражданамобеих государств, порядок возмещенияущерба работникувследствиеувечья либоиного поврежденияздоровья, полученногов связи с исполнениемим трудовыхобязан­ностей, признаниедипломов, свидетельстви других доку­ментовоб образованиии квалификациибез легализации(см. гл. 17).
§ 4. СОЦИАЛЬНОЕОБЕСПЕЧЕНИЕ
1. Социальноеобеспечениеиностранцевтесно связа­нос их трудовымиправами. В странахОбщего рынкаи других странахЗапада отношенияпо социальномуобеспечениютрудящихся-мигрантоврегулируютсяпреж­де всегомеждународнымисоглашениями(как много­сторонними, так и двусторонними).К их числу относят­сяЕвропейскаяконвенция осоциальномобеспечениимигрантов 1972года. Конвенциясеверных страно соци­альномобеспечении1955 года и др. Однако, несмотря назаключениеэтих соглашений, в этих странахпродол­жаетсохранятьсяпрямая иликосвеннаядискриминацияиностранныхрабочих в этойобласти. Согласноконвен­ции1972 года, для полученияпособий побезработице, болезни и материнствутребуетсяшестимесячныйстаж работыв стране пребывания, для пенсий постарости — пятьлет работы.Из-за краткихсроков пребываниямигрантов встране многиеиз них фактическине пользуютсяправом на социальноеобеспечение, а выпла­чиваемыеими страховыевзносы остаютсяв казне стран— импортеровиностраннойрабочей силы.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Вообще лишеныкаких-либо правна социальное
обеспечениемногочисленныерабочие-мигранты, прибыв­шиев страну нелегально, а во многихстранах Европытакже сельскохозяйственныерабочие, работники, заня­тые навременных ислучайныхработах, трудящиесяс низкой заработнойплатой.
2. Согласно нашемузаконодательству, иностранныеграждане, постояннопроживающиев России, имеютпра­во на пособия, пенсии и другиеформы социального-обеспеченияна общих основанияхс гражданамиРФ (ст. 4 Законао государственныхпенсиях в РСФСРот 20 ноября 1990г.).
Временно прибывающиев РФ иностранныеграждане имеютправо на пособия, пенсии и другоеформы социаль­ногообеспеченияна основанияхи в порядке, устанав­ливаемыхнашим законодательством.
Иностраннымгражданам иих семьям в техслучаях, когдадля назначенияпенсии требуетсяопределенныйстаж работы, пенсии назначаются, если не менеедвух третейнеобходимогостажа приходятсяна работу вСССР (РФ), еслииное не предусмотреномеждународ­нымдоговором (ст.98 Закона о государственныхпен­сиях в РСФСРот 20 ноября 1990г.). Две третистажа метутприходитьсяи-на другуюопределеннуюзаконом деятельность(например, надеятельностьза рубежомполитэмигрантав защиту интересовтрудящихсяи т. п.).
Если для назначенияпенсии не требуетсяопреде­ленноготрудового стажа(при инвалидности, вследствиетрудовогоувечья илипрофессиональногозаболевания), то пенсии иностраннымгражданам вРФ назначаютсянезависимоот времениработы в РФ иза границейна равных снашими гражданамиусловиях.
Работающиев РФ на российскихпредприятияхи в организацияхиностранцыполучают такиеже пособия повременнойнетрудоспособности, как и наши гражда­не.
2 июля 1993 г. былпринят Законо выплате пенсийгражданам, выехавшим напостоянноеместо жительстваза пределыРоссийскойФедерации. ЭтимЗаконом уста­новлено, что перед отъездомим выплачиваютсясуммы назначенныхпенсий (независимоот вида) в россий­скихрублях за шестьмесяцев вперед.На основанииписьменногозаявлениягражданина, выезжающегона постоянноежительствоза пределыРоссии, сумманазна-
356
ченной пенсииможет переводитьсяза границу виност­раннойвалюте по курсурубля, устанавливаемомуЦент­ральнымбанком Россиина день совершенияоперации.
При возвращенииграждан напостоянноежительствов РФ суммыназначенныхпенсий, не полученныеими за времяих проживанияза пределамиРоссии, выплачи­ваютсяв порядке, установленномзаконодательствомРоссии.
Действие настоящегоЗакона нераспространяетсяна 1'раждан, выехавших напостоянноежительствоза преде­лыРоссии, еслив отношенииэтих гражданреспубли­канскимзаконодательствомили международнымдогово­ромс участием РФустановлениной порядокпенсион­ногообеспечения.
Согласно Законуо государственныхпенсиях в РСФСРот 20 ноября 1990 г., в тех случаях, когда договорамиРоссии с другомистранамипредусматрива­ютсяиные правила, чем те, которыесовершаютсяв этом законе, применяютсяправила, предусмотрен­ныемеждународнымидоговорами.
С рядом странбыли заключенысоглашенияо соци­альномобеспеченииграждан. Такиесоглашениябыли заключеныс Болгарией, Венгрией, Монголией, Румынией иЧехо-Словакией.Эти соглашениясохраняют своедей­ствие.Соглашенияраспространяютсяна все видысоци­альногообеспечения(пенсии и пособия), установленныезаконодательствомдоговаривающихсясторон.
Соглашенияисходят изпринципанациональногорежима: гражданеодной страны, постояннопроживаю­щиена территориидругой, во всехвопросах социаль­ногообеспеченияприравниваютсяк гражданамэтой дру­гойстраны.
При социальномобеспеченииграждан применяетсязаконодательствостраны, на территориикоторой онипроживают.Соглашенияпредусматривают, что социаль­ноеобеспечениеосуществляетсякомпетентнымиоргана­ми тойстраны, на территориикоторой проживаетгражданин, возбудившийходатайствоо назначениипен­сии (пособия).Эти органыназначают ивыплачиваютпенсии и пособияза свой счет.При назначениипенсий и пособийгражданамполностьюзасчитываетсятрудо­вой стаж, приобретенныйна территорииобеих стран.Ес­ли гражданин, получающийпенсию (пособие), пересе-
357
лился с территорииодной странына территориюдругой страны, то выплата емупенсии (пособия)прекращаетсяи компетентныеорганы этойдругой страныназначают емупенсию (пособие)в соответствиисо своимзаконо­дательством, причем правона пенсию непересматрива­ется.Расчеты междугосударствамине производятся.Аналогичноесоглашениебыло заключено3 марта 1989 г. СССРс Испанией.
В отношениимедицинскогообслуживаниядля РоссиидействуетЕвропейскоесоглашениео предоставленииме­дицинскогообслуживаниялицам, временнопребываю­щимна территориидругой страны, от 17 октября1980 г., которое былоратифицированоСССР в 1991 году.
Вопросы пенсионногообеспеченияв отношениигражданСНГрегулируютсяСоглашениемо гарантияхправ граждангосударств— участниковСНГ в областипенсионногообеспеченияот 13 марта 1992 г. идву­стороннимисоглашениямипо этим вопросам.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какими трудовымиправами пользуютсяв РФ ино­странцы?
2. Какими трудовымиправами пользуютсяроссий­скиеграждане зарубежом?
3. Каким должнобыть содержаниетрудовых конт­рактов, заключаемыхс иностраннымиработодателями?
4. Какие вопросытрудовогохарактераопределяют­сяв отношениииностранныхработниковсовместныхпредприятийсамими предприятиями?
5. Какие условияустановленыдля назначенияв РФ пенсийиностраннымгражданам?
ГЛАВА17
РАССМОТРЕНИЕСПОРОВ В СУДЕБНОМПОРЯДКЕ. НОТАРИАЛЬНЫЕДЕЙСТВИЯ
§ 1. Понятиемеждународногогражданскогопроцесса. § 2.Определениеподсудностии пророгационныесоглашения.§ 3. Право на судебнуюзгнфту и гражданскиепроцессуальныеправа иностранцевв РФ. § 4. Процессуальноеположениеиностранногогосударства.§ 5. Уста­новлениесодержанияиностранногоправа. § б. Исполнениесудебных поручений.§ 7. Признаниеи исполнениерешений иностранныхсудов. § 8. Нотариальныедействия.
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ. С., Крылов С.Б. Международноечастное право.—С. 188—216; Лунц Л. А., Марышева Н. И.Курс международногочаст­ного права.Международныйгражданскийпроцесс.— М.,1976.— С. 9—213; Лунц Л.А., МарышеваН. И; СадиковО. Н. Международноечастное право.—С. 269—306; МарышеваН. И. Рассмотрениесудами гражданскихдел с участиеминостранцев.—М., 1970; МарышеваН. И. Новоерегулированиемеждународнойподсудности//Проблемысовер­шенствованиясоветскогозаконодательства.—Вып. 12.— М., 1978.— С.160—173; Гусев Е. В.Производствопо признаниюи исполнениюв СССР иностранныхсудебных решений(Процессуальныестадии)// Сов.государствои право.— 1988.— №10.— С. 120—125; Сборникмеждународныхдоговоров овзаимной правовойпомощи пограждан­скими уголовнымделам.— М., 1988; Курссоветскогогражданскогопроцессуальногоправа.— Т. 2.—М., 1981.— С. 357—400; Советскийгражданскийпроцесс.— М.,1985.— С 421—437; ЧеширДж., Норт П. Международноечастное право.—М., 1982.
§ 1. ПОНЯТИЕМЕЖДУНАРОДНОГОГРАЖДАНСКОГОПРОЦЕССА
Под международнымгражданскимпроцессом внауке международногочастного правапонимаетсясовокуп­ностьвопросовпроцессуальногохарактера, связанных сзашитой правиностранцеви иностранныхюридическихлиц в суде иарбитраже.Термин «международныйграж­данскийпроцесс» носитусловный характер.Обычно к
359
международномугражданскомупроцессу относятсле­дующиевопросы: 1) определениеподсудностив отно­шениидел, возникающихпо гражданским, семейным итрудовымправоотношениямс иностранным, или между­народным, элементом; 2)процессуальноеположениеиностранныхграждан и иностранныхюридическихлиц в суде; 3)процессуальноеположениеиностранногогосударстваи его дипломатическихи консульскихпред­ставителей;4) установлениесодержанияиностранногоправа; 5) обращениек иностраннымсудам с поручения­мио вручениидокументови выполненииотдельныхпроцессуальныхдействий иисполнениепорученийиностранныхсудов; 6) признаниеи принудительноеисполнениеиностранныхсудебных решений;7) совер­шениенотариальныхдействий; 8)признаниеиностран­ныхарбитражныхсоглашений;9) рассмотрениеспоров в порядкеарбитража; 10)принудительноеисполнениерешений иностранногоарбитража.
Последние тривопроса представляютпо своему содержаниюцелый комплекспроблем специфическогохарактера, которому специальнопосвящена гл.18. Ос­тальныевопросы, относящиесяглавным образомк су­дебномурассмотрениюдел, освещаютсяв настоящейглаве.
Вопросы международногогражданскогопроцесса не­разрывносвязаны срегулированиемсамого содержаниягражданско-правовых, семейных и иныхотношений синостраннымэлементом.
Рассматриваядела с иностраннымэлементом, судыв РФ, так жекак и в другихстранах, в принципеприме­няютв гражданскихпроцессуальныхвопросах правосвоей страны.При этом возможныслучаи, когдато или иноепонятие пороссийскомузаконодательствуотносит­сяк материальномуправу, а по правукакого-либоиностранногогосударства— к процессуили наоборот.Иностранныйзакон, как правило, не подлежитприме­нениюв российскомсуде по темвопросам, которыепо новомузаконодательствусчитаютсяпроцессуальными.И наоборот, тообстоятельство, что даннаянорма считаетсяв другой странепроцессуальной, не препят­ствуетее применениюнашим судом, если по российско­муправу она.рассматриваетсякак нормаматериальногогражданскогоправа.
360
Характерныйпример: английскиесроки исковойдав­ности приналичии отсылкик английскомуправу при­меняютсяроссийскимсудом или арбитражем, несмотря нато что весьинститут давностипо праву Англииотнесен к процессу.
§ 2. ОПРЕДЕЛЕНИЕПОДСУДНОСТИИ ПРОРОГАЦИОННЫЕСОГЛАШЕНИЯ
1. В международномчастном правепод международ­нойподсудностьюпонимаетсякомпетенциясудов данно­гогосударствапо разрешениюгражданскихдел с ино­страннымэлементом.Например, надорешить, можетли суд даннойстраны приниматьк своему рассмотрениюиски к ответчикам, не имеющим вэтой странеместа жительства, может ли судрассматриватьдело о растор­жениибрака междуиностранцамиили междуотечествен­нымгражданиноми иностранцеми т. п. Эти вопросыре­шаются спомощью нормзаконодательстваданного госу­дарстваи международныхсоглашений.
Определениеподсудностиследует отличатьот опреде­ленияправа, подлежащегоприменениюк правоотноше­ниюс иностраннымэлементом.
Известны триосновные системыопределенияпод­судности:
1) по признакугражданствасторон спора.Так, для тогочтобы суд какого-либогосударства(например, Франции)признал себякомпетентнымрассматриватьдело, достаточно, чтобы споркасался сделки, заключен­нойгражданиномэтого государства, независимоот места еезаключения;
2) путем распространенияправил внутреннейтерри­ториальнойподсудности, и прежде всегоправила опод­судностипо месту жительстваответчика, приопределе­нииподсудностипо делам синостраннымэлементом(например, вФРГ);
3) по признаку«присутствия»ответчика, которое толкуетсявесьма широко(например, вВеликобританиии США).
Законодательствои практикабольшинствагосударствдопускают такназываемуюдоговорнуюподсудность.Это значит, чтопо соглашениюсторон конкретноедело
361
может бытьотнесено кюрисдикциииностранногогосу­дарства, хотя по законустраны судаоно подсудномест­ному суду, или, наоборот, дело, котороепо закону местанахождениясуда подсудноиностранномусуду, можетбыть в силусоглашениясторон отнесенок юрисдикцииместного суда.
Соглашениясторон, устанавливающиевыбор подсуд­ности, называютсяпророгационнымисоглашениями.Соглашениятакого родаизвестны вдоговорнойпрактике нашегогосударства.В торговыхдоговорахобычно устанавливается, что споры посделкам, заключеннымторгпредствомСССР за границей, подлежат местнойюрисдикции.Наряду с этимчасто предусматривается, что для споровпо сделке можетбыть определенаи иная подсудность.
В нашей юридическойлитературеотмечается, что при спорепо сделке, котораяпо российскомуправу можетбыть отнесенак сделкам внешнейторговли, сторонымогут избратьпутем соглашениялюбую подсудность, точно так же, как на основепринципа автономииволи сторонроссийскоезаконодательстводопускаетприме­нениепо соглашениюсторон иностранногоматериаль­ногоправа. В областиторговогомореплаванияст. 16 КодексаторговогомореплаванияСССР допускаетдого­ворнуюподсудностьпо всем имущественнымспорам, в которыхучаствуютиностранцы.
Страны СНГзаключили 20марта 1993 г. Соглашениео порядке разрешенияспоров, связанныхс осуществле­ниемхозяйственнойдеятельности.Это соглашениеисхо­дит изследующихосновных принципов:
1) Хозяйствующиесубъекты каждогогосударствапользуютсяна территориилюбого государстватакой же правовойи судебнойзащитой своихимущественныхправ и законныхинтересов, чтои субъектыэтого другогогосударства.
2) По общему правилуистец долженобращатьсяс иском в судпо месту нахожденияили месту житель­стваответчика.Установленыопределенныеизъятия изэтого правила, в частностиспоры о заключении, измене­нииили расторжениидоговора будутрассматриватьсяпо месту нахожденияпоставщика.
3) Установленыположения повопросу о праве, под­лежащемприменениюпри разрешенииспоров.
362
4) Предусмотреновзаимное признаниеи исполнениевступившихв законную силурешений компетентныхсудов другогогосударства.
Соглашениев 1993 году уже былоратифицированопарламентамиРоссии, Казахстанаи Кыргызстана.Реа­лизацияэтого соглашениябудет иметьбольшое значе­ние, поскольку междупредприятиямистран СНГ воз­никаетбольшое количествохозяйственныхспоров, а соглашениераспространяетсяна все суды, втом числе и наарбитражные(хозяйственные)суды.
Наряду с этимсоглашением8 стран — участницСНГ заключилиб июля 1992 г. Соглашениео статусеэкономическогосуда СодружестваНезависимыхГосу­дарств.УтвержденоПоложение обэтом суде. Кведе­нию Экономическогосуда отнесеноразрешение, во-пер­вых, экономическихспоров междугосударствамии, во-вторых, споров о соответствиинормативныхи других актовгосударств— участниковСНГ по экономическимвопросам, соглашениями иным актамсамого Содру­жества.
2. Основнымизаконами вобласти гражданскогопро­цесса вРоссии являютсяГражданскийпроцессуальныйкодекс РФ (ГПК), Арбитражныйпроцессуальныйкодекс РФ.
Гражданскийпроцессуальныйкодекс предусматри­вает, что суды рассматриваютдела, в которыхучаствуютиностранныеграждане, лицабез гражданства, иностран­ныепредприятияи организации.Статья 434 ГПКуста­навливает, что подсудностьсудам Россииграждански? дел по спорам, в которых участвуютиностранныеграж­дане, лицабез гражданства, иностранныепредприятияи организации, а также по спорам, по которым хотябы од­на изсторон проживаетза границей, определяетсярос­сийскимзаконодательством, а в случаях, непредусмо­тренныхэтим законодательством,—исходя из правилподсудности, установленныхнастоящимкодексом.
Очевидно, ст.434 следует пониматьрасширительно, то есть в томсмысле, что онараспространяетсяна все случаиправоотношенийпри наличиииностранногоэлемента.
Общим правиломопределенияподсудностиявляется предъявлениеиска в суде поместу жительстваответчика. Вто же время ст.118 ГПК РСФСРпредусматривает, что
363
иск к ответчику, не имеющемув РФ местажительства, может бытьпредъявленпо месту нахожденияего иму­ществаили по последнемуизвестномуместу его житель­ствав РФ. Из нормыст. 119 ГПК РСФСРвытекает, чтоисключительнонашим судамподсудны делапо искам о правена строение, об установлениипорядка пользо­ванияземельнымучастком, еслистроение илиземельныйучасток находятсяв РФ.
В ряде случаевиски могутпредъявлятьсяпо месту жительстваистца, а искио возмещениивреда — по меступричинениявреда. Эти положенияприменяютсяв судеб­нойпрактике.
Например, в Ленинградскомгородском судев 1968 году былпредъявлениск о возмещениивреда бригадиругрузчиковсоветскомугражданинуП., которомубыли причиненытяжелые телесныеповреж­денияпри погрузкегрузов на теплоход«Аркадия», принадлежавшийфинской судовладельческойкомпании. Судпризнал себякомпетент­нымдля рассмотренияэтого дела иудовлетворилиск П. к финскойкомпании овозмещениивреда.
Что же касаетсяспециальныхправил о подсудности, о которых говоритсяв ст. 60 ГПК, то вотечественномзаконодательствеони немногочисленны.В качествепри­мера можнопривести ст.163 ГПК, согласнокоторой российскийгражданин, проживающийза границей, впра­ве расторгнутьсвой брак спроживающимза границейсупругом, независимоот его гражданства, в российскомсуде.    продолжение
--PAGE_BREAK--
В договорахо правовойпомощи, заключенныхс дру­гимистранами, предусмотреноразграничениекомпетен­цииучрежденийюстиции. Разграничениепроведено поопределеннымкатегориямгражданскихдел: о лишениии ограничениидееспособности— по договорамСССР с Болгарией, Польшей, Чехо-Словакией; о признаниилиц безвестноотсутствующимиили умершими— по всем договорам; по спорам, возникающимиз личных ииму­щественныхправоотношенийсупругов,— подогово­рамСССР с Болгарией, Вьетнамом, Кубой, Польшей; по делам орасторжениибрака или опризнании егонедей­ствительным— по договорамСССР с Болгарией, Венг­рией, Кубой, Польшей, Чехословакией; по наследствен­нымделам— по всемдоговорам; поделам о возмещениивреда — по договорамСССР с Вьетнамом, Кубой и Чехо-Словакией.
364
Практика применениядоговоров оправовой помощипривела к тому, что в процессеих обновления(см. гл. 2) в новыхдоговорахСССР с ГДР, Вьетнамом, Польшей (в протоколе1980 г.), Чехо-Словакиейбыл дан ответна вопрос отом, как поступитьсуду по предъявленномуиску, если впроизводствесуда другойстраны уженахо­дитсядело по спорумежду теми жесторонами, отом же предметеи по тем жеоснованиям(например, орастор- ' жениибрака супругов, проживающихв разных странахи предъявляющихиски в судысвоих стран),—оставить искбез рассмотрения, прекратитьделопроизводство?
Так, согласност. 50 «А» договораСССР с Польшей(внесеннойпротоколомот 23 января 1980г.), если в ор­ганахобеих стран«возбужденопроизводствопо делу междутеми же сторонамии по тому жеправовомуосно­ванию, то орган, которыйвозбудил производствопозд­нее, долженпрекратитьдальнейшеепроизводство».В случае, еслибудет выявленанекомпетентностьоргана другойстороны, производствопо делу можетбыть во­зобновлено.Включение вдоговор последнегоправила объясняетсяследующим: какпоказала практика, воз­можны случаи, когда, хотя искпредъявленв какой-либостране раньше, дело, согласнодоговору, относитсяк исключительнойкомпетенциисудов даннойстраны.
В договорахс Вьетнамоми Чехо-Словакиейрас­сматриваемаяпроблема решенанесколько инымобразом:
там прямооговаривается, что обязанностьпрекращенияпроизводстваотносится лишьк случаям, когдадело возбужденоодновременнов судах, компетентныхсоглас­нодоговору, иесли компетенцияв договоре неурегу­лирована— компетентныхсогласно внутреннемузако­нодательствусоответствующейстраны.
Правило оразграничениикомпетенциисудов есть ив некоторыхдругих договорах.Так, в ст. 24 КонвенциимеждуСССРи Италией оправовой помощипо граж­данскимделам предусмотрены, в частности, для уста­новлениякомпетентностисуда такиекритерии, какпостоянноеместо жительстваответчика; место исполне­нияобязательства; место причинениявреда (при деликт-нойответственности); постоянноеместо жительстваили место пребыванияистца по делуо взысканииалиментов.Однако в отношениидел, касающихсявещных правна не­движимость, во всех случаяхкомпетентнымдолжен счи-
365
таться суд тойстраны, на территориикоторой находитсяэто имущество.По делам, касающимсяличного статусалица, считаетсяисключительнокомпетентнымсуд стра­ны, гражданиномкоторой на деньпредъявленияиска являлосьэто лицо.
Правила оразграниченииподсудностиесть в целомряде многостороннихсоглашенийв области перевозок.
По спорам междуфизическимилицами, проживаю­щимив различныхстранах СНГ, иски как общееправило предъявляютсяв стране, гделицо имеетместо жительст­ва, а иски к юридическимлицам предъявляютсяв суды страны, на территориикоторой находитсяорган управ­ленияюридическоголица, его представительстволибо филиал(ст. 20 Конвенциистран СНГ от22 января 1993 г.). Вэтой конвенциипредусмотренытакже и дру­гиекритерии подсудностидля конкретныхкатегорий исков(место нахождениянедвижимостии др.). Суды странСНГ могутрассматриватьдеЛа и в другихслу­чаях, еслиимеется письменноесоглашениесторон о передачеспора этимсудам и есликомпетенциясудов прямоне определенаконвенцией(правила обисклю­чительнойкомпетенции).
§ 3. ПРАВО НАСУДЕБНУЮ ЗАЩИТУ
И ГРАЖДАНСКИЕПРОЦЕССУАЛЬНЫЕПРАВА
ИНОСТРАНЦЕВВ РФ
Российскоезаконодательство, предоставляяиност­ранцамв принциперавную с нашимигражданамивозможностьприобретатьи осуществлятьсвои права вРФ, вместе стем дает имвозможностьих судебнойзащиты.
Значение, котороеуделяется в-России защитеправ иностранцев, нашло своевыражение втом, что иностран­нымгражданам илицам без гражданствагарантируетсяправо на обращениев суд и иныегосударственныеорга­ны длязащиты принадлежащихим личных, имуществен­ных, семейных и иныхправ.
Иностранныеграждане пользуютсягражданскимипроцессуальнымиправами наравнес российскимиграж­данами.Иностранцымогут участвоватьв 1ражданскихпроцессах вкачестве истца, ответчика илитретьего
366
лица. Право насудебную защитуимеют в РФиностран­ныепредприятияи организации(ст. 433 ГПК).
Право обращатьсяв суд и пользоватьсяграждан­скимипроцессуальнымиправами наравнес гражданамиРФ предоставленои лицам безгражданства(ст. 434 ГПК).
Предоставлениенациональногорежима в областигражданскогосудопроизводствазакон не связываетс проживаниеминостранцаили лица безгражданствав РФ.
В России неткаких-либоограниченийили условий, выполнениекоторых необходимодля обращенияино­странцав суд. Междутем процессуальномузаконо­дательствуряда государствизвестно правило, согласно которомупри предъявлениииска иностранец-истецдол­жен внестиденежный залогв обеспечениесудебных расходов, которые можетпонести ответчик, если истцубудет отказанов иске.
Торговые договорыРФ с другимистранами содер­жатспециальныеправила о взаимномсвободномдосту­пе граждани организацийдоговаривающихсясторон в суд.
Так, согласност. 11 Соглашениямежду РоссийскойФедерациейи Великобританиейоб экономическомсо­трудничествеот 9 ноября 1992 г.,«юридическими физи­ческимлицам каждойиз стран будетпредоставлятьсянациональныйрежим в отношениидоступа» и влюбые суды иадминистративныеорганы на территориидругой страны«в связи с торговымисделками». Всоответствиис этим с нашихграждан заграницей и синостранныхграждан в РФне будет требоватьсяникаких залогов.Как известно, в соответствиис законодательствомдоступ в нашисуды открытдля всех иностранцеви без договора, а включениетаких правилв торговые идругие международныедоговоры необходимодля обеспечениянашим организациями гражданамсвободногодоступа в иностранныесуды.
Освобождениеот судебногозалога (илииного обес­печенияв какой бы тони было форме)истца на основа­ниитого, что онявляется иностранцемили не имеетпо­стоянногоили временногоместа жительствав данной стране, предусмотренотакже в Гаагскойконвенции повопросам гражданскогопроцесса 1954 года(см. гл. 2).
367
Все договорыо правовойпомощи, заключенныес другимигосударствами, устанавливают, что гражданеодного государствапользуютсяна территориидругого государствав отношениисвоих личныхи имуществен­ныхправ такой жезащитой, каки собственныеграж­дане. Импредоставленоправо свободнои беспрепят­ственнообращатьсяв суды, прокуратуру, нотариальныеконторы и иныеучрежденияюстиции другогогосу­дарства.Они могут возбуждатьходатайстваи предъяв­лятьиски на равныхоснованияхс отечественнымигражданами.Им предоставляютсяодинаковыес оте­чественнымигражданамипроцессуальныеправа, и они недолжны вноситькакой-либозалог припредъявлениииска.
Такие правилапредусмотрены, в частности, в Кон­венциимеждуСССРи Италией оправовой помощипо гражданскимделам 1979 года, в договорахо правовойпомощи с Финляндией(1978 г.), Грецией(1981 г.), Алжиром(1982 г.), Сирией (1984г.), Тунисом (1984г.), Кипром (1984 г.).
Постановленияэтих договоровприменяютсясоот­ветственнои к учрежденнымна территориидогова­ривающихсясторон в соответствиис их законодатель­ствомюридическимлицам, а такжек другим органи­зациям, пользующимсяпроцессуальнойправоспособ­ностью.
Иностранец, являясь сторонойв процессе, пользует­сяв нашем судевсеми процессуальнымиправами на--равнес российскимигражданами.КонституцияРФ (ст. 171) обеспечиваетучаствующимв деле лицам, не вла­деющимязыком, на которомведется судопроизводство, право полногоознакомленияс материаламидела, учас­тиев судебныхдействиях черезпереводчикаи право выступатьв суде на родномязыке. Этоконституцион­ноеположение имеетпрямое отношениек иностранцам.Если иностранецне владеетязыком, на которомведется процесс, то он имеетправо знакомитьсяс материаламидела черезпереводчика, а также выступатьв суде на род­номязыке (ст. 8ГПКРСФСР). Некоторыеконсуль­скиеконвенции (сВеликобританией, Швецией) преду­сматривают, что консулможет, если этопозволяютзаконы государствапребывания, выступать вкачестве переводчикапо делам капитанасудна и членовэки-
368
пажа передсудами и властямигосударствапребыва­ния.
Иностранецможет вестидела в суделично или черезпредставителя.В нашем правенет институтаобяза­тельногосудебногопредставительства.Представителямииностранныхграждан в судемогут быть какроссийскиеграждане, таки иностранцы.
Представителемможет бытьлюбой адвокат.Ана­логичнымобразом решаетсявопрос о представитель­ствеиностранныхфирм и гражданпри рассмотрениидел в третейскихсудах (арбитражах).Например, вМежду­народномкоммерческомарбитражномсуде приТоргово-промышленнойпалате РФ сторонымогут вестиДела в этомсуде непосредственноили через должнымобра­зом уполномоченныхпредставителей, назначаемыхсто­ронамипо своему усмотрению, в том числе изиностран­ныхграждан иорганизаций.
Кроме того, вкачествепредставителейиностранныхграждан могутвыступатьконсулы. Всоответствиис правиламиряда консульскихконвенций, заключенныхс иностраннымигосударствами, консул в силусвоего официальногоположения можетпредставлятьграждан страны,-его назначившей, как перед судами, так и переддругими органамивласти консульскогоокруга.
Согласно Консульскойконвенции междуСССР и США, консулимеет право«представлятьинтересы гражданинапредставляемогогосударствав отношенииимущества, находящегосяв государствепребывания, при условии, что такой гражданинне представлениным обра­зом, при условии, однако, чтоникто при этомне упол­номочиваетконсульскоедолжностноелицо действоватьв качествеадвоката» (ст.10).
Для признанияполномочийконсула доверенностипредставляемогоне требуется.Такое правилосодержит­сяв консульскихконвенциях, заключенныхс НРБ, СРВ, КНР, КНДР, МНР, ПНР, СРР, ЧССР, СФРЮ, Австрией, ФРГи другими странами.
Консульскиеконвенции, заключенныес США, Вели­кобританией, Японией, Швецией, Италией, предусматри­ваютв общей формеправо консуловоказывать своимгражданамюридическуюпомощь ц содействие.
369
§ 4. ПРОЦЕССУАЛЬНОЕПОЛОЖЕНИЕИНОСТРАННОГОГОСУДАРСТВА
1. Иностранноегосударствообладает судебнымим­мунитетом.Под судебнымиммунитетомпонимаетсяизъятие одногогосударстваиз-под юрисдикциидругого государства.Иностранноегосударствоне может бытьпривлеченок суду в качествеответчика безего согласия.Основаниемэтого правилаявляются принципсуверени­тетаи принцип суверенногоравенствагосударств.Су­дебныйиммунитетгосударствав широком смыслевключает всебя: а) судебныйиммунитет вузком смыслеслова — самунеподсудностьодного государствасуду другого; б) иммунитетот предварительногообеспече­нияиска; в) иммунитетот принудительногоисполне­ниясудебногорешения (см.гл. 7).
В США (по Законуоб иммунитетеиностранныхгосу­дарствот 21 октября1976 г.) заявлениеоб иммунитетедолжно бытьсделано в суде; государственныйдепар­таментможет участвоватьв процессе отимени прави­тельства, если суд, поего мнению, неправильнотолкует закон.В Великобританиизаявление обиммунитетемвжет бытьсделано в суденепосредственнопредстави­телеминостранногогосударства.Суд вправеобратитьсяпо этому вопросув Министерствоиностранныхдел, при­чемполученныеот него сведениядля суда обяза­тельны.Во.Франции ив ряде другихстран заявлениеоб иммунитетеделается всоответствиис правиламиграж­данскогопроцессуальногозаконодательства.
В деле по искамИ. Щукиной и И.Коновалова(см. выше гл. 6)заявлениеРоссийскойФедерации обиммунитетебыло сделанока1( путем направленияноты ПосольстваРФ во Франциив МИД Франции, так и во времясудебногозаседания.
При постановкев суде вопросаоб иммунитетеучи­тываетсяпрактика, сложившаясяв том государстве, где предъявлениск или наложенарест. Как ужеотмечалось(см. гл. 6), современнаяпрактика государствв этом вопросенеоднородна.Суды ФРГ, США, Великобрита­нии, Австрии, Швейцарии, Италии и рядадругих странпредоставляютиммунитет лишьв тех случаях, когда речь идето действияхгосударствапублично-правовогохарактера.
370
Принцип иммунитетане следуетпонимать как«отказ в правосудии».Иск к государствуможет бытьпредъяв­ленв его собственныхсудах, а в судахдругой страны— лишь с егосогласия. Еслиже такого согласиядано не было, истец можетобратитьсяк собственномугосудар­ству, для того чтобыоно вступилов дипломатическиепереговорыс иностраннымгосударством.
Однако чащевсего при заключенииконтракта сгосударствомили его органомв контрактвключаетсяарбитражнаяоговорка. Онаозначает согласиегосудар­ствана рассмотрениеиска к нему впорядке арбитража.
Таким образом, претензии кгосударствумогут иметьместо, но онидолжны рассматриватьсяв соответ­ствиис нормамимеждународногоправа, а такжев соот­ветствиис предусмотреннымив случаях такогорода условиямирассмотренияспоров. Приведемпример. Пос­леобоснованногоотказа судовСША рассматриватьиск к пароходу«Россия» двухамериканскихгражданок, яко­бы получившихувечья во времярейса судна, этот иск рассматривалсяв соответствиис условиямидоговора перевозкив арбитражене как иск кгосударствуили его собственности, а как обычныйиск к пароходствукак перевозчику.
В РФ действуетпринцип абсолютногоиммунитета, который получилзакреплениево внутреннемроссийскомзаконодательстве.Согласно ст.61 Основ гражданскогосудопроизводства,«предъявлениеиска к иностранномугосударству, обеспечениеиска и обращениевзыскания наимуществоиностранногогосударства, находящеесяв СССР, могутбыть допущенылишь с согласиякомпетент­ныхорганов соответствующегогосударства».
В тех случаях, когда в иностранномгосударствене обеспечиваетсяРоссийскомугосударствуи его имуще­ствутакая же судебнаянеприкосновенность, какая обеспечиваетсяиностраннымгосударствами их имущест­вув РФ, СоветомМинистров РФили иным управомоч-ныморганом можетбыть предписанов отношенииэтого государстваили его имуществаприменениеответных мер.Со ссылкой наст. 61 Основ правилотакого родавключено вГражданскийпроцессуальныйкодекс России(например, вст. 435 ГПК РСФСР).
В Основахгражданскогозаконодательства1991 года предусмотрено, что государствоучаствует вотношениях,
371
регулируемыхгражданскимзаконодательством, на рав­ныхначалах с другимиучастникамиэтих отношений.Однако непосредственновопрос об иммунитетегосу­дарстваостался открытым, поскольку п.4 ст. 25 преду­смотрел, что особенностиответственностигосударствав регулируемыхгражданскимзаконодательствомотно­шенияхс участиеминостранныхюридическихлиц, граждани государствопределяютсяЗакономСССРоб иммунитетегосударстваи его собственности, а такой законпринят не был.
2. В особом положениинаходятся такжелица, вхо­дящиев состав персоналадипломатическихи консуль­скихпредставительств, а также сотрудникимеждуна­родныхорганизаций.Положение одипломатическихи консульскихпредставительствахиностранныхгосударствна территорииСССР, утвержденноеуказом ПрезидиумаВерховногоСоветаСССРот 23 мая 1966 г., предусматри­вает, в частности, что главадипломатическогопредстави­тельства, члены дипломатическогоперсонала, консуль­скиедолжностныелица пользуютсяиммунитетомот гражданской(а также уголовнойи административной)юрисдикции.В то же время«иммунитетот гражданскойюрисдикциине распространяетсяна случаи, когдагла­ва дипломатическогопредставительстваи члены дипло­матическогоперсоналапредставительствавступают вгражданско-правовыеотношения какчастные лицав связи с искамио принадлежащихим' строенияхна тер­риторииСССР, наследованииили деятельностью, осу­ществляемойими за пределамиофициальныхфункций» (ст.13).    продолжение
--PAGE_BREAK--
Консульскиедолжностныелица пользуютсяиммуни­тетомот гражданскойюрисдикциив том, что касаетсяих служебнойдеятельности, но это, однако, не распростра­няетсяна иски о возмещениивреда, причиненногодорожно-транспортнымпроисшествием(ст. 25).
Венская конвенцияо дипломатическихсноше­ниях1961 года, участницейкоторой являетсяРФ, уста­навливает, что дипломатическийиммунитет нераспро­страняетсяна случаи:
а) вещных исков, относящихсяк частномунедвижи­момуимуществу, находящемусяна территориигосу­дарствапребывания, если толькодипломатическийагент
372
не владеет имот имени аккредитующегогосударствадля целейпредставительства;
б) исков, касающихсянаследования, в отношениикоторых дипломатическийагент выступаетв качествеисполнителязавещания, попечителянад наследственнымимуществом, наследникаили отказополучателякак част­ноелицо, а не отимени аккредитующегогосударства;
в) исков, относящихсяк любой профессиональнойили коммерческойдеятельности, осуществляемойдипло­матическимагентом в государствепребыванияза пре­деламисвоих официальныхфункций (ст. 31конвенции).
Таким образом, дипломатическиепредставителиподлежат юрисдикциироссийскогосуда по граждан­скимделам лишь впределах, определяемыхнормами международногоправа илисоглашениямис соответ­ствующимигосударствами.В то же время, если в ино­странномгосударствене будет обеспеченатакая же судебнаянеприкосновенность, какая обеспечиваетсяпредставителяминостранныхгосударстввРФ, по отно­шениюк представителямтакого государствавозмож­ноприменениеответных мер.
§ 5. УСТАНОВЛЕНИЕСОДЕРЖАНИЯИНОСТРАННОГОПРАВА
Суд и другиеорганы Российскогогосударства, а так­же арбитражныеорганизациистоят на позицияхлояль­ногопримененияиностранногозаконодательстваво всех случаях, когда это применениеосновано назаконе, правилахмеждународногодоговора илина условияхсделки, заключеннойнашей организациейс иностран­нымконтрагентом.В ст. 10 ГПК предусмотрено, что «суд всоответствиис законом применяетнормы иност­ранногоправа». Иностранноеправо должноприме­нятьсясудом так, каконо применяетсяв стране, гдеэто право действует.
Например, еслиречь идет окакой-либостатье Граж­данскогокодекса Бельгии, то она должнаприменятьсятак, как ее положениятолкуютсябельгийскимКасса­ционнымсудом. То обстоятельство, что в Бельгии, как и во Франции, действует одини тот же КодексНаполео­наи что Кассационныйсуд Франциитолкует этустатью
373
иначе, значенияне имеет. Неправильноеприменениеиностранногозакона в тойже мере, как иошибка в при­мененииотечественногозакона, служитв РФ основаниемдля пересмотрасудебногорешения (в отличие, напри­мер, отпрактики ФРГ, Франции и рядадругих стран).
Суд применяетне только иностранныезаконы, но такжеобычаи и судебнуюпрактику иностранныхгосу­дарствв тех пределах, в каких последниепризнаютсяисточникамиправа в этихгосударствах.Содержаниеиностранногоправа можетбыть как установленосамим судом, так и доказаносторонами, заинтересованнымив примененииэтого права.
Суд обязанустановитьсодержаниеиностранногоправа. Для этогоон может обращатьсяк содействиюсторон, запрашиватьтексты законовиностранныхгосу­дарству соответствующихучрежденийи научныхорга­низаций.Для получениясведений обиностранномзако­нодательствесуды (а такжегосударственныенотариаль­ныеконторы) обращаютсяв Министерствоюстиции РФ,которое принеобходимостизапрашиваетв уста­новленномпорядке соответствующиеучрежденияино­странныхгосударств.
Согласно ст.157 Основ гражданскогозаконодатель­ства1991 года, при применениииностранногоправа суд, арбитражныйсуд, третейскийсуд или административныйорган устанавливаютсодержаниеего норм всоответствиис их официальнымтолкованием, практикойпримененияи доктринойв соответствующеминостранномгосудар­стве.
В целях установлениясодержаниянорм иностранно­гоправа суд, арбитражныйсуд, третейскийсуд или административныйорган могутобратитьсяв установлен­номпорядке засодействиеми разъяснениемк министруюстиции и инымкомпетентныморганам илиучрежде­ниямв РФ и за границейлибо привлечьэкспертов.
Лица, участвующиев деле, вправепредставитьдоку­менты, подтверждающиесодержаниесоответствующихнорм иностранногоправа.
Точно так жеМинистерствоюстиции РФсносится ссоответствующимиорганами государств, заключившихдоговоры оправовой помощипо вопросампредостав­лениясведений одействующемв РФ или действовавшемв СССР законодательстве(п. 1 постановления«О мерах
374
по выполнениюмеждународныхдоговоров СССРо пра­вовойпомощи погражданским, семейным иуголовнымделам» ПрезидиумаВерховногоСовета СССРот 21 июня 1988 г.
Если, несмотряна все попытки, установитьсодержа­ниеиностранногозакона не удастся, то суду придетсяприменитьроссийскоеправо. В законодательномпоряд­ке этотвопрос получилрешение в п. 2ст. 157 Основ гражданскогозаконодательства1991 года, предусматри­вающейследующееположение:«Если содержаниенорм иностранногоправа, несмотряна принятыев соответст­виис настоящейстатьей меры, не установлено, приме­няетсясоветскоеправо». Такойподход к решениюэтого вопросасоответствуетпрактике другихгосударств.
В этой связиотметим, чтов Законе омеждународномчастном правеВенгрии 1979 годапредусмотреносле­дующееправило: «Еслисодержаниеиностранногозакона не можетбыть установлено, то следуетприменятьвен­герскийзакон» (ч. 3 § 5).
§ 6. ИСПОЛНЕНИЕСУДЕБНЫХ ПОРУЧЕНИЙ
По общему правилу, суд может выполнятьпроцес­суальныедействия лишьв пределахсвоего государства.Для осуществлениятаких действийза границейтре­буетсясогласие тогогосударства, в которомонидолжны бытьсовершены.Поэтому процессуальныедействия запределами своейстраны могутбыть произведенылишь в порядкесудебногопоручения.
Особенно частовстречаютсядва случая, когда судуодного государстваприходитсяобращатьсяза содейст­виемк судебныморганам другогогосударства.Первый случай— вручениедокументовпо просьбе судалицам, находящимсяза границей.Например, воФранции откры­ваетсянаследство, а один из наследниковпроживает вМоскве. Французскийсуд обращаетсяк нашему судус просьбойвручить извещениеэтому наследникуо слу­шаниидела. Нужно непросто передатьдокументы, авручить ихофициальньмобразом, засвидетельствовать, что они полученыопределеннымлицом и что онобыло ознакомленос их содержанием.
Второй случай— выполнениеотдельныхпроцессу-
375
альных действий, и в частностидопрос свидетелей, на­ходящихсяза границей.Если суд считает, что для выяс­ненияобстоятельствпо данному делунеобходимодо­проситьсвидетеля, проживающегоза границей, он зара­неесоставляетсписок вопросов, которые должныбыть поставленысвидетелю.Допрос производитсячерез судеб­ныеорганы тойстраны, в которойпроживаетсвидетель.
Таким образом, под судебнымпоручениемпонимает­сяобращение судаодного государствак суду другогогосударствас просьбой опроизводствепроцессуальныхдействий натерриторииэтого другогогосударства.
При обращениисуда одногогосударствак суду другогогосударствамогут применятьсячетыре истори­ческисложившихсяпорядка.
Первый порядок— непосредственноеобращение судагосударстваА к суду государстваБ.
Второй порядок— дипломатический.Он заключает­сяв том, что судгосударстваА обращаетсяк своему Министерствуиностранныхдел, котороечерез своепосольствоили консульствообращаетсяв МИД госу­дарстваБ с нотой. МИДгосударстваБ направляетпоручение всоответствующийсуд с просьбойо его ис­полнении.
Третий порядок— выполнениесудебных порученийв государствеБ специальнымуполномоченным, назначен­нымсудом государстваА. Этот порядокбыл примененсначала в Англии, а затем в США.Состоит он вследую­щем: если суду СШАнадо допроситьсвидетеля, про­живающегово Франции, тоамериканскийсуд назначаеткого-либо изфранцузскихграждан, предварительнос ним договорившись, своим уполномоченным, который и вызываетсвидетеля, допрашиваетего и направляетмате­риалыдопроса вамериканскийсуд. Но этотуполномочен­ныйне имеет правапринимать какиебы то ни былопри­нудительныемеры, обеспечивающиеявку свидетеля.
Четвертыйпорядок — выполнениесудебных поруче­нийпутем передачиих центральныморганам юстиции(министерствамюстиции, прокуратуреи т. п.). Суд однойстраны направляетпоручениецентральномуоргану своейстраны, который, в свою очередь, передает егоцентраль­номуоргану другойстраны.
Порядок выполнениясудебных порученийустанавли­ваетсяв каждой странеее внутреннимзаконодательством
376
и международнымисоглашениями.Основноймногосто­роннейконвенцией, регулирующейпорядок исполнениясудебных поручений, является Гаагскаяконвенция повопросам гражданскогопроцесса 1954 года.Конвенциядопускаетвозможностьнаправленияпоручений изодно­го государствав другое какдипломатическимпутем, так ипутем непосредственнойпередачи ихкомпетент­нымвластям государствапребывания.При присоедине­ниик Гаагскойконвенции 1954года СССР сделалзаяв­лениео том, что судебныепоручениядолжны направ­лятьсяв СССР в дипломатическомпорядке черезМИД СССР (соответственнов РФ через МИДРФ).
Согласно Гаагскойконвенции овручении заграницей судебныхи внесудебныхдокументовпо гражданскими торговымделам 1965 года, документыпередаютсячерез центральныеорганы (какправило, имиявляютсями­нистерстваюстиции стран-участниц), что, однако, неисключаетдругих способовпередачи, причемстраны-участницыобязаны использоватьпри этом единообраз­ныеформуляры.Порядок передачисудебных поруче­нийчетко предусмотренКонвенциейо полученииза границейдоказательствпо гражданскими торговымде­лам 1970 года.Обе эти конвенциизаменяют вотноше­нияхстран-участницсоответствующиеразделы Гаагскойконвенции 1954года.
Конвенция омеждународномдоступе к правосудию1980 года заменяетположения разд.Ill—VI Гаагскойконвенции 1954года. В основномэта конвенцияс неко­торымиизменениямивоспроизводитположенияГааг­скойконвенции 1954года. Наиболеесущественноеизме­нениекасается порядкасношений приоказании правовойпомощи. Если, как отмечалосьвыше. Гаагскаяконвенция 1954года допускалавозможностьнаправленияпоруче­нийиз одного государствав другое какдипломатическимпутем, так ипутем непосредственнойпередачи ихсоот­ветствующимвластям, токонвенция 1980года ввелапорядок сношенийсудов черезцентральныеорганы, прикотором передачапоручений восновном должнаосу­ществлятьсячерез эти органы, а не по дипломатическими консульскимканалам, хотякаждое государствоможет использоватьдля такой передачии эти каналы.Таким образом, конвенция 1980года допускаетдля каждогогосударствалишь возможностьиспользованиядиплома-
377
тическогопорядка, но непредусматриваеттакой обя­занности.
СССР заключилдвусторонниесоглашенияоб испол­нениисудебных порученийс США (1935 г.), Францией(1936 г.), Бельгией(1945—1946 гг.), ФРГ (1956—1957 гг.). Взаимноеисполнениесудебных порученийпредусмотренотакже Соглашениеммежду СССР иАвстрией повопросам гражданскогопроцесса от11 мар­та 1970 г… Конвенциеймежду СССР иИталией о право­войпомощи по гражданскимделам 1979 года, договорамио правовойпомощи с Ираком(1973 г.), Финляндией(1978 г.), Грецией(1981 г.), Алжиром(1982 г.), Кипром (1984г.), Сирией (1984 г.), Тунисом (1984 г.), НДРЙ (1985 г.). Всеэти соглашенияпредусматриваютдипло­матическийпорядок исполнениясудебных порученийи действуютдля РФ.
Исполнениев РФ судебныхпорученийиностранныхсудов и обращениесудов РФ споручениямик иностран­нымсудам регулируютсяГражданскимпроцессуальнымкодексом.
В соответствиисо ст. 436 ГПК судыРФ исполняютпереданныеим в установленномпорядке судебныепору­ченияиностранныхсудов о производствеотдельныхпро­цессуальныхдействий (вручениеповесток идругих до­кументов, допрос сторони свидетелей, производствоэкспертизыи осмотра наместе и т. д.), заисключениемслучаев, когдаисполнениепорученийпротиворечилобы суверенитетуРФ или угрожалобы безопасностиРФ либо когдаисполнениесудебных порученийне входит вкомпетенциюсуда. Исполнениесудебных порученийосуществляетсясудами на основероссийскогозаконо­дательства.Применяютсяправила Гражданскогопро­цессуальногокодекса. Вместес тем советскиесуды не отказывалисьпри допросесвидетелейпо поручениямсудов Великобританииили США руководствоватьсяисходящимиот этих судоввопросниками(jnterroga-toires),составленнымипо обычной всудах общегопра­ва формедля прямогои перекрестногодопроса.
В 1988 годуиз США (черезпосольствоСША и МИД СССР)по­ступилопоручение поиску Б. и др. кфирме «Дрессериндастризинк.». Делонаходилосьв производствеокружного судаграфства Харрисв штате Техас.Иск был предъявленродственникамиамериканскогоспециалиста-Б., который погибв СССР при испытаниипоставлен-
378
ногофирмой оборудования.В порученииамериканскийсуд просилполучитьсвидетельскиепоказаниядолжностныхлиц московскойбольницы. Институтахирургии им.Вишневского(Москва), Усинскойцентральнойобластнойбольницы (РеспубликаКоми). Крометого, суд просилистребоватьиз Усинскойцентральнойбольницы исто­риюболезни погибшего, а также представитьмедицинскиезаписи и другаедокументы, рентгенограммы, отчеты, подтверждающиесостояние Б., наблюдениеи лечение. Воисполнениепоручения былидопрошенысвидетели иистребованыдля пересылкив США медицинскаякарта и другиедокументы.
Суды РФ могутобращатьсяк иностраннымсудам с поручениямиоб исполненииотдельныхпроцессуальныхдействий. Порядоксношений российскихсудов с ино­страннымисудами определяетсязаконодательствомРФ и международнымидоговорамиРФ. Судебныепору­ченияроссийскихсудебных органовсудам иностранныхгосударствдолжны направлятьсяв Министерствоюсти­цииРФ,а затем за границучерез МИД РФ.Поруче­нияснабжаютсяпереводом насоответствующийино­странныйязык.
Порученияиностранныхсудов о производствев РФ процессуальныхдействий должнынаправлятьсяпо­сольствамииностранныхгосударствв МИД РФ. Онна­правляетпоручение вМинистерствоюстиции РФ, кото­рое, в своюочередь, направляетего соответствующемусуду. Документыоб исполнениипоручениянаправляют­сяроссийскимсудом черезМинистерствоюстиции РФ вМИД РФ. Судебныеорганы могутпринимать ксвоему исполнениютолько те порученияиностранныхсудов, которыебыли полученычерез МИД РФ.Если судебныйорган получаетнепосредственноот иностранногосуда поручениео производстветого или другогодействия, тооно должнооставлятьсясудами безисполнения.
Иной порядокисполнениясудебных порученийуста­новленв договорахо правовойпомощи, заключенныхРФ с некоторымистранами (см.выше). Эти договорысодержатпостановленияо взаимномисполнениисудеб­ныхпоручений ипоручений всехдругих учрежденийюстиции, которыезанимаютсягражданскими, семей­нымии уголовнымиделами. К числутаких учрежденийкроме судов, органов прокуратурыи государственногонотариатаотносятся такжезагсы, органыопеки и попе­чительства.
Многостороннейконвенциейо правовойпомощи странСНГ от 22 января1993 г. установлено, что при ока-
379
зании правовойпомощи компетентныеучрежденияюсти­ции сносятсядруг с другомчерез своицентральныеор­ганы, есликонвенциейне установлениной порядок.
Договоры оправовой помощиСССР с бывшимисо­циалистическимистранамиустанавливалипорядок непосредственныхсношений междуцентральнымиорга­нами юстициидоговаривающихсястран.
Взаимные сношенияорганов юстициисущественнооблегчаютсятем, что онимогут пользоватьсяпри этом своимязыком. Оказаниеправовой помощи, согласно договорам, может состоятьв выполненииряда процессу­альныхдействий (составлениеи пересылкадокументов, проведениеобысков и выемок, пересылка ивыдача вещественныхдоказательств, допросы обвиняемых, сви­детелей, исполнениепоручений овручении документов).Учреждениеюстиции, к которомуобращено поручение, применяетзаконодательствосвоего государства.Однако по просьбеучреждения, от которогоисходит поручение, оно может применятьпроцессуальныенормы госу­дарства, направившегопоручение, еслиэто не противоре­читзаконодательствустраны исполненияпоручения. Всепоручения обоказании правовойпомощи исполня­ютсябесплатно.
Вопрос о возможностипримененияв РФ при испол­нениипорученияпроцессуальногозаконодательствасо­ответствующегоиностранногогосударства, если оно непротиворечитзаконодательствуРФ, решаетсяпо прось­беучреждения, от которогоисходит поручениео право­войпомощи. Верховнымсудом РФ иПрокуратуройРФ (п. 2 постановления«О мерах повыполнениюмеждународныхдоговоров СССРо правовойпомощи погражданским, семейным иуголовнымделам» ПрезидиумаВерховногоСовета СССРот 21 июня 1988 г.). Понеко­торымдоговорам оправовой помощи(с Болгарией, Чехо-Словакией)предусмотрено'выполнениепоруче­нийне только судов, прокуратурыи органов нотариата, но и загсов. Вэтих договорахустановлено, что учрежде­ниязаписи актовгражданскогосостояния однойстраны по ходатайствуучрежденийдругой страныпересылаютдля служебногопользованиявыписки из книгрегистра­цииактов гражданскогосостояния безперевода ибес­платночерез свойвышестоящийорган.    продолжение
--PAGE_BREAK--
В некоторыхдоговорах(например, сФинляндией,
380
Италией, Грецией, Алжиром, Тунисом,НДРЙ, Кипром)предусмотрено, что оказаниеправовой помощине долж­нонаносить ущербасуверенитетуи безопасности, а также противоречитьосновным принципамзаконода­тельствазапрашивающегогосударства(публичномупо­рядку).
§ 7. ПРИЗНАНИЕИ ИСПОЛНЕНИЕРЕШЕНИЙ ИНОСТРАННЫХСУДОВ
1. Действие судебногорешения, вынесенногосудом одногогосударства, в принципаограниченопределамитерриторииэтого государства.Допустимостьпризнания иисполненияиностранногосудебногорешения опреде­ляетсязаконодательствомконкретнойстраны и между­народнымисоглашениями, в которых онаучаствует.Признаниерешения иностранногосуда означает, что оно служитподтверждениемгражданскихи иных прав иобязанностейв такой же степени, что и решениеоте­чественногосуда. В рядеслучаев достаточно, чтобы ре­шениебыло толькопризнано (например, о расторжениибрака). В другихже случаяхрешение должнобыть еще и исполнено, то есть подвергнутоспециальнойпроцедуре поразрешениюисполнения(например, выдачаэкзеква­турыили регистрацияв специальномреестре). Такимобразом, признаниеиностранногосудебногорешения являетсянеобходимойпредпосылкойего принудитель­ногоисполнения; для принудительногоисполненияобычно устанавливаются^дополнительныетребованиясверх тех, которыенеобходимыдля признаниярешения.
Законодательствугосударствизвестны различныесистемы исполнениярешений иностранныхсудов. Об­щимдля всех этихсистем являетсятребованиевзаимностикак условиядля исполнениярешения.
В одних странах(например, вИталии) дляисполне­ниясудебногорешения требуетсяпроверка егоправиль­ностилишь с формальнойточки зрения, а также уста­новлениенепротиворечияего публичномупорядку стра­нысуда и выполнениеряда другихусловий. В другихстранах (например, во Франции, вБельгии, рядегосу­дарствАфрики) необходимавыдача экзекватуры.В этом случаесуд послерассмотрениясоответствующегохо-
381
датайствавыносит постановлениео разрешениииспол­нения.Следует заметить, что во Франциивозможна про­веркарешения посуществу, еслионо вынесенопротив французскогогражданина.
Наконец, в третьейгруппе страндля судебныхреше­ний, вынесенныхв странах, которыепредоставляютвзаимностьв отношенииисполнениярешений, требуетсярегистрациярешения в особомреестре (например, в Ве­ликобританиив суде по гражданскимделам Высокогосуда). Регистрация, в свою очередь, возможна принали­чии рядаусловий.
СогласнозаконодательствуКНР [§ 204, 205 (абз. 1) ГПККНР], вступившиев силу иностранныесудебные решенияисполняютсяпри наличиивзаимностии усло­вии, чтоони не противоречатосновным принципамки­тайскогоправа.
Развитиеэкономическихотношенийпривело к заклю­чениюмногостороннихи двустороннихконвенций обисполнениииностранныхсудебных решений, обычно устанавливающихобязательствадоговаривающихсяго­сударствисполнятьрешения присоблюденииряда условий(вступлениерешения в законнуюсилу, непро­тиворечиепубличномупорядку страныисполнения, участие обеихсторон в судебномразбирательствеи т. д.).
К многостороннимконвенциям, регулирующимпри­знаниеи исполнениесудебных решений, относятсяпрежде всегосоглашения, заключенныемежду госу­дарствамис близкимиправовымисистемами. Чащевсе­го этосоглашениярегиональногохарактера(Кодекс Бустаманте1928 г., конвенциямежду Данией, Финлян­дией, Исландией, Норвегией иШвецией 1932 г., Конвен­цияоб исполнениисудебных решенийгосударств— чле­нов Лигиарабских государств1952 г., Афро-Малага­сийскаяобщая конвенцияо сотрудничествев области правосудия1962 г.). 1 февраля1971 г. была заключенаГаагская конвенцияо признаниии исполнениииност­ранныхсудебных решенийпо гражданскими торговымделам.
2. Согласно п.1 указа «О признаниии исполнениивСССР решенийиностранныхсудов и арбитражей»ПрезидиумаВерховногоСоветаСССРот 21 июня 1988 г., решенияиностранныхсудов и арбитражейпризнаютсяи
382
исполняютсяв СССР, еслиэто предусмотреномеждуна­роднымдоговоромСССР.
Порядок исполненияв РФ решенийиностранныхсудов определяетсясоответствующимимеждународнымидоговорами(ст. 437 ГПК).
Решения иностранныхсудов, которыене подлежатпринудительномуисполнению, признаютсяв РФ, если этопредусмотреномеждународнымдоговором илина­шим законодательством.
Такое исполнениев настоящеевремя допускаетсятолько договорамио правовойпомощи, заключеннымиСССР с бывшимисоциалистическимистранами, атакже с Ираком, Алжиром, Грецией, Кипром, Италией.
Признание иисполнениерешений поотдельнымкатегориямдел могут иметьместо в соответствиис от­дельнымимеждународнымидоговорамиРФ. Так, взаим­ноепризнаниесудебных решенийпо делам обобъявле­нииграждан безвестноотсутствующимиили умершимии по делам орасторжениибрака, раздельномпроживаниисупругов ипризнании браканедействительнымрегла­ментируетсядоговором оправовой помощис Финлян­дией; признание иисполнениерешений судовпо искам о возмещенииущерба от загрязнениянефтью — Между­народнойконвенциейо гражданскойответственностиза ущерб отзагрязнениянефтью 1969 года; исполнениерешений о возмещенииущерба — Римскойконвенциейоб ущербе, причиненноминостраннымивоздушнымисудами третьимлицам на поверхности,1952 года, рядоммногостороннихи двустороннихсоглашенийв области перевозокгрузов и пассажиров; в отношенииисполне­ниярешений обуплате судебныхрасходов —Гаагской конвенциейпо вопросамгражданскогопроцесса 1954 года.
Что касаетсяпризнания вРФ решенийиностран­ныхсудов по деламо расторжениибрака, то всоответ­ствиисо ст. 163 Кодексао браке и семьев РФ подлежатпризнаниюрешения о расторжениибрака лиц, постоян­нопроживающихза границей, включая случаи, когда оба супруга— российскиеграждане вмомент расторжениябрака проживаливне пределов-нашейстраны.
Признаниеиностранныхрешений такогорода не ставитсяв зависимостьот наличиямеждународногодоговора; невыдвигаетсяи требованиевзаимности.
383
В договорахо правовойпомощи, заключенныхСССР с другимистранами, содержатсяследующиеосновные условияпризнания иисполненияиностранныхсудебных решений:
1) решение вступилов законнуюсилу. Это опреде­ляетсяна основаниизаконодательствастраны суда, вынесшегорешение;
2) при разрешениидела по существусоблюденыпро­цессуальныеправа лица, против котороговынесено ре­шение(например, требуется, чтобы ответчикубыл свое­временновручен вызовв суд);
3) отсутствуетдругое вступившеев законную силурешение поспору междутеми же сторонамии по тому жепредмету, вынесенноесудом в государстве, на террито­риикоторого решениедолжно бытьпризнано илиприну­дительноисполнено;
4) при рассмотрениидела и вынесениипо нему решениясоблюденыправила международныхдогово­рово разграничениикомпетенциисудов различныхстран.
В ряде договоровуказаны и другие, дополнительныеусловия. Например, в договоре сЧССР предусматрива­лось, что исполнениедопускается, если по законода­тельствуобоих государствне истек срокдавностипри­нудительногоисполнениярешения.
Общая формулировканекоторыхдоговоров вотно­шениивозможностиотказа в оказанииправовой помощисо ссылкой напубличныйпорядок, о чемговорилосьв § 6, распространяетсяи на исполнениеи признаниерешений. В отдельныхдоговорахдополнительнопре­дусматривается, что в признаниии исполнениирешения можетбыть отказано, если, по мнениюстраны, к кото­ройобращена просьбаоб исполнении, это может нанестиущерб ее суверенитетуили безопасностилибо противо­речитосновным принципамее- законодательства(в до­говорахСССР с СФРЮ,НДРЙ).
Признание вРФ решенияиностранногосуда озна­чает, что оно обладаеттакой же юридическойсилой, какуюимеют решенияроссийскихсудов. Поэтомувыне­сениеиностраннымсудом решения, подлежащегопри­знаниюв РФ, являетсяоснованиемлибо для отказав принятии вРоссии исковогозаявления поспору междутеми же сторонами, по тому же основаниюи о том же
384
предмете, либодля прекращениядела. Пояснимсказан­ноепримером.
Ленинградскийгородской судв 1966 году принялк своему производствудело по искуЛ-вой к гражданинуПНР Л. о расторже­ниибраки. При исполнениипольским судомпоручения поэтому делу былоустановлено, что брак супруговбыл расторгнутвоевод­скимсудом в Белостокееще в 1952 году. Эторешение, согласност. 51 советско-польскогодоговора, подлежалопризнанию натер­риторииСССР. В связис этим Ленинградскийгородской судна основаниип. 3 ст. 219 ГПК РСФСРпрекратилпроизводствопо иску Л-вой.
Как отмечалосьвыше, в рядедоговоров оправовой помощипредусмотрено, что решение, вынесенноев одном государстве, может бытьпринудительноисполнено натерриториидругого государства.Для принудительногоисполнениясудом страныисполнениярешения должнобыть выданоспециальноеразрешение.Ходатайствоо принудительномисполненииподается в суд, вынесший решение.Затем онопересылаетсяв установленномпорядке суду, компетентномувыдать разрешениена исполнение.
В РФ в соответствиис указом ПрезидиумаВерхов­ногоСовета СССРот 21 июня 1988 г. вопросо разре­шениипринудительногоисполнениярешения рассма­триваетсяпо ходатайствувзыскателяВерховным судомавтономнойреспублики, краевым, областным, городскимсудом, судомавтономнойобласти и судомавтономногоокруга по местужительства(нахождения)должника, аесли должникне имеет местажительства(нахожде­ния)в РФ либо местожительства(нахождения)долж­никанеизвестно— по месту нахожденияего имущества.
Статья 437 ГПКпредусматривает, что решениеино­странногосуда может бытьпредъявленок принуди­тельномуисполнениюв течение 3 летс момента вступле­ниярешения в законнуюсилу. Это правилоотносится их решенияминостранногоарбитража.
На основаниирешения иностранногосуда и вступив­шегов законную силусудебногоопределенияо разре­шениипринудительногоисполненияэтого решениявы­даетсяисполнительныйлист, которыйнаправляетсяв на­родныйсуд по местуисполнениярешения. Этиположе­ниядоговоровшироко применяютсяна практике.
В определениисудебной коллегиипо гражданскимделам Иркутскогообластногосуда былоудовлетвореноходатайствоо
принудительномисполнениина территорииСССР решенияСухэ-Ба-торскогорайонного судаг. Улан-Баторо взысканиис гражданинаСССР Д. алиментовв пользу гражданкиМНР Л. на содержаниеребенка. В решениисодержаласьссылка на ст.45—47 Договорао правовойпомощи междуСССР и МНР (1958 г.).
Отказ в разрешениипринудительногоисполнениярешений иностранногосуда допускаетсяв РФ в случаях, когда:
1) решение позаконодательствугосударства, на тер­риториикоторого оновынесено, невступило взаконную силу;
2) сторона, противкоторой вынесенорешение, былалишена возможностипринять участиев процессевслед­ствиетого, что ей небыло своевременнои надлежащимобразом врученоизвещение орассмотрениидела;
3) рассмотрениедела, по которомувынесено реше­ние, относится кисключительнойкомпетенциироссий­скогосуда или иногооргана;
4) имеется вступившеев законную силурешение российскогосуда, вынесенноепо спору междутеми же сторонами, о том же предметеи по тем жеоснованиям, или в производствероссийскогосуда имеетсядело, воз­бужденноепо спору междутеми же сторонами, о том же предметеи по тем жеоснованиямдо возбуждениядела в иностранномсуде;
5) истек срокдавности предъявлениярешения кпринудительномуисполнению;
6) исполнение^решения противоречилобы суверени­тетуРФ или угрожалобы безопасностиРФ либо про­тиворечилобы основнымпринципамроссийскогозако­нодательства(п. 5 указа от 21июня 1988 г.).
Решение иностранногосуда, не требующеепринуди­тельногоисполнения, признаетсяна территорииРФ без какого-либодальнейшегопроизводства, если со сторонызаинтересованноголица не поступятв течение месяцавозраженияпротив признанияэтого решения.Заинте­ресованноелицо может втечение месячногосрока послетого, как емустало известноо поступлениирешения иностранногосуда, заявитьв соответствующийсуд воз­ражениепротив признаниярешения иностранногосуда. Это возражениерассматриваетсяв открытомсудебном заседаниис вызовомзаинтересованноголица. Суд попросьбе этоголица, если онабудет признанауважи-
386
тельной, можетперенести времярассмотрениярешения (п. 10 указаот 21 июня 1988 г.).
Признание безособого производствавсех решенийпо имущественнымделам предусмотренов договорахо пра­вовойпомощи с Болгарией(ст. 46), Вьетнамом(ст. 41), Грецией(ст. 26), Кубой (ст.45), Польшей (ст.51), Чехо-Словакией(ст. 53).
Признание, нетребующеепринудительногоиспол­нения, призвано обеспечиватьинтересы граждандого­варивающихсягосударстви облегчитьработу органовюстиции.
Многосторонняяконвенция оправовой помощистран СНГ от22 января 1993 г.предусматриваетпризнаниесудебных и иныхрешений, нетребующихисполнения(в том числе ирешение о расторжениибрака).
Ходатайствоо разрешениипринудительногоиспол­нениярешений подаетсяв компетентныйсуд страны, гдерешение подлежитисполнению.Оно может бытьподано и в суд, который вынесрешение по делув первой инстанций(ст. 53 Конвенции).Суд не пересматриваетдело по существу, а ограничиваетсяустановлениемтого, что условия, предусмотренныеКонвенцией, соблюдены.Порядок принудительногоисполненияопределяетсяпо законодательствустраны, на территориикоторой должнобыть осуществленопринудительноеисполнение.
В исполненииможет бытьотказано вследующихслучаях:
а) в соответствиис законодательствомстраны, «натерриториикоторой вынесенорешение, ононе вступилов законную силуили не подлежитисполнению, за исклю­чениемслучаев, когдарешение подлежитисполнениюдо вступленияв законнуюсилу»;
б) ответчик непринял участияв процессевследствиетого, что емуили его уполномоченномуне был своевре­меннои надлежащевручен вызовв суд;
в) по делу междутеми же сторонами, о том же пред­метеи по тому жеоснованию натерриториистраны, «гдедолжно бытьпризнано иисполненорешение, былоуже ранее вынесеновступившеев законную силурешение илиимеется признанноерешение судатретьегогосудар­ства, либо если учреждениемэтой ДоговаривающейсяСтороны былоранее возбужденопроизводствопо дан­номуделу»;
г) согласноположениямнастоящейКонвенции, ав случаях, непредусмотренныхею, согласнозаконода­тельствустраны, на территориикоторой решениедолжно бытьпризнано иисполнено, делоотносится кисключи­тельнойкомпетенцииее учреждения;
д) отсутствуетдокумент, подтверждающийсогла­шениесторон по делудоговорнойподсудности;
е) истек срокдавностипринудительногоисполне­ния, предусмотренныйзаконодательствомстраны, судкоторой исполняетрешение.
§ 8. НОТАРИАЛЬНЫЕДЕЙСТВИЯ
1. В гражданскихправоотношенияхс иностраннымэлементомважное значениеимеет деятельностьнота­риата.Количествонотариальнооформляемыхв России документов, предназначенныхдля их использованияза границей, с каждым годомувеличивается.В РФ нота­риальныедействия осуществляютнотариусы, работаю­щиев государственныхнотариальныхконторах илиза­нимающиесячастной практикой, а также в определен­ныхслучаях иныеорганы. За границейсовершениенотариальныхдействий возлагаетсяна консульскиеуч­режденияРоссийскойФедерации.
Основы законодательстваРФ о нотариатеот 11 фев­раля1993 г. каких-либоограниченийдля обращенияк нотариусамдля иностранныхграждан и юридическихлиц не устанавливают.Нотариусысовершаютнота­риальныедействия винтересах всехобращающихсяк нам физическихили юридическихлиц.
В функциинотариальных, контор входят: удостове­рениедокументов, предназначенныхдля их действияза границей(в частности, доверенностей); принятие документов, составленныхза границей; осуществлениедействий, связанныхс охранойнаходящегосяна тер­риторииРФ имущества, оставшегосяпосле смертииностранногогражданина, или имущества, причитающе­госяиностранномугражданинупосле смертиграждани­наРоссии; обеспечениедоказательств, требующихсядля ведениядел в органахиностранныхгосударств, и т. д.
В ОсновахзаконодательстваРФ о нотариатепре­дусмотренавозможностьприменениянотариусаминорм
388
иностранногоправа. Нотариусыпринимаютдокумен­ты, составленныев соответствиис требованиямимежду­народныхдоговоров, атакже совершаютудостовери-тельныенадписи в форме, предусмотреннойзаконода­тельствомдругих государств, если это непротиворечитмеждународнымдоговорам РФ(ст. 104).    продолжение
--PAGE_BREAK--
КонсульскиеучрежденияРФ за границейсовершают целыйряд нотариальныхдействий (принимаютмеры к охраненаследственногоимущества, выдают свиде­тельстваправа на наследство, свидетельствуютвер­ность копийдокументови выписок изних, совершаютморские протестыи т. д.). Они, в частности, удостове­ряютсделки, однакокроме договоровоб отчуждениинедвижимогоимущества, находящегосяна территорииРоссийскойФедерации (ст.38 Основ законодательстваРФ о нотариате).
В порядке, определяемомроссийскимзаконодатель­ствоми международнымидоговорамиРФ, нотариусымогут обращатьсяк иностранныморганам юстициис по­ручениямио производствеотдельныхнотариальныхдействий. Всвою очередь, они исполняютпереданныеим в установленномпорядке порученияиностранныхорганов юстициио производствеотдельныхнота­риальныхдействий, заисключениемслучаев, когда:
1) исполнениепорученияпротиворечилобы суверени­тетуили угрожалобы безопасностиРФ; 2) исполнениепоручения невходит в компетенциюгосударственныхнотариальныхконтор РФ.
Исполнениепорученийиностранныхорганов юсти­циио совершенииотдельныхнотариальныхдействий производитсяна основе российскогозаконодатель­ства.
2. Документы, составленныеза границейс участиемдолжностныхлиц компетентныхорганов другихгосу­дарствили от них исходящие, принимаютсягосудар­ственныминотариусамии другими российскимиорга­нами приусловии ихлегализацииорганом Министерстваиностранныхдел РоссийскойФедерации.
Легализацияможет, например, состоять в том, что консул РФв соответствующеминостранномгосударстведелает на документеспециальнуюнадпись, котораяудо­стоверяетподлинностьподписи должностноголица иностранногогосударства.Консульскиелегализации
389
заключаютсяне только вустановлениии засвидетель­ствованииподлинностиподписей, нои в удостоверениисоответствиядокументови актов законамгосударствапребывания(ст. 55 КонсульскогоуставаСССР).Ле­гализацияможет требоватьсяи при направленииза границудокументов, выданных российскимиорганами.
Для РФ действуетГаагская конвенцияот 5 октября1961 г., отменяющаятребованиелегализациииностран­ныхофициальныхдокументов.В ней участвуют36 госу­дарств, в том числеСША, Франция, Англия, ФРГ идр. СССР присоединилсяк конвенции, в 1991 году. Сутьее состоит втом, что вместопоследовательныхопераций пооформлениюлегализациипредусматриваетсявыпол­нениеединственнойформальности— проставлениятак называемогоапостиля органамигосударства, выдавшегодокумент, являющегосясвоего родаудостоверительнойнадписью надокументе, единой по формедля всехгосу­дарств-участников.Апостильпроставляетсяв РФ Ми­нистерствомюстиции, МВД, Прокуратуройи Архивнымведомством.Апостильпроставляетсяна самом документеили на отдельномлисте, скрепляемомс документом.Зна­чениеконвенциисостоит в том, что она облегчаети упро­щаетпроцедуруоформлениятех документов, касаю­щихсяправ граждан, которые должныпредставлятьсяв зарубежныеорганизации.
Без легализациидокументы, составленныеза гра­ницей, принимаютсянотариусоми иными органамив тех случаях, когда этопредусмотренозаконодательствомРФ и международнымидоговорамиРФ.
Не требуетсялегализациив отношениидокументов, передаваемыхв связи с оказаниемправовой помощив соответствиис договорами, заключеннымиСССР и с рядомдругих стран, а также в некоторыхдругих случаях(например, нетребуется наоснове взаимностилегали­зациидокументов, прилагаемыхк заявкам наизобрете­ния, подаваемымв СССР и Великобритании).Все эти соглашениядействуют дляРФ.
Вопросы, касающиесядоверенностей, имеют суще­ственноепрактическоезначение вобеспеченииэффек­тивнойзащиты прави интересовиностранныхграждан и юридическихлиц в РФ, а такжероссийскихграждан и организацийза рубежом. Кдоверенностямприменяютсяположениягражданскогозаконодательствао договоре
390
представительства, а в отношениипредставительствав суде действуютположениягражданскогопроцессуаль­ногозаконодательства.
Коллизионныевопросы доверенностейрегулируютсяст. 165 Основ гражданскогозаконодательства1991 го­да. Эта статьяпредусматривает, что «форма исрок дей­ствиядоверенностиопределяютсяпо праву страны, где выданадоверенность.Однако доверенностьне может бытьпризнананедействительнойвследствиенесоблю­денияформы, еслипоследняяудовлетворяеттребова­ниямсоветскогоправа».
В определенныхслучаях отиностранцевтребуетсяобязательноепредставлениедоверенностей(например, приведении делпо получениюв РФ патентов).В дру­гих случаяхв РФ выдаютсядоверенности, предназначен­ныедля совершениядействий заграницей.
Российскоезаконодательствоустанавливает, что кон­сулбез доверенностейосуществляетфункции попред­ставительству.В соответствиисо ст. 29 КонсульскогоуставаСССР«консул имеетправо без особойдоверен­ностипредставлятьв учрежденияхгосударствапребы­ваниягражданСССР,если они отсутствуюти не пору­чиливедение делакакому-либоиному лицу илине в состояниизащищать интересыпо другим причинам.Это представительствопродолжаетсядо тех пор, покапред­ставляемыене назначатсвоих уполномоченныхили не возьмутна себя защитусвоих прав иинтересов».
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какие процессуальныеправа предоставляютсяиностранцамв РФ?
2. Каково процессуальноеположениеиностранногогосударства?
3. Как устанавливаетсясодержаниеиностранногоправа?
4. Какой порядокпредусмотрендоговорамио право­войпомощи дляисполнениясудебных поручений?
5. В каких случаяхв РФ могутисполнятьсярешения иностранныхсудов и какойпорядок установлендля принудительногоисполнениятаких решений?
391
ГЛАВА18
РАССМОТРЕНИЕСПОРОВ В ПОРЯДКЕАРБИТРАЖА
8 1. Понятиеарбитража ивиды третейских(арбитражных)судов. § 2. Арбитражноерассмотрениеспоров в практикероссийскихорга­низаций.§ 3. Арбитражноерассмотрениеинвестиционныхспоров. § 4. Признаниеи исполнениеарбитражныхрешений
ЛИТЕРАТУРА
ЛунцЛ. А. Международныйгражданскийпроцесс.— С.140—181;
ЛебедевС. Н. Международныйторговый арбитраж.—М., 1965;
ЛебедевС. И. Международноесотрудничествов областикоммерче­скогоарбитража.—М., 1979; РамзайцевД. Ф. Внешнеторговыйар­битраж вСССР.—М., 1957; Хлестова И. О. Арбитражво внешнеэко­номическихотношенияхстран — членовСЭВ.— М., 1980; Мина-ковА. И. Арбитражныесоглашенияи практикарассмотрениявнешнеэкономическихспоров.— М., 1985;Лебедев С. Н.Междуна­родныйкоммерческийарбитраж: компетенцияарбитров исогла­шениесторон.— М., 1988.
§ 1. ПОНЯТИЕАРБИТРАЖА ИВИДЫ ТРЕТЕЙСКИХ(АРБИТРАЖНЫХ)СУДОВ
1. Широкое развитиемеждународныххозяйствен­ныхсвязей, в томчисле сотрудничествав областипроиз­водства, науки и техникимежду организациямираз­личныхгосударств, делает проблемыарбитражногорас­смотренияспоров весьмаактуальными.
Организациии фирмы различныхстран, заключаяконтракты, обычно считают, что арбитражноеразбира­тельстволучше, чем судебное, что примирениесторон лучше, чем обращениек арбитражу, а предотвращениеспоров ещелучше, чемпримирение.Однако не всегдаможно предотвратитьспоры, урегулироватьвозникший
392
между сторонамиконфликт путемнепосредственныхпе­реговоров.Поэтому дляправовойобеспеченностисделок большоезначение приобретаетсоздание условий, гаран­тирующихобъективноеи компетентноеразрешениевоз­можныхспоров. Особенноважным являетсяопределениеподсудностиспоров в порядкеарбитража притаких длящихсяотношенияхсторон, какотношения попроиз­водственномусотрудничеству, кооперации, сотрудниче­ствупри проведениинаучно-исследовательскихи проект-но-конструкторскихработ, в лицензионныхотношениях.В условияхсовременнойнаучно-техническойреволюции всевремя расширяетсякруг отношений, споры по кото­рымпередаютсясторонами нарассмотрениеарбит­ражныхсудов.
Четкое определениепорядка рассмотрениявоз­можныхспоров, созданиетем самымопределенныхга­рантийвыполненияобязательствсторон призваныспо­собствоватьразвитию навзаимовыгоднойоснове эко­номическихотношений междустранами.
Быстрое исправедливоеразрешениеспоров способ­ствуетрасширениюи облегчениюторговли исотруд­ничества.В подавляющембольшинствесделок, заклю­чаемыхотечественнымиорганизациямии фирмами дру­гихстран, предусматриваетсяарбитражныйпорядок разрешенияспоров.
Под третейским(арбитражным)судом понимаетсясуд, избранныйсторонами дляразрешенияспора междуними. Составсуда определяетсясторонами. Вотличие отобщего (государственного)суда, обращениек третей­скомусуду происходитна основаниисоглашениясторон.
Для организацийи фирм, ведущихторговые и иныеоперации, рассмотрениеспоров в порядкеарбитража имеетсущественныепреимуществапо сравнениюс судеб­нымпорядком.Преимуществаэти состоятпрежде всегов непродолжительности, по сравнениюс обычнымисуда­ми, срокарассмотрениядел, в том, чторешения арбитра­жане подлежатобжалованию, а также в относительной(по сравнениюс судами) дешевизне.Последнеенема­ловажно, если учесть, что в западныхстранах расходына ведениепроцесса, в томчисле на адвокатов, обычно весьмавысоки. Большимдостоинствомарбитражаяв­ляетсякомпетентностьтретейскихсудов, посколькуарбитры избираютсяиз числа специалистов.Наконец^ с
393
точки зренияорганизацийи фирм, существеннымпре­имуществомпредставляетсято, что третейскийсуд обыч­нозаседает негласно.
Третейскиесуды, рассматривающиеспоры в областиторговых и иныхэкономическихотношений, возникаю­щихмежду организациямии фирмами различныхгосударств, следует отличатьот третейскихсудов, кото­рыемогут рассматриватьспоры междугосударствамикак субъектамимеждународногоправа. Вместес тем третейские(арбитражные)суды, рассматривающиеспо­ры толькопо правоотношениямс иностраннымэлемен­том, следует отличатьот системыарбитражныхсудов, разрешающихв РФ и в другихстранах спорыглавным образоммежду хозяйственнымиорганизациямивнутри страны.В отношениитретейских(арбитражных)судов, специальнопредназначенныхдля рассмотренияспоров с иностраннымиорганизациямии фирмами, обычнопри­меняетсяпонятие международногокоммерческогоар­битража.
Принятый в 1993году в Россиив этой областизакон называетсяЗаконом «Омеждународномкоммерческомарбитраже».
2. Для передачиспора на разрешениетретейскогосуда требуетсятак называемоетретейское, или арбит­ражное, соглашение.Это соглашениесторон о том, что споры, которыеуже возниклиили возникнутв будущем междусторонами, будут переданыими на рассмотрениетретейскогосуда. Такоесоглашениеможет бытьвключе­но вдоговор, напримерв контракт окупле-продажетова­ров. Условиеконтракта обарбитражеполучилонаиме­нование«арбитражнаяоговорка», Воговорке стороныобусловливают, что возможныеспоры будутразрешать­сяв порядке арбитража, и определяют, в каком именноарбитражномсуде. На практикечасто применяютсятиповые арбитражныеоговорки, которыеобязательныдля сторон лишьв случае ихпрямо выраженногосогла­сия наэто.
Особенностьюзаключенногоарбитражногосоглаше­нияявляется то, что оно обязательнодля сторон иуклонитьсявт передачиспора арбитражуони не могут.Обычный суд, как правило, не вправе ниотменить арби­тражноесоглашение, ни пересмотретьпо существуре­шение арбитража.Это правилополучило признаниев
394
законодательствеи судебнойпрактике различныхгосу­дарств.
Во внешнеторговойпрактике частовозникаетвопрос о юридическойсиле арбитражногосоглашения, на основа­ниикоторого рассмотрениедела в порядкеарбитражадолжно иметьместо за границей.
Во Франции, например, признаютсяарбитражныесоглашения, причем такоесоглашениедает основаниесделать в судевозражение, направленноена прекраще­ниесудебногорассмотрениядела. Для принудительногоисполненияиностранногоарбитражногорешения тре­буетсяраспоряжениепредседателягражданскогосуда по местуего исполнения, который рассматриваетлишь формальнуюправильностьрешения идопустимостьис­полненияс точки зренияфранцузскогопубличногопо­рядка. Аналогичнымобразом решаетсяэтот вопросв ФРГ.
В Великобританиипо Акту об арбитраже1950 года суд можетприостановитьдело, начатоев суде вопрекиарбитражномусоглашению, если найдетдля этого достаточноеоснование. Тотже акт устанавливает, что иностранноеарбитражноерешение подлежитприну­дительномуисполнениюв Великобритании, если оно состоялосьна основедействительногоарбитражногосоглашения.
В США принциппризнанияюридическойсилы ар­битражныхсоглашенийлишь с трудомпробивает себепуть. Особеннонеопределеннымявляется решениевопроса о юридическойсиле соглашений, предусматри­вающихрассмотрениеспора за рубежом.
В судебнойпрактике СШАимели местослучаи, когдасоглашениео подведомственностиспора внешнеторго­вомуарбитражу вМоскве служилооснованиемдля от­казав рассмотрениииска в суде.Можно привеститакой пример.
Американскаяфирма «Кемденфибр миллс»заключилаконтракт сорганизацией«Амторг», осуществлявшейоперации поторговле междуСССР и США (см.гл. 5), в котором, в частности, было пре­дусмотрено, что все спорыс исключениемподсудностиобщим судамподлежат рассмотрениюв порядке арбитража.Несмотря наналичие такойарбитражнойоговорки, фирмапредъявилаиск к «Амторгу»в суде штатаНью-Йорк. «Амторг»заявил, чтоспор не Можетбыть пред­метомрассмотрениясуда. Последлительногорассмотренияв судах штатаНью-Йорк быловынесено решениео том, что искне подлежит
395
рассмотрениюв судебномпорядке, посколькуарбитражнаяоговорка носитобязательныйдля сторонхарактер.
Арбитражноесоглашение(в том числе иарбитраж­ныеоговорки, включенныево внешнеторговыйконтракт) обладаетв отношениисделки юридическойсамостоятель­ностью, автономностью.Это означает, что действитель­ностьарбитражногосоглашенияне зависит отдействи­тельноститого контракта, в отношениикоторого онобыло заключено.
Иногда прирассмотренииспоров этоположениеприобретаетрешающее значение.
В качествепримера сошлемсяна решение ВТАКот 9 июля 1984 г. поделу по искуВ/О «Союзнефтеэкспорт»к фирме «Джокойл». Советскоеобъединениеподписало сфирмой контрактна поставкуистцом ответчикузначительногоколичестванефти и нефтепродук­тов.Ввиду прекращенияфирмой, находившейсяна Бермудскихостро­вах, оплатычасти поставленногоей товара дальнейшиепоставки былиприостановлены.Затем истецна основанииарбитражнойого­воркиконтракта, предусматривавшей, что все спорыбудут рассматри­ватьсяво Внешнеторговойарбитражнойкомиссии вМоскве, обра­тилсяс иском в этотпостояннодействующийарбитражныйсуд. Ответчикпрежде всегоссылался нанедействительностьконтракта, поскольку онбыл подписансо стороныистца толькопредседате­лемобъединения, что явилосьнарушениемсоветскогозаконода­тельства(см. гл. 8), согласнокоторому договорыдолжны подписы­ватьсядвумя лицами.Недействительностьже контракта, по мнению ответчика, влечет за собойи недействительностьарбитражнойого­ворки, устраняя темсамым компетенциюВТАК по возникшемуспору. ВТАКпризнала контрактнедействительнымс момента егоподписания, но в то же времяотклонилавозражениеответчика вчасти, касающейсяарбитражнойоговорки, иразрешила спорпо существу.ВТАК исходилаиз самостоятельностиарбитражнойоговор­ки.«Арбитражноесоглашение,—указывалосьв решении,—может бытьпризнанонедействительнымлишь в том случае, если в нем будутобнаруженыпороки воли(заблуждение, обман и др.), нарушениятребованийзакона, относящихсяк содержаниюи форме заключен­ногоарбитражногосоглашения.Таких обстоятельств, приводящихк недействительностиарбитражногосоглашения, нет, и ни однаиз сторон незаявляла о егонедействительности, ссылаясь натакие обстоятельства».В итоге ВТАКпризнала, чтоарбитражноесоглаше­ние«являетсяпроцессуальнымдоговором, независимым отмате­риально-правовогодоговора, и чтопоэтому вопросо действитель­ностиили недействительностиэтого договоране затрагиваетсогла­шения», а последнеесамо по себев данном случаеюридическидействительно.
В основныхмногостороннихконвенцияхпо вопросамарбитража, выработанныхпод эгидойООН,— Нью-Йоркскойконвенции опризнании иприведениив испол­нениеиностранныхарбитражныхрешений 1958 годаи
396
Европейскойконвенции овнешнеторговомарбитраже 1961года (см. гл. 2) —под арбитражнымсоглашениемпонимаютсякак оговоркав письменномдоговоре, таки отдельноесоглашение, подписанноесторонами илисо­держащеесяв обмене письмами, телеграммамии т. п. Эти конвенцииустанавливаютнезависимоот закона, при­менимогок основномуконтракту, специальныеколлизи­онныеправила дляопределениядействительностиарби­тражногосоглашения.Если же обратитьсяк нашему за­конодательству, то ст. 2 Положенияоб Арбитражномсу­де приТоргово-промышленнойпалате предусматривает, что этот судпринимает крассмотрениюспоры «приналичии письменногосоглашениямежду сторонамио пе­редачена его разрешениеуже возникшегоили могущеговозникнутьспора. Соглашениео передачеспора на разрешениеАрбитражногосуда может бытьтакже выра­женосо стороныистца предъявлениемиска, а со стороныответчика —совершениемдействий, свидетельствующихо его добровольномподчиненииюрисдикцииСуда, в частностипутем сообщенияв ответ на запросСуда о согласииподчинитьсяего юрисдикции».Следовательно, наше законодательствоне требует дляпризнаниядей­ствительностиарбитражногосоглашения, чтобы онообя­зательновходило в составвнешнеторговойсделки илиподчинялосьтребованиям, предъявляемымк ней.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Для развитиянациональногозаконодательствав об­ластиарбитража иобеспеченияопределенногоразно­образияв выборе сторонамиконтрактапроцедурыарбитражногоразбирательствасущественноезначение имеетТиповой законо международномторговом арби­траже, принятый в 1986году КомиссиейООН по правумеждународнойторговли (ЮНСИТРАЛ).На основе этогоТипового законауже принятынациональныеакты в Канаде(для отдельныхпровинций), Австралии, Ниге­рии, наКипре, в Латвиии других странах.
Закон РФ омеждународномкоммерческомарбитра­жетакже основанна Типовомзаконе ЮНСИТРАЛ.
3. В международнойпрактике известныдва вида третейскихсудов: так называемыеизолированныеи постояннодействующие.Изолированныйтретейскийсуд создаетсясторонамиспециальнодля рассмотре­нияданного конкретногоспора. Сторонысами опреде­ляютпорядок созданиятретейскогосуда и правила
397
рассмотренияв нем дела. Послевынесениярешения по делутакой суд прекращаетсвое существование.Он получилтакже названиетретейскогосуда adhoc (бук­вально— «для этого», т. е. для рассмотренияданного дела).
В отличие оттретейскихсудов adhoc, постояннодействующиетретейскиесуды создаютсяпри различныхорганизацияхи ассоциациях, при торгово-промышлен­ныхи торговыхпалатах.
Характернымдля постояннодействующихарбитра­жейявляется то, что каждый изних имеет положение(или устав), своиправила производствадел, списокар­битров, изкоторых сторонывыбирают арбитров.
Положительноеотношение карбитражу какодному из подходящихспособов разрешенияспоров быловыра­жено вЗаключительномакте Совещанияпо безопасностии сотрудничествув Европе. Государства— участникисовещаниярекомендовали«организациям, предприятиями фирмам своихстран в соответствующихслучаях предусматриватьарбитражнуюоговорку вкоммерческихсделках и контрактахо промышленномсотрудничествеили специальныхсоглашениях».Они предложилитакже, «чтобыположения обарбитражепредусматривалипро­ведениеарбитража наоснове взаимоприемлемогорегла­ментаи допускалипроведениеарбитража втретьей стране, с учетом действующихмежправительственныхи иных соглашенийв этой области».
На Венскойвстрече представителейгосударств— участниковСовещания побезопасностии сотрудниче­ствув Европе былаподтвержденапольза для всехпредприятий, особенно мелкихи средних, гибкихи взаимносогласованныхарбитражных"положений сцелью обеспечениясправедливогоурегулированияспоров в международнойторговле ипромышленномсотрудничест­ве.Участникивстречи придали«особое значениесво­бодномувыбору арбитра, включаяпредседательствую­щегоарбитра, и страныарбитража».
4. Международнаяпрактикасвидетельствуето том, что впоследние годывозросло числорассматриваемыхв порядкеарбитражногоразбирательстваспоров, однойиз сторон которыхвыступаетиностранноегосударство.Так, 30% всех дел, рассматриваемыхв соответствиис арбитражнымиправиламиМеждународнойторговой па-
398
латы в Париже, приходитсяна споры с участиемгосу­дарства.
Если государствозаключилоарбитражноесоглаше­ниес иностраннымюридическимили физическимли­цом в отношениивозможныхспоров по какому-либоконтракту(коммерческойсделке), то этоозначает, чтооно не сможетссылаться наиммунитет прирассмотре­нииспора не тольков арбитраже, но и в суде другогогосударства, если этот судв соответствиисо своей ком­петенциейбудет рассматриватьспор о действительностиарбитражногосоглашения.Наличие арбитражногосогла­шенияне означаетсамо по себе, что государствоотка­залосьот иммунитетаот предварительногообеспеченияили в отношениипринудительногоисполнениярешения арбитража, осуществляемогос помощью суда.Поэтому практикапошла по путивключения вконтракты сгосу­дарствомили государственнымипредприятиямиспе­циальныхусловий по этимвопросам (отказовот иммуни-тетов).
§ 2. АРБИТРАЖНОЕРАССМОТРЕНИЕСПОРОВ В ПРАКТИКЕРОССИЙСКИХОРГАНИЗАЦИЙ
1. Отечественноезаконодательствопризнает силусоглашенияоб арбитраже, заключенногомежду сторо­нами.Согласно Закону1993 года, в международныйарбитраж могутпо соглашениюсторон передаваться:
споры из договорныхи другихгражданско-правовыхотношений, возникающиепри осуществлениивнешне­торговыхи иных видовмеждународныхэкономическихсвязей, есликоммерческоепредприятиехотя бы однойиз сторон находитсяза границей, а также спорыпредприя­тийс иностраннымиинвестициямии международныхобъединенийи организаций, созданных натерриторииРоссийскойФедерации, между собой, споры междуих участниками, а равно их спорыс другими субъектамиправа РоссийскойФедерации. Изэтого положенияза­кона следуетсделать вывод, что наша организацияпо соглашениюоб арбитражесо своим иностраннымконтрагентомможет передатьспор как наразреше­ниепостояннодействующихв РФ арбитражныхорга­низаций, так и на рассмотрениелюбого иногопостоянно-
399
го-йли «изолированного»арбитража. Вто же времязакон не содержиткаких-либоограниченийв отношенииместа такогоарбитража.Свобода выборасторонами местапроведенияарбитража неограничивается.
Этот принципнашел своеотражение ив ряде между­народныхсоглашений, например вСоглашениимежду СССР иФРГ по общимвопросам торговлии морепла­ванияот 25 апреля 1958 г.В ст. 8 соглашенияпрямо предусматриваетсяобязательстводоговаривающихсяго­сударствдавать исполнениена своей территорииарби­тражнымрешениям «независимоот того, былили они вынесенына территорииодного из обоихгосударствили же на территориитретьегогосударства».В соглашениипринцип свободывыбора местапроведения'арбитражавыражен прямо, а из другихдоговоров исоглашенийс иностраннымигосударствамиэтот принципс несомнен­ностьювытекает.
2. Постояннодействующимиарбитражнымиорга­низациямив России являютсяМеждународныйком­мерческийарбитражныйсуд (МКАС) (до1987 г. он называлсяВнешнеторговойарбитражнойкомиссией —ВТАК) и Морскаяарбитражнаякомиссия (МАК).Оба арбитражасостоят приТоргово-промышленнойпалате (ТПП) РФи представляютсобой общест­венные(а не государственные)арбитражныеоргани­зации.Аналогичныепостояннодействующиетретей­скиесуды по внешнеторговымспорам имеютсяи при торговыхпалатах Венгрии, Польши, Болгарии, а также Украины, Латвии и другихгосударств.
Для рассмотренияспора в порядкеарбитража вАр­битражномсуде (или в МАК)необходимо, во-первых, чтобыон относилсяк тем категориямспоров, рассмо­трениекоторых входитв компетенциюэтого арбитража, и, во-вторых, чтобы имелосьсоглашениесторон о пере­дачеспора на рассмотрениеданного арбитража.
Как отмечалосьвыше, в большинствестран юриди­ческаясила арбитражногосоглашенияобеспечиваетсятем, что в случае, если одна сторона, невзирая наарби­тражноесоглашение, обратится вобщий суд, другаясто­рона имеетправо требоватьотвода суда, а суд долженпрекратитьпроизводствопо такому делу.Несколькоина­че этотвопрос решенв нашем законодательстве.На основаниисоответствующихположенийГражданского
400
процессуальногокодекса (например, ст. 129 ГПК РСФСР)судья во всехслучаях долженотказать впри­нятииискового заявления, если междусторонамиза­ключеносоглашениео передачеданного спорана разре­шениетретейскогосуда.
Закон о международномкоммерческомарбитраже 1993г. составленна основе Типовогозакона ЮНСИТРАЛ.Он распространяетсякак на изолирован­ныйарбитраж, таки на постояннодействующий.В при­ложениик Закону даныположения одвух постояннодействующихв России арбитражах— Международномкоммерческомарбитражномсуде и Морскойарбитраж­нойкомиссии приТоргово-промышленнойпалате. Такимобразом, всоответствиис Законом несоздавалиськакие-то новыеарбитражныеорганы.
Цель Законасостоит в том, чтобы привестиположе­нияоб этих органахв большеесоответствиес совре­меннойпрактикоймеждународногокоммерческогоар­битража.
В новом Регламенте, утвержденномПрезидиумомТоргово-промышленнойпалатыРФ,учтены положе­нияЗакона о международномкоммерческомарбит­раже.
Арбитражныйсуд правомоченразрешатьспоры, ко­торыевытекают издоговорныхи другихгражданско-правовыхотношений, возникающихмежду сторонамипри осуществлениивнешнеторговыхи иных видовмежду­народныхэкономическихсвязей, есликоммерческоепредприятиехотя бы однойиз сторон споранаходится заграницей, атакже спорыпредприятийс иностран­нымиинвестициямимежду собой, споры междуих участниками, а равно их спорыс другими субъектамиправа РФ.
Сторонами вспоре могутбыть любыелица, в том числеи субъектыправа одногои того же государства(например, вспоре российскогопредприятияи совмест­ногопредприятия, учрежденноговРФ).
Суд принимаетк рассмотрениюспоры при наличииписьменногосоглашениямежду сторонамио передаче наего разрешениеуже возникшегоили могущеговоз­никнутьспора, причемсоглашениеоб этом со стороныистца можетбыть выраженопредъявлениемиска,
401
а со стороныответчика—совершениемдействий, свидетельствующихо его добровольномподчиненииюрисдикцииАрбитражногосуда, в частностипутем сообщенияв ответ на запроссуда о согласииподчи­нитьсяего юрисдикции.
Суд принимаеттакже к рассмотрениюспоры, подле­жащиеего юрисдикциив силу международныхсогла­шений.Соглашениясторон о передачеспора на рас­смотрениеАрбитражногосуда не требуется, если он при­нимаетк рассмотрениюдело, котороестороны обязаныпередать наего рассмотрениев силу международногодоговора.Содержащаясяв контрактеарбитражнаяоговорка признаетсяимеющей юридическуюсилу не­зависимоот действительностиконтракта, составнойчастью которогоона является.
Споры разрешаютсяарбитрами, утверждаемымипре­зидиумомТПП РФ на срок4 года из числалиц, обла­дающихнеобходимымиспециальнымизнаниями вобла­сти разрешенияспоров, рассматриваемыхСудом.
При наличиисоглашенияо передачеспора Арбитраж­номусуду исключаетсяправо какой-либостороны пере­даватьспор на разрешениегосударственногосуда или другогоарбитража встране или зарубежом.
Каждое делорассматриваетсяв Арбитражномсуде арбитражемв составе трехарбитров илиединоличнымарбитром. Образованиесостава арбитража, а также избраниесторонамиединоличногоарбитра илиназна­чениеего осуществляютсяв соответствиис Регламен­томАрбитражногосуда.
В случае, еслипередача спорана разрешениеАрби­тражногосуда предусмотренав контракте, а одна из сто­ронуклоняетсяот образованиясостава арбитражапо данномуделу, председательАрбитражногосуда по просьбедругой стороныпринимает мерык образованиюсостава арбитража.
Вопрос о компетенцииарбитражарассматриватьконкретноедело по существурешается самимарбитра­жем.Арбитражныйсуд разрешаетспоры на основепри­менимыхнорм материальногоправа, руководствуясь, если спор возникиз договорныхотношений, условиямидоговора иучитывая торговыеобычаи.
При производстведел в арбитражеприменяютсяправила РегламентаАрбитражногосуда, а такжеотно-
402
сящиеся кмеждународномукоммерческомуарбитражуположениявнутреннегоправа. В остальномпроизвод­стводел осуществляетсяпо усмотрениюсостава арбит­ражапри условииравного отношенияк сторонам ис тем, чтобыкаждой сторонебыла предоставленавоз­можностьнадлежащейзащиты своихинтересов.
Решения судаявляютсяокончательнымии не под­лежатобжалованию.Они должныисполнятьсясторона­мидобровольнои в срок, установленныйсудом. Еслисрок исполненияв решении неуказан, оноподлежит немедленномуисполнению.
Решение суда, не исполненноестороной, противко­торой оновынесено, втечение срока, установленногоарбитражем, приводитсяв исполнениев соответствиис законом имеждународнымидоговорами.
Аналогичнымобразом организованаМорская арби­тражнаякомиссия. Всоответствиис Положениемо Морской арбитражнойкомиссии, принятымВерховнымСоветом РФ 7июля 1993 г., комиссияразрешает спорыпо фрахтованиюсудов, морскойперевозкегрузов, мор­скойбуксировкесудов, спасаниюсудов; споры, связан­ныес подъемомзатонувшихв море судови иного иму­щества; споры, связанныесо столкновениемсудов, с причинениемсудами поврежденийпортовымсооруже­ниям, и иные споры, которые вытекаютиз договорныхи другихгражданско-правовыхотношений, возникающихиз торговогомореплавания, независимоот того, являютсясторонами такихотношенийсубъекты российскогои иностранноголибо толькороссийского, либо толькороссийскогоили толькоиностранногоправа.
3. В соответствиис законодательствомРоссии об обычныхарбитражныхсудах, рассматривающихглавным образомспоры междухозяйственнымиорганизациямивнутри страны, иностранныефирмы играждане-пред­приниматели, которые находятсяна территориииност­ранногогосударства, а также российскиеорганизациис иностраннымиинвестициямивправе обращатьсяв эти арбитражныесуды в случаях, предусмотренныхАрби­тражнымпроцессуальнымкодексом РоссийскойФеде­рацииот 5 марта 1992 г.Это возможнотолько тогда, когда предусмотреномеждународнымдоговором илисоглашениемсторон.
403
В России действуеттакже Временноеположение отретейскомсуде для разрешенияэкономическихспоров от 24 июля1992 г. Это Положениене распространяетсяна организациюи деятельностьМеждународногоком­мерческогоарбитражногосуда при ТППРФ и Морскойарбитражнойкомиссии приТПП РФ. Оно можетпри­менятьсяк спорам с участиеминостранныхфирм, нахо­дящихсяна территориидругого государства, если это прямопредусмотреносоглашениемсторон.
4. Для решенияцелого рядавопросов арбитража, в том числе обопределенииподсудности, большую рольпризвана сыгратьЕвропейскаяконвенция овнешнетор­говомарбитраже от21 апреля 1961 г.
Статья VI конвенциипредусматриваетправо сторонв арбитражномсоглашенииобусловливать: а) что их спорыподлежат передачев постояннодействующийарбитраж итогда арбитражноепроизводстводолжно состоятьсяв соответствиис правиламиэтого арбитражаили б) что ихспоры подлежатпередаче варбитраж adhoc; в таком случаестороны мо1ут, в частности:
1) назначитьарбитров илиопределитьпорядок, в кото­ромони должны бытьназначены; 2)определитьместо проведенияарбитража; 3)обусловитьправила арби­тражногоразбирательства.
Конвенцияпредусматриваеттакже определенныйпорядок формированиясостава арбитражаad hoc, определениеместа и правилпроизводства, если стороныне договорилисьпо этому вопросуили если однаиз сторон уклоняетсяот участия вобразованиисостава арбитража(участие в решенииэтих вопросовпредседа­телейторговых палат, создание специальногокомитета и т.д.).
В 1966 году Европейскаяэкономическаякомиссия принялаАрбитражныйрегламент, представляющийсо­бой рекомендациио процедуреарбитражногоразбира­тельства, которые могутприменяться, если стороныдоговорятсяо том, что спорыбудут разрешатьсяарби­тражемв соответствиис этим регламентом.В том же годуЭкономическойкомиссиейООН для Азиии Даль­негоВостока былиприняты Правиламеждународноготорговогоарбитража.
Принятый в 1976году (затем в1982 г.) Арбитраж­ныйрегламентЮНСИТРАЛ такжеприменяетсятолько в
404
том случае, если стороныв договоре вписьменнойфор­ме согласилисьна это, причемэтот регламентможет применятьсяи с изменениями, о которых стороныдо­говорились.
5. Решить вопросо том, в какомарбитраже ив каком порядкебудет разрешенспор, можетпомочь сторонамдоговора типоваяарбитражнаяоговорка. Всоответствиис международнойпрактикойТоргово-промышленнаяпа­лата заключилас торговымипалатами иарбитражнымиассоциациямиряда странсоглашения, в которыхреко­мендуетсяприменятьтиповую арбитражнуюоговорку. Такиесоглашениябыли заключеныс организациямиЯпонии (1956 г.), Италии(1974 г.), США (1977 и 1992 гг.), Индии (1980 г.), Австрии(1982 г.), Белыми (1983г.). Эти соглашенияприменяютсяи в настоящеевремя.
Рекомендуемаяарбитражнаяоговорка обычноуста­навливает, что арбитражноерассмотрениебудет прово­дитьсяв определенном, постояннодействующемтре­тейскомсуде по местунахожденияответчика илиже в ином арбитраже, созданном длярассмотренияспора в странеответчика. Вчастности, типовая арбитражнаяоговорка, соглашениео которой былодостигнутоТПП с Итальянскойарбитражнойассоциацией, предусма­тривает, что споры сторонв зависимостиот того, ктоявляется ответчиком, подсудны ВТАК(теперь — Арби­тражномусуду при ТППРФ) или арбитражупри Италь­янскойарбитражнойассоциации.Однако истецв любом случаеможет передатьдело на рассмотрениеарбитража, организуемогов соответствиис Европейскойконвенцией1961 года и Арбитражнымрегламентом1966 года. Пра­вило, согласно которомуподсудностьрассмотренияспо­ров в порядкеарбитражаопределяетсяпо месту на­хожденияответчика (наоснове паритетногопринципа), предусмотренов заключенноммежду ТПП иБельгий-скимцентром поизучению иприменениюнациональ­ногои международногоарбитражасоглашенииоб ар­битражнойоговорке, рекомендуемойдля включенияв контрактымежду российскимиорганизациямии бель­гийскимифизическимии юридическимилицами.    продолжение
--PAGE_BREAK--
В 1992 году Торгово-промышленнойпалатой РФ иАмериканскойарбитражнойассоциацией(ААА) была подготовлена«Факультативнаяарбитражнаяоговорка
405
для использованияв контрактахв сфере российско-американскойторговли иинвестирования»(были раз­работаныполный и сокращенныйтексты оговорки).Она, как и другиеоговорки подобногорода, носитсугубо факультативныйхарактер. Этоозначает, чтоого­ворка будетприменятьсяв каждом конкретномслучае исключительнопо взаимнойдоговоренностисторон. Согласнооговорке, арбитражноеразбирательствобудет осуществлятьсяв соответствиис Арбитражнымрегла­ментомЮНСИТРАЛ, нов случае любогорасхожде­ниямежду этимрегламентоми правиламиоб арбитраже, содержащимисяв контракте, стороны будутруковод­ствоватьсяположениямиконтракта.Каждая сторонав споре должнаназначитьодного арбитра, с тем чтобывто­рой арбитрв случае, еслиответчикомбудет юридическоеили физическоелицо РФ, былназначенТоргово-про­мышленнойпалатой РФ, аесли ответчикомбудет юри­дическоеили физическоелицо США —Американскойарбитражнойассоциацией.В случае, еслив 15-дневный сроквторой арбитрне будет назначен, он назначаетсяСтокгольмскойторговой палатой.Предусмотренатакже особаяпроцедураназначениясуперарбитраиз совмест­ногосписка арбитров, составляемогона каждый годТПП и ААА. Арбитражноеразбирательствоосуществля­етсяв Стокгольме.Предусмотрено, что стороныприло­жат всевозможныеусилия, чтобыдоговоритьсяоб одном языкеарбитражногопроизводствав целях экономиивре­мени иснижения расходов.Однако еслиэто сделатьне удается, тобудут применятьсякак русский, так и английскийязык.
6. В случае, есливыбор материальногоправа самимисторонами несделан, решениеэтого вопросав значи­тельнойстепени зависитв конечномсчете от местарас­смотренияспора. Однакоиз сказанногоне следует, чток сделке будетприменено право.места нахожденияарбитража.Арбитраж прирассмотренииспора будетприменятьдействующиев этой странене материальныенормы, а коллизионные.На основанииэтих коллизион­ныхнорм будетустановленоматериальноеправо, под­лежащееприменениюк сделке. Шведскиеспециа­листыпо международномучастному правупрово­дятразличие междуситуациями, когда местоар­битражаизбрано самимисторонами икогда это
406
делают арбитры, независимоеучреждениеили органи­зация, их назначающая.«В первом случаекак практика, так и разумвысказываютсяв поддержкуточки зренияо том, что преобладатьдолжны принципышведскогоколлизионногоправа, тогдакак в последнемслучае шведскиенормы будутиграть второстепеннуюроль, а можетбыть, и вовсене будут игратьникакой роли»,—полагает шведскийспециалистИ. Гиллис Веттер.Сле­довательно, если стороныизбрали Швециюместом арбитража, но не договорилисьотносительноправа, применяемогок их контракту,«шведскиеарбитры, какправило, применятшведское коллизионноеправо для определенияприменимогоматериальногоправа».
Аналогичныйподход характерендля рассмотренияспоров в арбитражеad hoc. В рядесделок, заключенныхнашими внешнеэкономическимиорганизациямис за­падноевропейскимифирмами, предусматриваетсярас­смотрениевозможныхспоров в порядкеарбитража вСтокгольме.Третейскийсуд создаетсядля рассмотре­нияконкретногоспора. В контрактахоговаривается, что третейскийсуд выноситрешение большинствомголосов всоответствиис условиямиконтракта, действующимимеждународнымиторговымиобычаями ивнутригосу­дарственнымиправовыминормами, подлежащимиприме­нениюсогласно принципаммеждународногочастного права.Если такойтретейскийсуд будет образованв Стокгольме, то арбитрыбудут исходитьиз коллизион­ныхнорм, действующихв Швеции.
Может иметьместо и болеесложный случай.В от­дельныхконтрактахпредусматривается, что при не­избранииарбитрамисуперарбитраон назначаетсяТор­говой палатойв Стокгольмеиз определенныхлиц. Мес­томнахожденияарбитража вэтом случаебудет местожительствасуперарбитра, и арбитражтогда будетисхо­дить изколлизионныхнорм страныместа жительствасуперарбитра.
Таким образом, рассматриваядело по существу, арбитры обязаныисходить изусловий контрактови учитыватьторговые обычаи.Они должныприменятьправо, избранноесторонами, аесли стороныне сделалитакого выбора— право, подлежащееприменениюв соот­ветствиис коллизионнойнормой, из которойв данном случаебудут исходитьарбитры. Такойвывод вытекает
407
из положенииЕвропейскойконвенции овнешнеторговомарбитраже 1961года.
Аналогичнымобразом рекомендуетрешать этотвопрос АрбитражныйрегламентЮНСИТРАЛ. Согласноп. 1 ст. 33 этогорегламента,«арбитражныйсуд приме­няетправо, котороестороны согласоваликак подле­жащееприменениюпри разрешенииспора по существу.При отсутствиитакого согласиясторон арбитражныйсуд применяетправо, определенноев соответствиис коллизионныминормами, которыеон считаетприме­нимыми».
Третейскийсуд в Россиив соответствиисо ст. 28 Законао международномкоммерческомарбитраже будетразрешать спорыв соответствиис такими нормамиправа, которыестороны избралив качествеприменимыхк существуспора. Любоеуказание направо или систе­муправа какого-либогосударствадолжно толковатьсясудом какнепосредственноотсылающеек материальномуправу этогогосударства, а не к его коллизионнымнормам.
При отсутствиикакого-либоуказания сторонтретей­скийсуд будет применятьправо, определенноев соот­ветствиис коллизионныминормами, которыеон считаетприменимыми.
Во всех случаяхтретейскийсуд будет приниматьрешение всоответствиис условиямидоговора и суче­том торговыхобычаев, применимыхк данной сделке.
Приведенныеположениясвидетельствуюто том, что всовременныхусловиях широкогоразвитиямеждународ­ногосотрудничествадействиеколлизионногопринципа «ктовыбирает суд, тот выбираети право»(qui elegit juridice elegit jus) все болееи более ограничивается.
§ 3. АРБИТРАЖНОЕРАССМОТРЕНИЕИНВЕСТИЦИОННЫХСПОРОВ
1. В двустороннихмеждународныхдоговорах опоощрении ивзаимной защитеинвестиций, действующихдля России, предусматриваютсяспециальныеположе­нияо рассмотрениив арбитражномпорядке такна­зываемыхинвестиционныхспоров, подкоторыми пони­маютсяспоры междуинвесторамии государствами, в
408
которых сделаныинвестиции.В эту категориювходят споры, относящиесяк размеру ипорядку выплатыком­пенсации, подлежащейвыплате в качествевозмещенияза ущерб, причиненныйинвестициямв результатекакого-либовооруженногоконфликта, введениячрезвычайногоположения илигражданскихбеспорядков(ст. 4 согла­шенияс Великобританией, п. 5 ст. 4 соглашенияс ФРГ). Это споры, относящиесяк размеру ипорядку выплатыкомпенсациив случае национализации, экспроприацииили мер, имеющиханалогичныенационализацииили экспроприациипоследствия(ст. 5 соглашенияс Велико­британией, пп. 1—3 ст. 4 соглашенияс ФРГ, ст. 6 согла­шениясо Швейцарией).Это споры, касающиесяпослед­ствийнеисполненияили ненадлежащегоисполненияобязательствпо переводукапиталовложенийи доходов отних в странупостоянногоместа пребыванияинвесто­ра(ст. 6 соглашенияс Великобританией; ст. 5, подпункт«а» п. 2 ст. 8 соглашениясо Швейцарией), иные споры(подпункт «б»п. 2 ст. 8 соглашениясо Швейцарией).
2. В договорахпредусмотренавозможностьдо обра­щенияк арбитражуполюбовногорассмотренияспора сторонами.Спор может бытьпередан в арбитражпо исте­чениитрехмесячногосрока с моментаписьменногоуве­домленияо таком споре(ст. 8 соглашенияс Велико­британией), по истечениишестимесячногосрока (ст. 8 соглашениясо Швейцарией; ст. 10 соглашенияс Испа­нией).В других договорахтакой предварительныйсрок не установлен(например, всоглашениис ФРГ).
Следует обратитьвнимание нато, что в договорахпре­дусмотренорассмотрениелюбого спорамежду инвесто­роми государствомв международномарбитраже илитретейскомсуде по желаниюили требованиюлюбой из сторонв споре (ст. 8соглашенияс Великобританией;
ст. 9 соглашенияс ФРГ). Предусмотренорассмотрениев третейскомсуде споровосновных категорий(перевод прибылей, порядок и размеркомпенсациив случае нацио­нализациии аналогичныхмер) по инициативелюбой из сторони друшх споровлишь с обоюдногосогласия сторонв споре (ст. 8соглашениясо Швейцарией).
3. Установлено, в каком арбитраже(третейскомсуде) будутрассматриватьсявозможныеспоры. В ст. 8соглашенияс Великобританиейговорится обарбитраже:
арбитражноминститутеТорговой палатыв Стокгольме,
409
международномарбитре илиарбитражномсуде adhoc, назначаемомпо специальнойдоговоренностиили созда­ваемомв соответствиис АрбитражнымрегламентомКомиссии ООНпо праву международнойторговли (ЮНСИТРАЛ).В ст. 9 соглашенияс ФРГ предусмо­треносоздание вкаждом конкретномслучае третейскогосуда. Если срокиназначениясторонамичленов тре­тейскогосуда не будутвыдержаны, предусмотренавоз­можностьназначениятаких членовтретейскогосуда председателемМеждународногоСуда ООН. Аналогичныеправила содержатсяв ст. 9 соглашениясо Швейцарией.
4. В договорахпредусмотренпорядок рассмотренияспора в третейскомсуде. В ст. 8 соглашенияс Велико­британиейговорится лишьо том, что арбитражноераз­бирательствобудет проводитьсяв соответствиис Регла­ментомЮНСИТРАЛ, еслистороны в спорене договорят­сяв письменнойформе о егоизменении. Вст. 9 согла­шенияс ФРГ прямопредусмотреныотдельныеоснов­ные правиларассмотренияспора в третейскомсуде (принятиерешения большинствомголосов, несениерасходов).
В ст. 8 соглашениясо Швейцариейпредусмотрено, что третейскийсуд сам установитсвои правилапроцеду­ры, если стороныв споре недоговорятсяоб ином. В соглашениипредусмотрентакже порядокнесения расходовпо арбитражу.
5. Стремясьобеспечитьна многостороннейоснове гарантииинтересовинвесторов, западные государствапредложилизаключитьКонвенцию орассмотренииспо­ров поинвестицияммежду государствамии лицами другихгосударств.Вашингтонскаяконвенция былапод­писана18 марта 1965 г. и вступилав силу 14 октября1966 г. Участницамиконвенции в1992 году были 106стран, крометого, еще 50 странподписали, ноне ратифи­цировалиее. Участницейконвенцииявляется иРоссия. Онапредусматриваетправила примирительнойи арби­тражнойпроцедур разрешенияспоров, а такжесозданиеМеждународногоцентра по разрешениюинвестиционныхспоров приМеждународномбанке реконструкциии раз­вития.Целью конвенцииявляется изъятиеиз юрисдик­циинациональныхорганов стран-участницинвестицион­ныхспоров, чтообеспечиваетзащиту частногокапитала иностранныхгосударствв этих странах.
410
Правила Вашингтонскойконвенциипредусматриваютуниверсальныймеханизм арбитражногорассмотренияинвестиционныхспоров, оговоренавозможностьприми­рительнойпроцедуры.
§ 4. ПРИЗНАНИЕИ ИСПОЛНЕНИЕАРБИТРАЖНЫХРЕШЕНИЙ
Сторона, в пользукоторой вынесеноарбитражноерешение, заинтересованав возможностиобратить взы­сканиена имуществоответчика, находящеесячасто за пределамитого государства, где вынесенорешение. В договорахо торговле имореплаваниисодержатсянормы, предусматривающиепризнаниеарбитражныхсоглашений, равно как ипризнание иисполнениеосно­ванныхна этих соглашенияхарбитражныхрешений.
Признаниеиностранныхарбитражныхсоглашенийи приведениев исполнениеиностранныхарбитражныхрешений урегулированымногостороннейконвенцией, принятой вНью-Йорке в1958 году. Конвенциядейст­вуетдляРФ, Беларуси, Украины, Латвиии др. В ней участвуют84 государства.
В конвенциипредусматриваетсяпризнаниеписьмен­ныхсоглашений, по которымстороны договорилисьпе­редать варбитраж спорпо конкретномуделу. Судыгосударств-участниковобязуются, еслик ним поступаетдело, по которомуего сторонызаключилиарбитраж­ноесоглашение, направить егов арбитраж.
Согласно российскомузаконодательству, арбитраж­ноерешение, независимоот того, в какойстране оно быловынесено, признаетсяобязательными при подачев компетентныйсуд письменногоходатайстваприводитсяв исполнение(ст. 35 Закона омеждународномкоммер­ческомарбитраже 1993г.).
Согласно ст.36 этого Закона, в определенныхстрого ограниченныхслучаях можетбыть отказанов призна­нииили приведениив исполнениеарбитражногорешения (недействительностьарбитражногосоглашения, недее­способностьстороны в такомсоглашении, неуведомле­ниестороны о назначенииарбитра и обарбитражномразбирательствеи ряд других).Кроме того, впризнании иприведениив исполнениеможет бытьотказано, «если
411
суд найдет, чтообъект споране может бытьпредметомарбитражногоразбирательствапо закону РоссийскойФедерации илипризнание иприведениев исполнениеэтого арбитражногорешения противоречитпубличномупорядку РоссийскойФедерации».
Вместе с темкаждое договаривающеесягосударствообязалосьпризнаватьарбитражныерешения и приво­дитьих в исполнениена своей территориив соответ­ствиисо своимипроцессуальныминормами. В конвенциитакже указываютсяслучаи, когдаможет бытьотказано впризнании иприведениив исполнениеарбитражногорешения.
Статья 437 Гражданскогопроцессуальногокодекса предусматривает, что порядокисполненияв РФ реше­нийиностранныхсудов и арбитражейопределяетсясоответствующимимеждународнымидоговорами.Если международныйдоговор, наоснованиикоторогоиспра­шиваютсяпризнание иисполнениев нашей странеарбитражногорешения, неустанавливаетперечня доку­ментов, прилагаемыхк ходатайствуо разрешениипри­нудительногоисполнения, или основанийдля отказа впризнании иисполнении, перечень такихдокументови такие основанияопределяютсясоответственнопо пра­виламч. V ст, IV Нью-йоркскойконвенции 1958года. Это положениеустановленоп. 11 указа «Опризнании иисполнениив СССР решенийиностранныхсудов и арбит­ражей»ПрезидиумаВерховногоСовета СССРот 21 июня 1988 г. Решениеиностранногоарбитража можетбыть предъявленок принудительномуисполнениюв РФ в те­чение3 лет с моментавступленияего в силу. Решенияиностранныхарбитражейисполняютсяв нашей странена началахвзаимности.
В заключениеотметим, чтобольшую сложностьна практикевызывает решениевопроса 'о такназываемыхмерах по предварительномуобеспечениюиска, по де­лам, подлежащимрассмотрениюв международномком­мерческомарбитраже.
Приведемпримеры. В 1992—1993годах в нидерландскихсудах рассматривалосьдало по иску«Севрыбхолодфлот»(Мурманск) ккомпании «Гранойлинк.». Суть делав следующем: российскоепред­приятиесдало в аренду(тайм-чартер)голландскойкомпании суднодля перевозкирастительногомасла из Аргентины.Во время
412
перевозкимасло смешалосьс дизельнымтопливом. Всоответствиис контрактомспор долженрассматриватьсяв арбитражев Нью-Йорке.При прибытиисудна в Роттердамна основаниитребованияком­пании порешению нидерландскогосуда был наложенарест на суднов порядкепредварительногообеспеченияиска. Требуяотмены ре­шения, истец ссылалсяна п. 2 ст. 16 договорао торговомсудо­ходствемеждуСССР иНидерландамиот 28 мая 1969 г. В этомпункте предусматривалось, что на территорииодной из договаривающихсясторон не будетналагатьсяарест на судно, принадлежащеедругой договаривающейсястороне, в связис любым гражданскимделом, упомянутымв п. 1 ст. 16. В пункте1 говорится отом, что каждаяиз сторон (т.е. государств)обеспечитвозмещениепо претензиямна основаниирешения, вынесенногосудом другойстороны. Судне согла­силсяс доводамиистца и отказалв иске, в частностипотому, чторечь шла не обобеспечениииска, подлежащегорассмотрениюв суде Нидерландов, а о предварительномобеспечениииска, подлежащегорассмотрениюв арбитражев третьей стране.
В другомделе суд Финляндиивынес решениеоб аресте счетароссийскойорганизациив банке Финляндиив порядкепредваритель­ногообеспеченияиска, предъявленногок ней в Арбитражномсуде при ТППРФ.
Согласно Законуо международномкоммерческомарбитраже, еслистороны недоговорилисьоб ином, третейскийсуд может попросьбе любойстороны распо­рядитьсяо принятиикакой-либостороной такихобеспе­чительныхмер в отношениипредмета спора, которые онсчитает необходимыми.
Сторона можетобратитьсяи в обычный суддо или во времяарбитражногоразбирательствас просьбой опринятии мерпо обеспечениюиска.
Закон о международномкоммерческомарбитражеис­ходит изтого, что обращениев суд и вынесениесудом определенияо принятиитаких мер неявляютсянесов­местимымис арбитражнымсоглашением.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какие естьвиды арбитражей?
2. Какое значениеимеет арбитражноесоглашение?
3. Какой порядокустановлендля рассмотрениядел в МеждународномкоммерческомарбитражномсудеприТоргово-промышленнойпалатеРФ?
4. Какие спорысчитаютсяинвестиционными?
5. В каком порядкеисполняютсяарбитражныере­шения?
413
ОГЛАВЛЕНИЕ
ИБ № 2134
Сданов набор 3.08.93. Подписанов печать 6.12.93. Формат84Х 108/32. Бумагаофсетная. ГарнитураТайме. Усл. печ.л. 21,84. Усл. кр.-отт.21,84. Уч.-изд. л. 23,16. Печатьофсетная. Тираж50 000 экз. Заказ №239. Изд. № 19-Ю/93.
Издательство«Международныеотношения»107078, Москва, Садовая-Спасская,20.
Тульскаятипография,300600, г. Тула, пр.Ленина, 109.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Вопросам патентногоправа былипосвященымоно­графияМ. М. Бо1уславского«Патентныевопросы вмеж­дународныхотношениях»(1962 г.), книга Ю. И.Свя-досца «Правоваяохрана научно-техническихдостиженийи советскийэкспорт» (1986 г.).
Ряд работ вобласти международнойохраны интел­лектуальнойсобственностибыл опубликованМ. Н. Куз­нецовым(в частности,«Охрана результатовтворческойдеятельностив международномчастном праве»,1988 г.).
Правовое положениеиностранцевв СССР рассмат­риваетсяв работах Л. А.Галенской (1982г.), В. И. Ки-силяи В. П. Пастухова(1987 г.), а также вкнигах:
«Статус иностранцевв СССР» подобщей редакциейМ. М. Богуславского(1984 г.); М. М. Ботуславского, Л. В. Лазарева, Н. И. Марышевой«Иностранцыв СССР:
правовое положение», М., 1984 г. (на французском, ис­панскоми арабскомязыках) и взначительнойстепени основаннойна этой работекниге Л. В. Лазарева, Н. И. Марышевой, И. В. Пантелеевой«Иностранныеграждане (правовоеположение)»(1992 г.). В областитрудового правабыла изданаработа А. С. Довгерта«Правовоерегулированиемеждународныхтрудовых от­ношений»(Киев, 1992 г.).
В области семейногоправа две монографиибыли опубликованыН. В. Орловой:«Вопросы бракаи развода вмеждународномчастном праве»(I960 г.), «Брак и семьяв международномчастном праве»(1966 г.). Из другихисследованийотметим книгуИ. К. Городецкой
41
«Международнаязащита прави интересовдетей» (1973 г.).
В советскойдоктрине А. А.Рубановым былаосу­ществленафундаментальнаяразработкапроблем наслед­ственногоправа. Укажемего работы:«Наследованиев международномчастном праве(отношения СССРс ка­питалистическимистранами)»(1966 г.), «Наследованиев международномчастном праве(отношениямежду социалистическимистранами)»(1972 г.), «Заграничныенаследства(отношениямежду социалистическимии ка­питалистическимистранами)»(1975 г.).
Вопросы международногогражданскогопроцессаразрабатывалисьв книгах Д. Д.Аверина «Положениеиностранцевв советскомгражданскомпроцессе» (1966г.) и Н. И. Марышевой«Рассмотрениесудами гражданскихдел с участиеминостранцев»(1970 г.), а также вспециальнопосвященныхпроблемамарбитра­жаработах С. Н.Лебедева, С. Н.Братуся, Д. Ф.Рам-зайцеваи других авторов.Назовем несколькокниг:
С. Н. Лебедев.«Международныйторговый арбитраж»(1965 г.); С. Н. Лебедев.«Международноесотрудниче­ствов областикоммерческогоарбитража»(1979 г.);
С. Н. Лебедев.«Международныйкоммерческийарбит­ражакомпетенцияарбитров исоглашениесторон» (1988 г.); Д.Ф. Рамзайцев.«Внешнеторговыйарбитраж вСССР» (1952 и 1957 гг.); И. О. Хлестова.«Арбитраж вовнешнеэкономическихотношенияхстран — членовС^В» (1980 г.); А. И. Минаков.«Арбитражныесоглаше­нияи практикарассмотрениявнешнеэкономическихспоров» (1985 г.).
4. Необходимоепредставлениео состояниинауки международногочастного' правав других государствахмогут датьследующие курсыи учебники.
Австрия.Duchek A., Schwind F.Internationales Pri-vatrecht.— Wien,1979; Schwimann M.Grundriss des inter-nationalen Privatrechts.— Wien,1982; Schwind F.Hand-buch des Osterreichischen Internationalen Privatrechts.—Wien, 1975; SchwindF. Internationales Privatrecht. Lehrund Handbuch fur Theorie undPraxis.—Wien, 1990.
Алжир. IssadM. Droit international prive.—2 ed.— T.1, 2.— Alger, 1983; ИссадM. Международноечастное право/ Пер. с фр.— M., 1989.
42
Аргентина.Boggiano A.Derecho international priva­do.--T. 1—3.—Buenos-Aires.—1991;Goldschmidt W. Derechointernational privado.— 4 ed.— Buenos-Aires, 1982.
Бельгия.Rigaux F.Droit international prive.— T. I.— BruxeUes, 1977; T.II.—BruxeUes, 1979; Van der Elst,Weser. Droit international privebeige.— T. I.— BruxeUes, 1983; T. II.— BruxeUes,1985.
Бразилия.Valladao N.Direito international privado.— Rio de Janeiro, 1980.
Болгария.Обстоятельныйучебник международногочастного праваВ. Кутиковавыдержал несколькоизданий (КутиковВ. Международночастно правона Нр. Бълга-рия.—София,1976).
Великобритания.Dicey and Morris.On the Conflict of Laws.— 10 ed.— T. 1, 2.— L.,1980 (приложенияизда­ны в1982, 1983, 1984 гг.); ВольфM. Международноечастное право/ Пер. с англ.—M., 1948; Чешир Дж., Норт П. Международноечастное право/ Пер. с англ.—M., 1981; North P. M.Cheshire and North's Private Interna­tional Law. 1992; Morris.The Conflict of Laws.— 3 ed.— L., 1984; ScottA. W. Private International Law.Conflict of Laws.— 2 ed.— Plymout, 1979.
Венгрия. УчебникЛ. Рецеи изданна немецкомязыке (Reczei L.Internationales Privatrecht.— I960), моногра­фиина английскомязыке академикаИштвана Сасио международномчастном правесоциалистическихи раз­вивающихсястран (SzaszyI. Conflict of Laws in the Socialistand Developing Countries.— 1974), о междуна­родномгражданскомпроцессе(Szaszy I.International Civil Procedure.— 1976), омеждународномтрудовом праве(Szaszy I.International Labor Law.— 1968).
Ряд интересныхтеоретическихработ былопублико­ванФ. Мадл: о сравнительноммеждународномчастном праве— праве международныххозяйственныхсвязей (1978г.) и о коллизионномправе и внешнейторгов­ле, написаннаясовместно сЛ. Векаш (Будапешт,1987 г.).
Индия.Saharay.An Introduction to the Conflict of Laws.—Calcutta, 1969.
Италия.Monacco R.L'efficacia deUa Legge nello Spazio (Diritto internationaleprivate).—2 ed.—Torini, 1964; BallarinoT. Diritto internationale private.—
43
Padua, 1982; Vitta.Corso di diritto intemationale pri-vato e processuale.—2 ed.— Torino,1983.
Испания.Carillo Salcedo.Derecho Internacional Privado.— Madrid, 1983;Perez Vera.Derecho Interna­cional Privado.—Madrid, 1980.
Канада. CastelJ. G. Canadian Conflict of Laws.—T. 1, 2.— Toronto,1986.
Китай. В 1981 годув Пекине вышли«Основы между­народногочастного права»(авторы ИяоХуанги РенЛишенг). В 1983 годуизданы дваучебникамеждуна­родногочастного права: более полный(430 с., автор ХанДепеи) и болеекраткий (79 с., авторы РенЛишенг и ЛьюДинг). В 1986 годубыл выпущенСловарь помеж­дународномучастному праву.
Мексика.Arellano Garein.Derecho Internacional Privado.— 1986;Arce.Derecho Internacional Privado.— 6ed.— 1971.
Польша. Учебникипо международномучастному пра­ву(Walaszek W; Sosniak M.Zarys prawa miedzynarodo-wego prywatnego.— 1968, 1973;Sosniak M.Precis de droit international prive.— Wroclaw, 1976;Pardon M. Prawoprywatne miedzynarodowe.— Warszawa,1987). Есть ряд учебникови других авторов.Из большогочисла монографическихисследованийследует обратитьвнима­ние накниги E. Якубовскогоо предприятияхв между­народнойторговле (1970 г.), единообразномправе в международномхозяйственномобороте (1972 г.) идру­гие работыпо правовымвопросамэкономическихсвя­зей, арбитража,M. Сосьняка иВ. Валашека —по раз­личнымвопросам семейногои наследственногоправа, E. Райского— в областимеждународногогражданскогопроцесса и подругим вопросам.
Румыния. УчебникТ. Попеску, атакже ряд работпо различнымпроблемаммеждународногочастного праваИ. Эминеску, И.Нестора, О. Капатина, Н. Филинеску,M. Шакита и другихавторов.
США. BealeJ. A Treatise on the Conflict of Laws.—V. I—III.— N.Y., 1935; EhrenzweigA., Jayme E. Private InternationalLaw.— 3 v.—Leyden — N. Y.: V.I.— 1972; V. II.— 1973; V. IIL—1977; Rabel E.The Conflict of Laws, A Comparative Stady.—Vol. 1.— Chicago, 1945;
Restatement of Law Second, Conflict of Laws.—2 ed.— Vol. 1—3.— N.Y., 1971; ReeseW., Rosenberg M.
44
Cases and Materials on Conflict of Laws.— 7ed.— N. Y., 1978; Scales E., HayP. Conflict of Laws,— 2 ed.,St.-Paul, Minn., 1992.
ФРГ. РаапеЛ. Международноечастное право/ Пер. с нем.—M., I960; Ferid M.Internationales Privatrecht.— Miinchen.— 3 aufl.—1986; Kegel G.Internationales Pri­vatrecht.— Miinchen.— 6 aufl.—1987; Neuhaus P.Die Grundbegriffe des Internationales Privatrechts.— Tiibingen,1976; Von Bar Ch.Internationales Privatrecht.— Bd. 1.— Allgemeine Lehren.—Miinchen, 1987; Bd. Besonderez Teil.—Miinchen, 1991; LuderitzA. Internationales Pri­vatrecht.—В., 1992.
Франция.Batiffol Н.Aspects philosophiques du droit international prive.—P., 1961; NiboyetI. Traite de droit international privefrancais.—T. 1.—2 ed.—P.,1947;
T. 2.— 2 ed.— Р.,1951; Т. 3.—Р.,1944; Т. 4.—Р.,1947;
Т. 5.— Р.,1948; Т. 6.—Р.,1949—1950; Simon-Depitre M. Droitinternational prive.— P.,1964; Francescakis Ph. Yurisprudencede droit international prive.—P.,1961;
Loussouarn Y. et Bowel P.Droit international prive.— 2 ed.— P., 1980; BatiffolН., Lagarde P. Droitinter­national prive.— 7 ed.— T. 1.— P., 1981;T. 2.— P., 1983;
Major os F. Ledroit international prive.— 2 ed.— P., 1981; MayerP. Droit international prive.— 3ed.— P., 1987. Grands arrets de la jurisprudence francaise dedroit international prive, par Ancel В.,Lequette Y.— 2 ed.— P., 1992.
Чехо-Словакия.Учебник помеждународномучастно­му правуЗд. Кучеры (КисетаZ. Mezinarodni pravo soukrome.— Praha, 1980). Измонографическихиссле­дованийбольшое теоретическоезначение имеютработы П. Каленскогооб обязательственномстатуте междуна­роднойкупли-продажи, различныхтенденцияхв доктри­немеждународногочастного права(Kalensky P.Trends of Private International Law.— Prague, 1971).
Швейцария.Schnitzer A.Handbuch des Internationa­les Privatrecht.— 4 aufl.—Basel, 1957; Vischer F., Planta A.Internationales Privatrecht.— 2 aufl.— Basel, 1982;Keller M., Siehr K.Allgemeine Lehren des inter-nationalen Privatrechts.— Zurich,1986.
Швеция.Eeck Н.The Swedish Conflict of Laws,— 1965.
Югославия.Учебники иучебные пособияпо между-
45
народномучастному правуЦ. Матича и К.Сайко (Загреб,1982), Т. Варади (Нови-Сад,1983), фундаментальныйкурс М. Пака(Белград, 1988).
Япония. Учебникимеждународногочастного права:
Ямада Рьони(Токио, 1982), МицураМасато (Токио,1984).
Статьи помеждународномучастному праву, а также обзорысудебной практики, библиографическиеи иные сведенияв этой областирегулярнопубликуютсяв таких изданиях, как курсы лекцийАкадемиимеждународногоправа в Гааге(«Recueil des cours de 1'Academie de Droit International»); журналах«Clunet» («Journal du droit International»),«Revue Critique de droit international prive»(Франция),«Rabels Zeitschrift fur auslandisches und internationalesPrivatrecht, Praxis des intemationalen Privat und Verfahrens Rechts»(IPRAX); «Recht der Intemationalen Wirtschaft» (RIW)(ФРГ), «International andComparative Law Quarterly» (Великобритания),«American Journal of International Law»(США).
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1. Какое местозанимаетмеждународноечастное правов системе права?
2. Какие имущественныеотношениярегулируютсянормами международногочастного права?
3. Кто можетвыступать вкачестве субъектовв об­ластимеждународногочастного права?
4. В чем проявляетсясвязь международногочастно­го праваи международногопубличногоправа?
ГЛАВА2
ИСТОЧНИКИМЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВА
§ 1. Видыисточниковмеждународногочастного права.§ 2. Между­народныедоговоры. § 3.Внутреннеезаконодательство.§ 4. Судебная иарбитражнаяпрактика. § 5.Обычаи
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ. С; Крылов С.Б. Международноечастное право.—С. 30—39; Лунц Л. А.Курс международногочастного права.Обитчя часть.—М., 1973.— С. 61—124; ЛунцЛ. А., МарышеваН. И., Са­диков•0. Н. Международноечастное право.—С. 17—50; Междуна­родноечастное правов избранныхдокументах.—М., 1961; Между­народныедоговоры СССРо правовойпомощи.— М.,1988; Механизмвнешнеэкономическойдеятельности.Документы иматериалы.—М., 1988; СборникмеждународныхдоговоровСССР.— 1982 — 1991— Вып…XXXVI— XLVIL— М.,1982—1993; Арбитражнаяпрактика(Торгово-промышленнаяпалата СССР.Решения Внешнеторговойарбитражнойкомиссии).—Ч.I—IV.—M., 1972; Ч. V.—М., 197;:;
Ч. VI.— М.,1976; Ч. VII.— М., 1979; Ч. VIII.— М.,1983; Ч. IX.— М., 1984; Ч. X.— М.1985.—Ч. XI.— М., 1989.
§ 1. ВИДЫ ИСТОЧНИКОВМЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВА
1. В юридическойнауке, когдаговорят обисточникахправа, имеютв виду формы, в которых выражената или инаяправовая норма.Источникимеждународногочаст­ного праваимеют определеннуюспецифику. Вобласти международногочастного праваочень большоезначение придаетсятем правовымнормам и правилам, которые предусмотреныв различныхмеждународныхдоговорах исоглашениях.
47
Основных видовисточниковв международномчаст­ном правечетыре: 1) международныедоговоры; 2)внут­реннеезаконодательство;3) судебная иарбитражнаяпрактика; 4) обычаи.
2. Удельный весвидов источниковмеждународногочастного правав разных государствахнеодинаков.Кроме того, водной и той жестране в зависимостиот того, о какихправоотношенияхидет речь, применяютсянор­мы, содержащиесяв различныхисточниках.
В доктриненеоднократноуказывалось, что основнаяособенностьисточниковмеждународногочастного правасостоит в ихдвойственномхарактере. Содной стороны, источникамиявляютсямеждународныедоговоры имеж­дународныеобычаи, а с другой— нормы законодатель­стваи судебнаяпрактика отдельныхгосударстви при­меняемыев них обычаив области торговлии морепла­вания.В первом случае, как отмечалИ. С. Перетерский, имеется в видумеждународноерегулирование(в том смысле, что одни и теже нормы действуютв двух или несколькихгосударствах), а во втором —регулированиевнутригосударственное.Двойственностьисточниковне означаетвозможностиразделениямеждународногочаст­ного правана две части; предметомрегулированияв обоих случаяхявляются однии те же отношения, а имен­ногражданско-правовыеотношениямеждународногоха­рактера.Как пониматьэту двойственностьисточниковс учетом теориитрансформациинорм международногодоговора?
Согласногосподствующейв нашей доктринеточке зрения, международно-правоваянорма применяетсяк соответствующимотношениямтолько в результатеее трансформации, то есть преобразованияв норму внутри­государственногоправа. Такаятрансформацияосуще­ствляетсяпутем ратификации, издания актово приме­нениимеждународногодоговора илииздания иноговнутригосударственногоакта. Однакои после ихтранс­формацииэти нормы сохраняютавтономныйха­рактер поотношению ковсей системеправа даннойстраны в целом.Поэтому одвойственностиисточниковследует говоритьв особом, условномсмысле.
Международноерегулированиев рассматриваемойобласти имеетвесьма существенноезначение, причемудельный весего все времявозрастает.Большое число
48
заключаемыхмеждународныхконвенций, широкий охватрегулируемыхими вопросовпривели, например, к тому, что вряде областейосновным источникоммеждународ­ногочастного правастановитсямеждународныйдоговор. Этатенденцияхарактернадля экономическогои научно-техническогосотрудничества, регулированияжелезно­дорожных, воздушных, автомобильныхперевозок, автор­скогои патентногоправа.
Как решаетсяв РФ вопрос осоотношениимежду­народногодоговора ивнутреннегозакона?
Согласно КонституцииРоссии 1993 года, общеприз­нанныепринципы инормы международногоправа и меж­дународныедоговоры РоссийскойФедерацииявляются составнойчастью ее правовойсистемы. Еслимежду­народнымдоговоромРоссийскойФедерацииустановле­ныиные правила, чем предусмотренныезаконом, топрименяютсяправила международногодоговора.
Такое же правилосодержитсяи в Основахзаконода­тельствао браке и семье, и в Основахгражданскогосудопроизводства, ряде другихзаконодательныхактов, имеющихотношение кобласти международногочастного права.Это положениеподчёркиваетзначениемеждуна­родногодоговора длярегулированиясоответствующихотношений. Всоответствиис распространеннойточкой зренияданное положениепонимаетсякак норма, кото­раяразрешаетколлизию междудвумя внутригосударст­венныминормами. Однаиз них — какое-либоправило общегохарактера, содержащеесяво внутреннемзако­нодательстве, а вторая —специальноеизъятие из нее, вытекающееиз заключенногогосударствоммеждуна­родногодоговора. Именноэтой второйнорме отдаетсяпредпочтение.
И еще однопредварительноезамечание.Доктрина нерассматриваетсяу нас в качествеисточникамежду­народногочастного права, что не должноумалять еезна­чения дляразработкии уяснения норммеждународногочастного права.
§ 2. МЕЖДУНАРОДНЫЕДОГОВОРЫ
В отношенияхРоссии с другимистранами значениемеждународногодоговора какисточникамеждународно-
49
го частногоправа возрастает.Нормы, сформулирован­ныепервоначальнов международномдоговоре, приме­няютсяв этих отношенияхчаще, чем нормывнутрен­негозаконодательства.Для России какправопреемникаСоюза ССР сохранилисвое действиемеждународныедоговоры, заключенныеранее СССР. Этоотносится какк многосторонним, так и к двустороннимдоговорам. Так, заключенныеСССР договорыоб оказанииправовой помощипо гражданским, семейным иуголовнымде­лам — этодвусторонние.СССР заключилдоговоры оправовой помощис Албанией(1958 г.), Болгарией(1957 и 1975 гг.), Венгрией(1958 г. и протокол1971 г.), ГДР (1957 и 1979 гг.), Кубой (1984 г.), КНДР(1957 г.), МНР (1958 г.), Польшей(1957 г. и протокол1980 г.), Румынией(1958 г.), Чехословакией(1957 и 1982 гг.), Вьетнамом(1981 г.) и Югославией(1962 г.).    продолжение
--PAGE_BREAK--
Договорысистематическиобновлялись.Обновлениеосуществлялосьпо двум направлениям.В одних случаяхстарые договорыСССР с этимистранами (сБолгарией, ГДР, Чехословакией)заменялисьновыми, в других—старые договоры(с Венгрией иПольшей) былисущест­веннымобразом дополненыспециальнымипротоко­лами.
Россия заключиладоговоры оправовой помощис КНР (1992 г.), а такжес Азербайджаном.Государства— члены Содружестванезависимыхгосударств(СНГ) за­ключили22 января 1993 г. Конвенциюо правовойпо­мощи и правовыхотношенияхпо гражданским, семей­ным иуголовнымделам.
Цель всех этихдоговоровсостоит в том, чтобы обес­печитьвзаимное признаниеи соблюдениеимуществен­ныхи личных правграждан одногогосударствана тер­риториидругого. Договорыстрого исходятиз принциповравенства иуважения суверенитетакаждой страны.В них регулируютсяотношения повопросамсотрудни­чествамежду органамиюстиции, правовойзащиты, опре­деленияи разграничениякомпетенциисудов и примене­нияправа, процессуальныхправ иностранцев, исполне­нияпоручений оправовой помощи, признания ииспол­нениярешений погражданскими семейнымделам, признанияи пересылкидокументов, выдачи преступни­кови другим видампомощи по уголовнымделам. Такимобразом, действуетсистема договорово правовойпомо-
50
щи, в которыхрешается целыйкомплекс вопросов, ка­сающихсясотрудничестваорганов юстициии охраны дравграждан.
Договоры оправовой помощибыли подписаныс Ираком (1973 г.), Алжиром (1982 г.), Тунисом (1984 г.), Сирией (1982 г.). НароднойДемократическойРеспуб­ликойЙемен (1985 г.), Финляндией(1978 г.), Италией(1979 г.), Грецией(1981 г.), Кипром (1984г.). Так, договормежду СССР иФинляндиейо правовойзащите и правовойпомощи погражданским, семейным иуголов­нымделам подписан11 aaiycra 1978 г.
Конвенция междуСССР и Италиейо правовойпомо­щи погражданскимделам былазаключена 25января 1979 г. В нейсодержатсяправила о правовойзащите, об оказанииправовой помощи, о взаимномпризнаниивступившихв силу судебныхрешений погражданским(в том числесемейным) делам, а также решений, касаю­щихсяпризнанияотцовства, установленияопеки, попе­чительстваи усыновления.
Двусторонниесоглашенияпо вопросамгражданско­гопроцесса СССРимел и с рядомдругих государств.Это соглашение1970 года с Австрией(о свободномдоступе в суды, порядке исполнениясудебных порученийи др.), а такжесоглашенияоб исполнениисудебных порученийс США (1935 г.), Францией(1936 г.), Бель­гией(1945—1946 гг.), ФРГ (1956—1957гг.).
С отдельнымисоциалистическимистранами (Болга­рией, Венгрией, ГДР, Монголией, Чехословакиейи Румы­нией)СоветскимСоюзом былизаключенысоглашенияо социальномобеспечении, содержащиеправила о тру­довыхправах граждан, пенсионномобеспечении.Далее следуетназвать консульскиеконвенции. СССРбыли заключеныконсульскиеконвенции сБолгарией (1971г.), Венгрией(1971 г.), ГДР (1971 г.), Вьетнамом(1978 г.), КНР (1986 г.), КНДР(1957 г.), Кубой (1972 г.), Мон­голией(1972 г.), Польшей(1971 г.), Румынией(1972 г.), Чехословакией(1972 г.), Югославией(I960 г.). Россия заключилаконсульскиеконвенции сПольшей (1992 г.).
Консульскиеконвенции былизаключены сИндией (1973 г.), Ираком(1975 г.), Гвинеей-Бисау(1976 г.), Анголой(1976 г.), Сирией (1976г.), Мозамбиком(1977 г.), Эфиопией(1977 г.), Мексикой(1978 г.) и Другимистранами.
51
СССР заключилконсульскиеконвенции сФРГ (1958 г.), Австрией(1959 г.), США (1964 г.), Велико­британией(1966 г.), Францией(1966 г.), Финляндией(1966 г.), Японией(1966 г.), Италией(1967 г.), Шве­цией(1967 г.), Бельгией(1972 г.), Грецией(1981 г.) и другимизападнымистранами.
Многочисленныесоглашенияв области транспорта, в частностисоглашенияо международномавтомобиль­номсообщении, былизаключеныСССР с Болгарией, Венгрией, ГДР, Польшей, Румынией, Чехословакией.
СоветскимСоюзом былизаключенысоглашенияо взаимнойохране авторскихправ с Болгарией, Венгрией, ГДР, Кубой, Польшейи Чехословакией.
С Францией(1970 г.) и Австрией(1981 г.) были заключенысоглашенияо правовойохране промышлен­нойсобственности.С Австрией(1981 г.) и Швецией(1986 г.) имеютсясоглашенияо взаимнойохране автор­скихправ.
Наиболее важнымисточникоммеждународногочаст­ного праваявляются торговыедоговоры (оторговле, торговлеи мореплавании).Эти договорыустанавливаютобщий режим, применяемыйв торговле РФс соответст­вующиминостраннымгосударством(см. гл. 3). В указан­ныхдоговорахопределяетсяправовое положениеюри­дическихлиц и граждан, содержатсяправила повопро­самторговогоарбитража.Отметим, в частности.Согла­шениео торговыхотношенияхмежду СССР иСША от 1 июня1990 г., которое былоратифицированоРоссией и США.Аналогичныесоглашениябыли заключеныСША с Украиной, Казахстаном, Кыргызстаном, Туркмениста­ном.Россия заключиласоглашениеоб экономическомсотрудничествес Великобританией(9 ноября 1922 г.), со­глашенияо торговле иэкономическомсотрудничествес Финляндией(20 января 1992 г.), сКанадой (19 июня1992 г.), с Китаем (5марта 1992 г.) и другимистранами. Всоглашениис Великобританиейпредусматриваются, в частности, создание вобеих странах«предпосылокдля инвестиций, которые былибы привлекательныдля инвес­торовиз другой страны», меры по поощрению«создания иподдержкисистем защитыинтеллектуальнойсобствен­ности, соответствующихобщепринятымв Европе стан­дартам».
С рядом странбыли заключеныспециальныесогла-
52
шения о торговомсудоходстве(например, сВелико­британиейсоглашение1968 г. с протоколом1974 г.). Со многимистранами (США, Великобританией, Фин­ляндией, Швецией, Норвегией, Австрией, ФРГи др.) подписанысоглашенияоб избежаниидвойногоналого­обложения.С Великобританией, ФРГ, Финляндией, Францией, Бельгией, Нидерландами, Канадой, Китаем, Испанией, Италией, Австрией, Турцией, Кореей, Швей­цариейи другими странамизаключенысоглашенияо взаимнойзащите капиталовложений.
Отметим тенденциюрасширенияучастия Россиив многостороннихсоглашенияхуниверсальногохарак­тера.
Прежде чемостановитьсяна основныхмногосторон­нихсоглашениях, отметим, чтов современныхусловиях повысиласьроль межправительственныхорганизацийв кодификацииправил международногочастного права, подготовкепроектов различныхмеждународныхсогла­шений.
ГенеральнаяАссамблея ООНпо инициативеВенгрии рассмотрела«меры, которыедолжны бытьприняты дляпрогрессивногоразвития вобласти международногочаст­ного права, в особенностис целью содействияразвитиюмеждународнойторговли». Врезультатев 1966 году былсоздан специальныйорган — КомиссияООН по правумеждународнойторговли (ЮНСИТРАЛ).В состав ко­миссиивходят 36 государств.В ее работеактивное участиепринимаютпредставителиРоссии.
Как отмечалосьв резолюцииГенеральнойАссамблеи ООНот 17 декабря1966 г., задача комиссиисостоит в том, чтобы содействовать«прогрессивномусогласованиюи унификацииправил международнойторговли». Нако­миссию, вчастности, возложеныподготовкановых меж­дународныхконвенций, типовых иединообразныхзако­нов вобласти правамеждународнойторговли, содейст­виекодификациимеждународныхторговых обычаев, сбор и распространениеинформациив этой области.
В качествепервоочередныхкомиссия определиласледующие темыиз своей программыработы: междуна­роднаякупля-продажатоваров, международныеплате­жи, коммерческийарбитраж- Наоснове подготовленныхпроектов былпринят рядконвенций. Ких числу отно­сятсяКонвенция ООНо договорахмеждународнойкуп-
53
ли-продажитоваров. Конвенцияоб исковойдавности в'международнойкупле-продажетоваров. КонвенцияООН о морскойперевозкегрузов (см. гл.9), а также Арбит­ражныйрегламентЮНСИТРАЛ иПримирительныйрег-ламентЮНСИТРАЛ. В1985 году былиприняты Типо­войзакон о международномторговом арбитраже.Кон­венцияо международномпереводноми международномпростом векселе(9 февраля 1988 г.).
Разработкойпроектов конвенцийв областимежду­народногочастного правазанимаетсятакже Гаагскаяконференцияпо международномучастному праву.Пер­вая ее сессиябыла созванаправительствомНидерландовв Гааге в 1893 годупо инициативеизвестногоголланд­скогоюриста Т. М. Ассера.В ней участвовали13 евро­пейскихгосударств, включая Россию.Всего состоялось15 обычных сессийГаагской конференции(в 1893, 1894, 1900, 1904, 1928, 1951, 1956, 1960, 1964, 1968,1972, 1976, 1980, 1984, 1988 гг.) и 2 внеочередные, на которых былпринят рядпроектов соглашенийв областимеждународногочастного права.В 1951 году былпринят постоянныйСтатут Гаагскойконференциипо междуна­родномучастному праву(вступил в силув 1955 г.). Статутдействует для38 государств.Для Латвиивступил в силус 11 августа 1992 г.Согласно статуту, задачей конференцииявляетсяпрогрессивнаяунификацияпра­вил международногочастного права(ст. 1). Сессиикон­ференциисобираются, как правило, раз в четырегода (ст. 3). Подготовкуих осуществляютСпециальнаягосу­дарственнаякомиссия, созданнаяНидерландами, и По­стоянноебюро конференции.Наиболеезначительнымииз документов, принятых насессиях конференцииначи­ная с 50-хгодов, являютсяконвенции вобласти граж­данскогопроцесса. К нимотносятся: Конвенция повопросам гражданскогопроцесса 1954 года(СССР при­соединилсяв 1966 г.); Конвенцияо вручении заграницей судебныхи внесудебныхдокументовпо гражданскими торговымделам 1965 года; Конвенция осборе за грани­цейдоказательствпо гражданскими торговымделам 1970 года; Конвенция обоблегчениидоступа к правосу­диюза границей1980 года и др.
С конвенциямипо процессуальнымвопросам тесносвязана Конвенция, отменяющаятребованиелегализа­циииностранныхофициальныхдокументов1961 года.
54
Участвуют 42государства.Для России иБеларуси дейст­вуетс 31 мая 1992 г.
К области семейногоправа относятся10 из 29 Гааг­скихконвенций. Это— Конвенцияо заключениибрака и признанииего недействительным1978 года; Конвенцияо праве, применимомк имуществусупругов, 1978 года;
Конвенция опризнанииразвода и судебногоразлучениясупругов 1970 года; Конвенция оправе, применимомк алиментнымобязательствамв отношениидетей, 1956 года; Конвенция опризнании иисполненииреше­ний поделам об алиментныхобязательствахв отноше­ниидетей 1958 года; Конвенция окомпетенциии приме­нимомправе в отношениизащиты несовершеннолетних1961 года и ряддругих конвенцийо правовомположениидетей. Из конвенцийв других областяхследует обратитьвнимание наКонвенцию околлизияхзаконов относи­тельноформы завещательныхраспоряжений1961 года, Конвенциюо праве, применимомк ответственностиизго­товителя,1973 года и некоторыедругие.
Значительнуюработу в этойобласти проводиттакже такаямежправительственнаяорганизация, как Междуна­родныйинститут поунификациичастного права(УНИДРУА) в Риме.Им были подготовленыпроекты конвенцийпо целому рядувопросов(международнойкупле-продажетоваров, представительству, перевозкамгрузов и пассажиров, а также по инымвопросам). Инсти­тут— это межправительственнаяорганизация, создан­наяв 1926 году. Ее членамиявляются 52 страны, в том числеБолгария, Венгрия, Куба, Польша, Румыния, Рос­сия.Издает ежегодник.Международныеконвенции, вкоторых регулируютсяотношения вобласти между­народногочастного права, разрабатываютсятакже в рам­кахКонференцииООН по торговлеи развитию(ЮНКТАД), Всемирнойорганизацииинтеллектуальнойсобственности(ВОИС) и другихорганизаций.
Рассмотримотдельныегруппы многостороннихсогла­шенийв зависимостиот их содержания.
Прежде всегоследует остановитьсяна конвенцияхпо вопросаммеждународнойторговли. К ихчислу отно­сятсяГаагская конвенцияо праве, применимомк между­народнойкупле-продажедвижимых материальныхве-Щей, 1955 года.Гаагская конвенцияо праве, примени­момк переходуправа собственностив международной
55
торговле товарами,1958 года и Конвенцияо праве, при­менимомк международнойкупле-продаже,1986 года.
В отличие отэтих конвенций, содержащихедино­образныенормы коллизионногохарактера, в1964 году в Гаагебыла заключенаКонвенция обединообразномзаконе о международнойкупле-продажетоваров, при­званнаяввести в странах— ее участницахунифициро­ванныематериальныенормы в областивнешнеторговойкупли-продажи.
Эти конвенции, так же как иподписаннаяв Гааге Кон­венцияо заключениидоговоровмеждународнойкупли-продажи1964 года, не получилиширокого примене­ния.
В 1980 году на конференциив Вене былаподписанаКонвенция ООНо договорахмеждународнойкупли-продажитоваров (см.гл. Ь ). Конвенцияпризвана заме­нитьсобой указанныевыше Гаагскиеконвенции 1964го­да. Конвенциявступила в силус 1 января 1988 г. В1974 году в Нью-Йоркебыла заключенаКонвенция обиско­вой давностив международнойкупле-продажетоваров, а в1980 году — Дополнительныйпротокол к ней, кото­рый привелнекоторыеположения этойконвенции всоот­ветствиес КонвенциейООН о договорахмеждународнойкупли-продажитоваров. В 1983 годуна конференциив Женеве былазаключенаКонвенция опредставительст­вепри международнойкупле-продажетоваров, а в1988 году на конференциив Оттаве — Конвенцияо международномфинансовомлизинге.
В областимеждународныхрасчетов основньшисо­глашениямиявляются конвенцииЮНСИТРАЛ омежду­народномпереводномвекселе имеждународномпростом! векселеот 9 декабря1988 г. ;
Россия участвуетв важных многостороннихконвен­цияхпо вопросаминостранныхинвестиций: Конвенции опорядке разрешенияинвестиционныхспоров междугосударствамии иностраннымилицами 1965 года, за­ключеннойв Вашингтоне(эту конвенциюподписало более150 государств, ратифицировали106); Конвенции;
об учрежденииМногостороннегоагентства погарантиям ;
инвестиций1992 года, заключеннойв Сеуле (конвенциюподписало 131государство). [
Многочисленныемногосторонниесоглашениябыли;
заключены поразличнымвопросам торговогоморепла--
56
вания. К их числуотносятсяКонвенция дляобъедине­ниянекоторыхправил относительностолкновениясудов 1910 года.Конвенция дляобъединениянекоторыхпра­вил относительнооказания помощии спасания наморе 1910 года.Заключениеэтих конвенцийположило началоцелой серииБрюссельскихконвенций поморскому пра­ву, подготовленныхМеждународнымморским комитетом(ММК) и принятыхна дипломатическихконференцияхв Брюсселе.Важнейшие изних — Конвенцияоб унифи­кациинекоторыхправил о коносаменте1924 года и про­токолк ней 1968 года; Конвенция обограниченииответ­ственностисобственниковморских судов1957 года;
Конвенция обунификациинекоторыхправил относи­тельноответственности, вытекающейиз столкновениясудов внутреннегоплавания, I960 года.На конференциив Гамбурге былаподписанаКонвенция ООНо морской перевозкегрузов 1978 года(Гамбургскиеправила). ВрезультатедеятельностиЮНКТАД в Женевев 1974 го­ду былаподписанаКонвенция оКодексе поведенияли­нейныхконференций.Унификацияряда норм, регулиру­ющихвоздушнуюперевозку, осуществленапутем заклю­ченияВаршавскойконвенции 1929года, донолненнойГаагским протоколом1955 года и Гватемальскимпрото­колом1971 года. Россия— участницаэтой конвенции.
В областирегулированиявопросовжелезнодорожноготранспортаимеются Бернскиемеждународныеконвен­циио железнодорожныхперевозкахгрузов и железно­дорожныхперевозкахпассажирови багажа, которыев 1980 году былиобъединеныи приняты вновой редакциикак единоесоглашение(вступило всилу с 1 мая 1985г.).
Основным соглашениемпо вопросамперевозок'грузовв международномавтомобильномсообщенииявляется Женевскаяконвенция одоговоремеждународнойпере­возкигрузов автомобильнымтранспортом1956 года (РФ—ееучастница). В1980 году былапринята Кон­венцияООН о международныхсмешанныхперевозкахгрузов.
По вопросамторговогоарбитражаимеется рядсо­глашений.Важнейшие изних — Нью-йоркскаяконвен­цияо признаниии приведениив исполнениеиностран­ныхарбитражныхрешений 1958 годаи Европейскаяконвенция овнешнеторговомарбитраже 1961года (см. гл. 18).РФ—участницаэтих соглашений.В 1975 году
57
была заключенаМежамериканскаяконвенция омежду­народномкоммерческомарбитраже.
В самостоятельнуюгруппу входятмногочисленныемеждународныесоглашенияпо вопросаминтеллекту­альнойсобственности.К их числу относитсяПарижскаяконвенция поохране промышленнойсобственности1883 года (см. гл.13). СоветскийСоюз присоединилсяк конвенциив 1965 году. 23 декабря1977 г. СССР рати­фицировалДоговор о патентнойкооперации1970 года. Эти соглашениядействуют дляРоссии, Украиныи Бе­ларуси.    продолжение
--PAGE_BREAK--
Соглашениемв области авторскогоправа являетсяБернская конвенцияоб охранелитературныхи художе­ственныхпроизведений1886 года, пересмотренная, в частности, на дипломатическихконференцияхв-Сток­гольмев 1967 году и Парижев 1971 году.
Друпнм многостороннимсоглашениемв этой областиявляется Всемирнаяконвенция обавторском праве1952 года (заключенав Женеве, дополненана конфе­ренциив Париже в 1971 г.).Советский Союзприсоеди­нилсяк ней в 1973 году(см. гл. 12).
Кроме того, СССР присоединилсяк Мадридскойконвенции омеждународнойрегистрациитоварных зна­ков1891 года (в 1976 г.), ратифицировал(в 1980 г.) Будапештскийдоговор омеждународномпризнанииде­понированиямикроорганизмовдля целей патентнойпро­цедуры1977 года, участвовалв ряде другихсоглашенийв области охраныинтеллектуальнойсобственности.Участницейвсех этих соглашенийявляется Россия.
Хотя Россияи не являетсяучастницейряда кон­венцийв областимеждународногочастного права, и прежде всегоразработанныхГаагскимиконференциямипо международномучастному праву, для последнихлет несомненнатенденцияповышения ролиСССР, а затеми России в разработкеважнейшихмеждународныхсогла­шенийв этой области.РФ активноучаствует вработе ЮНСИТРАЛ, Европейскойэкономическойкомиссии, ЮНКТАД, ЮНЕСКО, ВОЙ Си других организацийпо подготовкепроектов такогорода.
Специальноследует остановитьсяна таком много­стороннемдокументе, какОбщие условияпоставок меж­дувнешнеторговымиорганизациямистран — членовСЭВ (ОУП СЭВ).ОУП СЭВ 1968/1988 годовпо своему
58
содержаниюпредставляютунифицированныематери­альныенормы, регулирующиевсе основныевопросы внешнеторговыхсделок. Нарядус материальныминор­мами внешнеторговойкупли-продажив ОУП СЭВ содер­житсяи коллизионнаянорма, отсылающаяк материаль­номуправу страныпродавца (§ 122ОУП СЭВ 1968/ 1988 гг.).ОУП СЭВ вступилив силу в соответствиис порядком, предусмотреннымУставом СЭВ.После того каккаждая из стран— членов СЭВодобрила ОУПСЭВ и сделалаих внутреннимиактами, ониприобрелиобяза­тельнуюсилу в отношенияхмежду этимигосударствамив качествемногостороннегосоглашения.После ликви­дацииСЭВ ОУП СЭВ, как и другиеразработанныеСЭВ документы, как правило, потеряли обязательнуюсилу, но продолжаютприменятьсяпо усмотрениюсторон (см. подробнееоб этом в гл.8).
Сохранилидействие Соглашениеоб устранениидвой­ногоналогообложениядоходов и имуществаюридиче­скихлиц от 19 мая 1978г… Соглашениеоб устранениидвойногоналогообложениядоходов и имуществафизи­ческихлиц от 27 мая 1977г… Конвенцияо разрешенииарбитражнымпутем гражданско-правовыхспоров, вы­текающихиз отношенийэкономическогои научно-техническогосотрудничества, от 26 мая 1972 г. Послед­няя, так называемаяМосковскаяарбитражнаяконвен­ция1972 года, представляетс точки зрениямеждуна­родногочастного праванаибольшийинтерес (см.гл. 18).
Из многочисленныхконвенцийрегиональногохарак­терав областимеждународногочастного праваследует отметитьпрежде всегоКодекс Бустаманте, названный поимени его составителя— известногокубинскогоюриста. Этоткодекс, состоящийиз 437 статей, представ­ляетсобой наиболеедетальноразработанныймеждуна­родныйдоговор повопросаммеждународногочастного права.Он был принятв 1928 году на VIПанамерикан­скойконференциии ратифицирован15 странамиЦент­ральнойи Южной Америки.
Развитиеинтеграционныхпроцессовпривело к за­ключениюсоглашений, действующихв отношенияхмеж­ду странамитой или инойгруппировкигосударств.В частности, ряд таких конвенцийбыл заключенмежду странами— членамиЕвропейскогоэкономическогосо­общества(ЕС). К их числуотноситсяпрежде всего
59
Римская конвенция1980 года о примененииправа к до­говорнымобязательствам.Она вступилав силу для Бельгии, Дании, ФРГ Франции, Италии, Люксембурга, Великобритании, Греции, Нидерландов, Ирландии.
В 1968 году страны— члены ЕС заключилиБрюс­сельскуюконвенцию оподсудностии исполнениисудеб­ных решений(новая редакция1979 г.). Европейскиего­сударства, входящие вЕвропейскуюассоциациюсвобод­нойторговли (ЕАСТ), заключили в1980 году в Луганосоглашениео подсудностии исполнениисудебных ре­шенийпо гражданскими торговымделам. С 1 января1992 г. оно вступилов силу в отношенияхмежду Фран­цией, Нидерландамии Швейцарией.Тем самым поло­женияБрюссельскойконвенции ЕС1968 года былирас­пространенына Швейцарию, входящую вЕАСТ.
В 1968 году страны— члены ЕС заключилиБрюс­сельскуюконвенцию овзаимном признаниикомпаний.
Европейскаяконвенция огосударственномиммуни­тете1972 года вступилав силу в 1976 году(в 1992 г. действоваладля Австрии, Бельгии, Великобритании, Кипра, Нидерландов, Швейцарии, ФРГ).
Начиная с 1975 годакаждые три годапроводятсяконференциипо международномучастному правустран Американскогоконтинента.На первой конференции(1975 г.) в Панамебыли принятышесть конвенций, на второй (1979 г.)в Монтевидео— семь конвенцийпо различнымвопросаммеждународногочастного права.
На конференциив Ла-Пасе в 1984 годубыли принятычетыре конвенции(межамериканскиеконвенции оправе и дееспособностиюридическихлиц в международномчастном праве, о коллизионныхнормах, касающихсяусыновлениянесовершеннолетних, о юрисдикциии экс­территориальномдействии иностранныхсудебных реше­ний, дополнительныйпротокол кмежамериканскойкон­венциио сборе доказательствза рубежом). Наконфе­ренциив Монтевидеов 1989 году былиприняты триконвенции (обобязанностисодержаниялиц, о возвра­щениииз других страннесовершеннолетних, о между­народныхперевозкахгрузов автотранспортом).
Для развивающихсястран при отсутствииправовогорегулированияв ряде областейхарактеренинтерес к проведениюмеждународнойунификациикак региональ­ного, так и универсальногохарактера. Так, в 1962 году
60
в Либревилебыло подписаносоглашениео созданииАфро-Малагасийскоговедомствапромышленнойсобст­венности(ОАМПИ), предусматривающееединые нормыдля охраныизобретений, регистрациитоварных знакови промышленныхобразцов. Этосоглашениебыло пере­смотренои дополненов 1977 году. В 1978 годуаналопга-ноесоглашениебыло заключеногруппой другихафри­канскихгосударств, бывших английскихколоний.
Афро-Азиатскийправовойконсультативныйкомитет принялТиповое соглашениедля двустороннихсоглаше­нийо правовойпомощи и доказательствах.
§ 3. ВНУТРЕННЕЕЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
1. Второй видисточниковмеждународногочастного права— внутреннеезаконодательство.Переходя кха­рактеристикеэтого вида, необходимообратить вниманиена то, что в Россиии в других странахСНГ, в отличие, например, отАвстрии, Венгрии, Польши, Румынии, Чехо-Словакии, Югославии, Швейцарии, непринималсяспеци­альныйзакон по вопросаммеждународногочастного права, а есть несколькозаконодательныхактов, содер­жащихнормы в областимеждународногочастного права.Число такихнорм в последниегоды возросло.
Важнейшимисточникомв областимеждународногочастного праваявляется КонституцияРФ (Основнойзакон). В Конституцииесть специальнаяглава, посвя­щеннаявнешней политикегосударства.Ряд положенийКонституциикасаетсямеждународногоправа и между­народныхдоговоров (одобросовестномвыполненииобязательств, общепризнанныхпринципов инорм между­народногоправа, о международныхнормах, относящих­сяк правам человека).
В КонституцииРФ содержатсяположения отом, что РФгарантируетсвоим гражданамзащиту и покрови­тельствоза ее пределами, о правах иобязанностяхино­странныхграждан и лицбез гражданствав РФ.
Закон о гражданствеРФ содержит, в частности, правила о сохранениигражданстваРФ при заключениии расторжениибрака (ст. 64), овозможностидвойного гражданства(ст. 3), о гражданстведетей (ст. 11, 13, 16, 17,25—31) и другиеположения, непосредственно
61
связанные свопросамимеждународногочастного права.
Важное значениедля международногочастного правасохраняет ЗаконСССР о правовомположениииност­ранныхграждан, принятый24 июня 1981 г. В немфор­мулируютсякак общие принципыправовогоположенияиностранныхграждан в стране, так и правилапо вопро­самтрудовойдеятельности, отдыха, охраныздоровья^ социальногообеспечения, предоставленияжилища, иму­щественныхи личных неимущественныхправ, полученияобразования, брачных и семейныхотношений идр.
В РФ действуют(с 3 августа 1992 г.)Основы граж­данскогозаконодательстваСоюза ССР иреспублик 1991года. В Основахсодержатсянормы международ­ногочастного правакак по общим, так и по специальнымвопросам: основанияпримененияиностранногоправа (ст. 156); установлениесодержанияиностранногоправа (ст. 157); ограниченияпримененияиностранногопра­ва (ст. 158); исковая давность(ст. 159); правоспособ­ностьи дееспособностьиностранныхграждан и лицбез гражданства(ст. 160); правоспособностьиностранныхюридическихлиц (ст. 161); ответныеограниченияпра­воспособности(ст. 162); защиталичных неимуществен­ныхправ (ст. 163); правособственности(ст. 164); сдел­кии доверенность(ст. 165); обязательствапо внешне­экономическимсделкам (ст.166); обязательствавслед­ствиепричинениявреда (ст. 167); неосновательноеобо­гащение(ст. 168); наследственноеправо (ст. 169);
международныедоговоры (ст.170).
Правила международногочастного правасодержатсятакже в ОсновахзаконодательстваСоюза ССР исоюзных республико браке и семье1968 года. Там говоритсяо правах иобязанностяхиностранныхграждан в брачныхи семейныхотношениях(ст. 30), регулируютсявопросы заключениябраков советскихграждан синостранцамии иностранцевмежду собойв СССР (ст. 31), заключениябраков советскихграждан заграницей, в томчисле в консульскихучрежденияхСССР (ч. 1 и 2 ст.32), призна­ниявсех браковиностранцев, заключенныхза границей(ч. 3 ст. 32), расторжениябраков советскихграждан синостранцамии иностранцевмежду собойв СССР и за границей(ст. 33), установленияотцовства (ст.34), усыновлениядетей (ст. 35), признанияразводов, совер­шенныхза границей, установленияопеки (ст. 36), ре-
62
гистрации актовгражданскогосостояниясоветскихграждан, проживающихза границей(ст. 37), признаниядокументов, выданных органамииностранныхгосударствв удостоверениеактов гражданскогосостояния (ст.38), примененияиностранныхзаконов имеждународныхдо­говоров(ст. 39). Эти нормывоспроизводятсяв Кодексе обраке и семьеРоссии и кодексахдругих странСНГ.
Основы гражданскогосудопроизводстваСоюза ССР исоюзных республик1961 года определяютгражданскиепроцессуальныеправа иностранныхграждан, иностран­ныхпредприятийи организаций, а также лиц безграж­данства(ст. 59, 60); устанавливаютправила опредъявле­нииисков к иностраннымгосударствами юрисдикциив отношенииаккредитованныхв стране дипломатическихпредставителейиностранныхгосударств(ст. 61); содер­жатправила обисполнениисудебных порученийиност­ранныхсудов, о порядкеобращениясоветских судовс поручениямик иностраннымсудам (ст. 62) и обиспол­нениирешений иностранныхсудов и арбитражей(ст. 63).
Указами ПрезидиумаВерховногоСовета СССРот 16 мая 1977 г. и 9октября 1979 г. вОсновы гражданско­госудопроизводствабыли внесеныдополненияи изме­нения.В Основы дополнительновключено правилооб определенииподсудностисудам СССРгражданскихдел по спорам, в которых участвуютиностранныеграждане, лицабез гражданства, иностранныепредприятияи орга­низации, а также по которымхотя бы однаиз сторон проживаетза границей(ст. 60'). Были внесенынекото­рыеизменения вст. 4 (о рассмотрениив судах дел сучастием иностранцев)и fl ст. 60 (вотношении праваобращения всуды и процессуальныхправ лиц безграж­данства).
21 июня 1988 г. ПрезидиумВерховногоСовета СССРпринял указ«О признаниии исполнениив СССР реше­нийиностранныхсудов и арбитражей»и постановление«О мерах повыполнениюмеждународныхдоговоров СССРо правовойпомощи погражданским, семейным иуголовнымделам».
Эти нормывоспроизводятсяв Гражданскомпроцес­суальномкодексе Россиии кодексахдругихстранСНГ.
В ОсновахзаконодательстваРФ о нотариате1993 го­да определяютсянотариальныедействия, совершаемыеконсульскимиучреждениямиРФ' решаютсявопросы
63
примененияиностранногоправа при совершениинота­риальныхдействий; регулируютсявопросы принятиянотариусомдокументов, составленныхза границей, обес­печениядоказательств, требующихсядля ведениядел в органахдругих государств.
Отдельныеправила, относящиесяк областимежду­народногочастного права, содержатсятакже в некоторыхдругих актахбывшего СССР, сохранившихсвое действиев РФ: Воздушномкодексе СССР1983 года. Кодексетор­говогомореплаванияСССР 1968 года (КТМСССР) и другихактах.
В частности, в КТМ СССР нормыпо вопросаммеж­дународногочастного правапомещены в ст.14 (о при­мененииправил кодексаи правил иностранногоправа), ст. 15 (овключении вдоговоры условийо применениииностранныхзаконов и обычаевторговогомореплава­ния), ст. 16 (о соглашенияхсторон о передачеспоров с иностраннымигражданамиили организациямина рас­смотрениеиностранногосуда или арбитража), ст. 17 (о примененииправил международныхдоговоров) идр.
В России былпринят рядзаконов, непосредственноотносящихсяк областирегулированиявнешнеэкономи­ческойи инвестиционнойдеятельности.Это Закон обиностранныхинвестицияхв РСФСР 1991 года.Закон о валютномрегулировании1992 года. Таможенныйкодекс 1993 года, указы президентаи постановленияправитель­ствапо вопросамгосударственногоретулированиявнеш­неэкономическойдеятельности.
Ряд положениймеждународногочастного правасо­держитсяв Законе РФ омеждународномкоммерческомарбитраже от7 июля 1993 г. Закономре1улируютсявопросы, касающиесяарбитражныхотношений, опре­делениясостава третейскогосуда, его компетенции, по­рядка веденияразбирательства, признания иприведенияв исполнениеарбитражныхрешений.
Нормы международногочастного правасодержатсяи в ряде законовобщего характера: Законе о предприя­тияхи предпринимательскойдеятельностиот 25 декабря1991 г… Законе озалоге 1992 года.Законе о недрахот 21 февраля1992 г., Патентномзаконе от 23 сентября1992 г… Законе отоварных знаках, знаках обслуживанияи наименованияхмест происхождениятоваров от 23сен­тября 1992г., Законе обавторском правеи смежных пра-
64
вах от 9 июля1993 г. и другихзаконодательныхактах. Подготовленпроект Законао международномчастном праве.
2. Следует остановитьсятакже на законодательствев областимеждународногочастного праваотдельныхгосударств.В Австрии, Венгрии, Китае, Польше, Румы­нии, Чехо-Словакии, Турции, Швейцарии, Югославии былиприняты специальныезаконы в этойобласти, в дру­гихстранах соответствующиенормы содержатсяв раз­личныхзаконодательныхактах.
Так, в АвстрииЗакон о международномчастном правебыл принят 15июня 1978 г. (вступилв силу 1 января1979 г.). В нем содержатсядетальныеправила поразличнымвопросам (личныйзакон, семейноеправо, правонаследования, вещное право, право на нематери­альныеблага, обязательственноеправо, в томчисле трудовойдоговор, неосновательноеобогащение, обяза­тельстваиз причиненияущерба), а такжеположенияобщего характерав отношениипримененияправа.
В Турции Законо международномчастном правеи процессе былпринят в 1982 году(вступил в силу22 де­кабря 1982 г.).Закон содержит48 статей.
Наиболее подробнымявляется Законо международ­номчастном правеШвейцарии(200 статей) от 18декаб­ря 1987 г.Наряду с общимиположениямив областимеждународногочастного праваон содержитположения оместе жительстваи месте пребыванияфизическихи юридическихлиц, гражданстве, признании иисполнениирешений судови других органовиностранныхгосударств.Специальныеглавы законапосвященыстатусу физиче­скихлиц, семейномуправу, правамдетей, опеке, насле­дованию, вещному праву, правам нанематериальныеблага (интеллектуальнаясобственность), обязательст­венномуправу, правутоварищества, конкурсномупроиз­водству, международнойарбитражнойподсудности.Та­ким образом, в нем содержатсянормы, обычноне вклю­чаемыев законодательныеакты подобногорода.
Примерно втаком же объеме(183 статьи) былпри­нят 22 сентября1992 г. Закон омеждународномчастном правеРумынии (вступилв силу 1 октября1992 г.).
В Болгарииотдельныеправила международногочастного правасодержатсяв Законе обобязательствахи договорах1950 года. Указео торговле исудоходстве
3Зак. № 239 65    продолжение
--PAGE_BREAK--
1953 года. Декретеоб экономическом, промышленном, научном и техническомсотрудничествес иностраннымиюридическимии физическимилицами от 12 июня1974 г. В Семейномкодексе 1985 года(гл. 11) подробнорегули­руютсявопросы заключенияи расторжениябраков бол­гарскихграждан синостранцамии другие вопросысе­мейногоправа. Вопросымеждународногогражданскогопроцесса решеныв Гражданскомпроцессуальномкодек­се вредакции законаот 31 марта 1983 г.
В ВенгерскойРеспубликеЗакон о международномчастном правебыл принят в1979 году. В главеI «Общие положения»этого законарегулируютсявопросы квали­фикации, обратной отсылки, установлениясодержанияиностранногоправа, взаимности, публичногопорядка. ГлаваII посвященалицам (гражданам, государствукак субъектуправоотношений, юридическимлицам); гл. III —праву интеллектуальнойсобственности; гл. IV — правусобственности; гл. V — обязательствам; гл. VI — наследованию; гл. VII — семейномуправу; гл. VIII —трудовомуправу; гл. IX —вопросам юрисдикции; гл. Х — правилампроцесса; гл.XI — признаниюи исполнениюрешений иностранныхсудов и другихорганов. Этотза­кон вступилв силу 1 июня1979 г.
В КитайскойНародной Республике21 марта 1985 г. былпринят Законо международныххозяйственныхдоговорах. Онподлежит применениюко всем внешне­торговыми иным внешнеэкономическимдоговорам, за­ключаемымкитайскимиорганизациямис иностраннымиконтрагентами, то есть егоможно отнестик актам «прямогодействия», призваннымнепосредственнорегу­лироватьгражданско-правовыеотношения синостран­нымэлементом. Ряднорм. законаимеет диспозитивныйхарактер.
В законе 1985 годасодержатсяобщие правилао за­ключениидоговора, обусловиях договора, его форме(предусматриваетсяписьменнаяформа), об исполнениидоговора иответственностиза его неисполнение(дается, в частности, определениефорс-мажора), о порядкерас­смотренияспоров, срокахисковой давностии другие положения.В законодательствеКНР есть рядактов, определяющихправовой режиминвестицийи совмест­ныхпредприятийс участиеминостранногокапитала, атакже предприятий, полностьюпринадлежащихиност-
66
ранному капиталу, правовой режимособых экономиче­скихзон, передачитехнологии.
12 апреля 1986 г. былиприняты Общиеположениягражданскогоправа КНР. Онивступили в силу1 января 1987 г. Вних содержитсяряд коллизионныхнорм: о при­мененииправа по вопросамгражданскойдееспособности(ст. 143), правасобственностина недвижимоеимущест­во(ст. 144), деликтныхобязательств(ст. 146), семей­ныхотношений (ст.147), наследования(ст. 149).
В ПольскойРеспубликеосновным источникоммеж­дународногочастного праваявляется Законо междуна­родномчастном праве1965 года, содержащийколли­зионныенормы гражданского, трудового исемейногоправа. Нарядус этим закономв Польше в областимеж­дународногочастного правадействуютотдельныенормы, содержащиесяв Законе о воздушномправе 1962 года, Законе о морскомправе 1961 годаи в ряде другихактов. Вопросыпроцессуальногохарактераподробнорегули­руютсяГражданскимпроцессуальнымкодексом 1964 года.
В Чехо-СловакииЗакон о международномчастном ипроцессуальномправе был принятв 1963 году. Этозакон, подробнорегламентирующийобязательственные, трудовые, наследственныеи семейныеотношения сино­страннымэлементом, атакже вопросыпроцессуальногохарактера.
В 1963 году былиприняты такжедва специальныхзакона: Кодексмеждународнойторговли (Законо право­отношенияхв международныхторговых отношениях)и Закон об арбитражев международныхторговых отно­шенияхи об исполненииарбитражныхрешений. Онивступили в силус 1 апреля 1964 г.Кодекс международ­нойторговли (726параграфов)подлежит применениюв тех случаях, когда в соответствиис правиламимежду­народногочастного правадолжно применятьсязаконо­дательствоЧехо-Словакии.Он регулируетне толькомеждународнуюкуплю-продажу, но и все другоеиму­щественныеотношения, возникающиев международнойторговле (договорыперевозки, страхованияи др.).
В бывшей СФРЮЗакон о разрешенииколлизий междузаконом и нормамииностранногоправа в опре­деленныхправоотношенияхбыл принят 15июля 1982 г.
(вступил в силус 1 января 1983 г.)Закон состоитиз б глав и 309статей.
В первой главе(ст. 1—13) даютсяобщие положения, касающиесясферы действиязакона, примененияиност­ранногоправа (оговоркао публичномпорядке, установ­лениесодержанияиностранногоправа и т. п.), действи­тельностисделок, исковойдавности, определенияпри­менимогоправа в отношениилиц с множественнымгражданствоми лиц без гражданства.
Вторая глава(ст. 14—45) содержитколлизионныенормы о право-и дееспособности, опеке, признаниилица умершим, праве собственностии других вещныхправах, договорах, внедоговорнойответственностиза причинениевреда, наследовании, заключениии растор­жениибрака, признанииего недействительным, личных и имущественныхотношенияхсупругов и лиц, находя­щихсяв фактическихбрачных отношениях, об отноше­нияхмежду родителямии детьми, установленииотцов­стваи алиментировании, а также обусыновлении.
Третья глава(ст. 46—85) посвященакомпетенциисудов и другихорганов страныпо делам синостраннымэлементом иположениюиностранцевв процессе(про­цессуальнаядееспособность, учет судомпроцесса потому же делу, ведущегосяза границей, обеспечениеиностран­цамиуплаты судебныхрасходов).
Четвертая глава(ст. 86—101) посвященапризнанию иисполнениюиностранныхсудебных иарбитражныхрешений.
Главы пятая(ст. 102—106) и шестая(ст. 107, 108) содержатнекоторыедополнительныеи переходныепо­ложения.Этот закон снебольшимиизменениямибыл введен вдействие вХорватии закономот 26 июня 1991 г. Ондействует такжев Словении, Сербии, Черно­гории.
Закон как источникмеждународногочастного праваобычно имеетменьшее значение, чем судебнаяпрактика. Отдельныенормы международногочастного прававо многихгосударствахЗапада содержатсяв различныхзаконодательныхактах, однакоэти положениямалочис­ленны.Так, во Франциив Гражданскомкодексе 1804 го­да(так называемомКодексе Наполеона)имеется рядстатей, относящихсяк правам иностранцев.Есть и другиенормативныеакты в этойобласти.
68
В действовавшемдо 1986 года в ФРГВводном за­конек Германскомугражданскомууложению (ГГУ)содержаласьопределеннаясистема коллизионныхнорм (ст. 7—31), однаков ней отсутствовалинормы по мно­гимсущественнымвопросам (преждевсего в областиобязательственногоправа). С 1 сентября1986 г. в ФРГ вступилв силу Законо новом регулированиив областимеждународногочастного праваот 25 июля 1986 г. (За­коно международномчастном праве), которым былизамененысоответствующиестатьи Вводногозакона к ГГУ.Там имеютсятакже нормыо подсудностив области семейногоправа. Одновременнов этот законбыли вклю­ченыправила Римскойконвенции 1980года о примене­нииправа к договорнымобязательствами проведен ряддругих изменений.Тем самым былаустановленасисте­ма коллизионныхнорм, предусматривающихприменениеправа в отношенииформы сделок, заключенияи растор­жениябрака, правдетей, опекии попечительства, на­следственногоправа, обязательственногои трудовогоправа, процессуальныхвопросов.
В США и Великобританииопределенноезначение имеютчастные кодификации, составленныена основе обобщениясудебных прецедентов.Наиболее известнаякодификациятакого родав Англии содержитсяв курсе Дайси, а в США — в составленномв 1934 году Амери­канскиминститутомправа Сводезаконов о конфликтезаконов наоснове трехтомногокурса Биля иво втором Сводезаконов о конфликтезаконов, вышедшемв 1971 году.
В отдельныхштатах СШАприняты законыв этой области.Так, в штатеЛуизиана в19.91 году был принятЗакон о международномчастном праве(вступил в силусо 2 января 1992 г.).
В последниедесятилетияв Великобританиив областимеждународногочастного права, где ранеебезраздельногосподствовалисудебная практика, судебный прецедент, определенноеместо начинаетзаниматьзаконодательст­во.Это объясняетсярядом факторов, прежде всегоуси­лениемвмешательствагосударствав хозяйственнуюжизнь, в томчисле и вовнешнеэкономическойсфере. Существенноезначение имеловступлениеВеликобрита­ниив Европейскоеэкономическоесообщество, что сде­лалонеобходимымиздание рядазаконодательныхактов
69
с целью имплементацииконвенцийЕвропейскогосооб­ществав английскоеправо.
За сравнительнонепродолжительныйпериод временив Великобританиибыли принятыЗакон об арбитраже1975 года. Законо завещаниях1963 года. Законоб усыновлении1968 года. Законо признаниисудебных решенийо разводе ираздельномжительствесупругов 1971 года.Закон о доказательствахпри судопроизвод­ствев других юрисдикциях1975 года, а такжеряд зако­нов, регулирующихморские, железнодорожныеи авто­мобильныеперевозки, идр. Особый интереспредстав­ляетЗакон о государственномиммунитете1978 года, принятыйв соответствиис Европейскойконвенциейо государственномиммунитете1972 года.
Не умаляя значениясудебной июридическойпрак­тики какисточникамеждународногочастного права, следует отметитьтенденцию ксозданию в этойобласти законодательныхнорм. В частности, во Франции ещев 1959 году былподготовленпервый проектзакона помеждународномучастному праву.В 1969 года на егоос­нове появилсяновый проекттакого закона.Проект исхо­дитиз принципов, выработанныхсудебной практикой, и в то же времяоставляет засудами достаточноширокую возможностьдля дальнейшегоформулированияправил в областимеждународногочастного права.Кодифика­ционныеработы в этойобласти ведутсяи в другихгосу­дарствахЗапада (в Бельгии, Италии, Нидерландах).
Новые нормыв областимеждународногочастного правабыли принятыв Японии в 1989 году(вступили всилу с 1 января1990 г.), в Испании— в 1974 году (ст.8—12 Вводногозакона к Гражданскомукодексу).
3. В ряде развивающихсястран (например, Сирии, Египте, Ираке, Алжире, Перу) коллизионныенормы со­держатсяв гражданскихкодексах. Так, в Гражданскомкодексе Алжираколлизионныенормы имеютсяв ст. 9— 24 (применениеправа при определениивопросов лично­гостатуса лица, в области правасобственностии обяза­тельств, применениезакона страныгражданствамужа в случаяхрасторжениясмешанныхбраков и др.).Колли­зионныенормы включеныв ст. 2046—2111 Гражданско­гокодекса Перу1984 года.
Наряду с коллизионныминормами в гражданскихкодексахразвивающихсястран содержатсяправила,
70
направленныена освобождениеэкономики этихстран от влиянияиностранногокапитала (правилао правовомпо­ложениииностранныхкомпаний). ВИндии значитель­ноеместо в качествеисточникамеждународногочаст­ного правасохраняетсяза судебнойпрактикой.
В большинствеафриканскихгосударствв целях пра­вовогорегулированияиностранныхкапиталовложенийприняты специальны»инвестиционныезаконы и кодек­сы.В инвестиционныхкодексах определяютсяправовое положениесмешанныхпредприятий, правила национа­лизациичастной иностраннойсобственности, перевода прибылей, положения обарбитраже ит. д. Большоезначение имеютпринятые в ряделатиноамериканскихгосударств(Мексике, странахАндской группы)специ­альныезаконы о приобретениииностраннойтехноло­гии.
§ 4. СУДЕБНАЯИ АРБИТРАЖНАЯПРАКТИКА
Незначительноеколичествозаконодательныхнорм в рядестран Западав областимеждународногочаст­ного правасвязано с темзначением, какое имеетв этих странахтретий видисточниковмеждународногочаст­ного права— судебная иарбитражнаяпрактика. Подсудебной практикойпонимаютсяпроводимыев решенияхвзгляды судейна какой-либоправовой вопрос, имеющие руководящеезначение прирешении судамианалогичныхвопросов вдальнейшем.Этот источникхарактерендля ряда государств, причем в некоторыхиз них он являетсяосновным источникомправа. Такоеположениесущест­вуетв Великобританиии частично вСША. В Великобри­таниидействуетсистема судебныхпрецедентов, то есть вынесенныхранее руководящихсудебных решений, вы­являющихдействующееправо и формулирующихего.
Система прецедентовв этих странахимеет, такимобразом, решающеезначение.
В России судебнаяпрактика вообщене рассматри­ваетсякак источникправа. Источникомправа в РФ явля­етсязакон. Суд вРоссии не создаетправовых норм, поэтому судебнаяпрактика неявляется иисточникоммеждународногочастного права.В то же времядля толкованиянорм в процессеих применениязначение
71
судебной, аособенно вобласти международногочастного праваарбитражнойпрактики несомненно.
§ 5. ОБЫЧАИ
Международныеобычаи, основанныена последова-гельноми длительномпримененииодних и тех жепра­вил, нашадоктрина ипрактикарассматриваютв качест­веисточниковмеждународногопубличного, а также международногочастного права.
Обычаи — этоправила, которыесложилисьдавно, систематическиприменяютсяхотя и нигдене зафикси­рованы.Этим обычайотличаетсяот нормы закона.
Обычаи, в основекоторых лежатпринципысувере­нитетаи равенствагосударств, обязательныдля всех стран; что же касаетсядругих обычаев, то они обязатель­ныдля того илииного государствав случае, еслиони им в какой-либоформе признаны.
Кроме международно-правовыхобычаев имеютсяторговые обычаи, которые широкоприменяютсястрана­ми вмеждународнойторговле и вобласти торговогомореплавания.То, что в нашейстране обычаипризна­ютсяв качествеисточникамеждународногочастного права, нашло своепроявление, в частности, в следую­щем: постоянныйарбитражныйорган — Международ­ныйкоммерческийарбитражныйсуд при Торгово-про­мышленнойпалате РФ (ранееименовавшийсяВнешне­торговойарбитражнойкомиссией —ВТАК) при разре­шенииспоров учитываетторговые обычаи.В Законе оМеждународномкоммерческомарбитраже 1993года пре­дусмотрено, что третейскийсуд принимаетрешение с уче­томтого, что этотсуд разрешаетспоры на основеторговых обычаев(п. 3 ст. 28).
Применениепринятых вмеждународнойторговой практикеобычаев осуществляетсяАрбитражнымсудом в техслучаях, когдаэто обусловленов договоре, изко­торого возникспор, и тогда, когда к обычаямотсылает нормаправа, подлежащегоприменениюк спорномупра­воотношению, а также еслиприменениеобычая основы­ваетсяна положенияхмеждународногодоговора, дейст­вующегов отношенияхмежду государствами, к которым принадлежатстороны в споре.Кроме того, варбитраж­нойпрактике допускаетсяприменениеторговых обычаев
72
и в случаях, когда в нормахправа, подлежащегопри­менениюк спорномувопросу, несодержитсянеобходи­мыхуказаний, аобращение кторговомуобычаю выте­каетиз характераусловия, относящегосяк спору, на­примерусловия, обозначенногоодним из распростра­ненныхв международнойторговле терминов«франке», «фоб»,«сиф» и т. п.Вследствиерасхожденияв детальномсодержанииторговых обычаев, применяемыхв отдель­ныхстранах, в практикеАрбитражногосуда при ТППРФ принимаетсяво внимание(при установлениисодержа­нияобычая) опытвнешнеторговыхотношений междусоответствующимистранами ипрактика применениясторонамиобычно принятыхв торговыхотношенияхусловий, связанныхс обычаем, необходимостьв обра~ щениик которомувозникла приразбирательствеспора» От обычаевследует отличатьобыкновения, складываю­щиесяв практикеторговых сделоки определяющиеде­тали этихсделок. С торговымиобыкновениямиприхо­дитсясталкиватьсяв области морскихперевозок. Онискладываются, например, впортах. Обыкновениямогут регулироватьвзаимоотношениясторон тольков тех слу­чаях, когда стороныв той или инойформе призналинеобходимымприменениеобыкновениикакого-либомор­ского порта.
Таким образом, в России в качествеисточниковмеж­дународногочастного правапризнаются, во-первых, меж»дународныедоговоры имеждународныеобычаи и, во-вторых, внутреннеезаконодательствои применяемыев РФ торговыеобычаи. Ни судебнаяи арбитражнаяпрак­тика, нидоктрина нерассматриваютсяу нас в качествеисточникамеждународногочастного права.
КОНТРОЛЬНЫЕВОПРОСЫ ПОТЕМЕ:
1 В чем проявляетсясвоеобразиеисточниковмежду­народногочастного права?
2. Какую рольиграют в областимеждународногочастного правамеждународныедоговоры?
3. В отношенияхс какими странамидействуютдо­говоры оправовой помощи?
4. В каких странахбыли принятыспециальныеза­коны о международномчастном праве?
ГЛАВА3
ОБЩИЕПОНЯТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГО ПРАВА
§ 1. Коллизионныйи материально-правовойметоды регулирования.§ 2. Место и рольматериально-правовыхнорм в регулировании.§ 3. Системаколлизионныхнорм. § 4. Толкованиеи применениеколлизионныхнорм. § 5. Оговоркао публичномпорядке. § 6. Режимнаибольшегоблагоприятствованияи национальныйрежим. § 7. Взаим­ностьи реторсия    продолжение
--PAGE_BREAK--
ЛИТЕРАТУРА
ПеретерскийИ. С; Крылов С.Б. Международноечастное право.—С." 40—65; Дуну Л.А. Курс международногочастного права.Общая часть.—С. 171—376; Лунц Л. А., Марышева Н. И., Садиков О. Н.Международноечастное право.—С. 50—80; Лунц Л. А.Развитие совет­скойдоктрины помеждународномучастному праву// Сов. государст­вои право.— 1977.— №12.— С. 48—57; ДунцЛ. А. К вопросуо квалификациив международномчастном праве// Сов. ежегодникмеждународногоправа. 1979.— М., 1980.—С 212—219; КорецкийВ. М. Очеркиангло-американскойдоктрины ипрактикимеждународногочастного права.—М., 1948; Зевков Д.П. К вопросуо соотношенииматериально-правовогои коллизионногоспособоврегулирования• международномчастном праве// Сов. ежегодникмеждународногопра­ва. 1973-М… 1975.—С.284—292; СадиковО. Н. Коллизионныенормы в современноммеждународномчастном праве// Сов. ежегодникмеждународногоправа. 1982.— М., 1983.—С. 205—220; СадиковО. Н. Императивныенормы в международномчастном праве// Моск. журналмеждународногоправа.— 1992.— № 2.—С. 71—84; Международное! частное право: Современныепроблемы / Отв.ред. М. М. Богуслав»ский.—М., 1993.—Кн.1.—С. 146—198; Кн. 2.—С.161—216; Тил-ле А. А.Время — пространство— закон.— М., 1965.
§ L КОЛЛИЗИОННЫМИМАТЕРИАЛЬНО-ПРАВОВОЙМЕТОДЫ ^РЕГУЛИРОВАНИЯ
1. Отечественнаядоктрина исходитиз того, чтомеж­дународномучастному правусвойственнысвои специфи­ческиеприемы и средстварегулированияправ и обязан-
74
ностей участниковгражданскихправоотношениймежду­народногохарактера. Речьидет о сочетаниии взаимо­действиидвух методов: коллизионногои материально-правового.Известно, чтоименно первомуметоду между­народноечастное правообязано своимвозникновениеми дальнейшимразвитием. Влитературепо международ­номучастному правуобычно отмечается, что при право­отношенияхс иностраннымэлементомвсегда возникаеттак называемыйколлизионныйвопрос: необходиморе­шить, какойиз двух коллидирующих(сталкивающихся)законов подлежитприменению— действующийна тер­ритории, ще находитсясуд, рассматривающийдело, или иностранныйзакон, то естьзакон той страны, к кото­ройотноситсяиностранныйэлемент врассматриваемомделе.
«Коллизия»— латинскоеслово, означающеестолкно­вение.Этот терминносит условныйхарактер. Образноговорят о коллизиизаконов инеобходимостивыбора междуними для объясненияхода рассужденийсуда или иноголица, которыедолжны решитьвопрос о примене­нииправа к правоотношениюс иностраннымэлементом.Коллизионнаяпроблема —проблема выбораправа, под­лежащегоприменениюк тому или иномуправоотноше­нию,—типична преждевсего длямеждународногочаст­ного права.Если в другихотраслях прававопросы кол­лизиизаконов имеютвторостепенное, подчиненноезна­чение, тоздесь именноколлизионнаяпроблема и ееуст­ранениесоставляютосновное содержаниеэтой правовойотрасли, чтоотразилось, как известно, и в ее названиив ряде стран.
Коллизия можетбыть устраненапутем использова­ниятак называемыхколлизионныхнорм, указывающих, какой законподлежит применениюв том или иномслу­чае. Приведемпример из практики.
В Россиюприехала французскаягражданка наоснове соглаше­нияо культурномсотрудничествемежду Россиейи Францией, фран­цуженкаучилась в одномиз наших университетови вышла замужза российскогогражданина.После этогоона вернуласьво Францию иПрислала оттудаписьмо, в которомпросила считатьее брак с россий­скимгражданиномнедействительным, поскольку онбыл заключенс нарушениемфранцузскогозакона. Пофранцузскомузакону девушка18 лет не можетвступить в бракбез согласияродителей. Пороссий­скомуже закону девушкаможет вступитьв брак с 18 лет, причем разрешенияродителей нетребуется.
75
Можно представитьсебе и такуюситуацию, когдафранцузскаягражданканаходится вПольше, вступаеттам в брак спольским гражданиноми также не имеетразрешенияна вступлениев брак от своихродителей.Возникаетвопрос: можетли эта французскаястуденткавступить в бракв России и можетли она вступитьв брак в Польше? Для того чтобыответить наэти вопросы, нужно обратитьсяк законодательствуРоссии и Польши.В законодательствекаждой из странимеются специаль­ныеколлизионныенормы. В Кодексезаконов о бракеи семье РФ говорится, что браки иностранцевс россий­скимигражданамизаключаютсяв РФ по российскомузаконодательству.Это означает, что к такомубраку должнобыло применятьсяроссийскоеправо. Если мыобратимся кпольскомузаконодательству, то установим, что при регистрациибрака иностранцаприменяетсяза­конодательствостраны егогражданства.В данном слу­чаедля регистрациибрака французскойстуденткипод­лежитприменениюфранцузскоезаконодательство.Та­ким образом, установивколлизионнуюнорму, нужнообратитьсяуже к тому правилузакона, к которомуот­сылаетколлизионнаянорма.
Вернемся теперьк нашему примеру.Для того чтобызарегистрироватьбрак междуроссийскимгражданиноми французскойгражданкой, следует применитьсовет­скоезаконодательствои соответственнозаконодатель­ствоРоссии. В нашемзаконе предусмотреныопределен­ныеусловия длявступленияв брак (достижениеопре­деленноговозраста ипр.), но не требуетсясогласия ро­дителей.Таким образом, брак в РФ врассматриваемомслучае можетбыть зарегистрирован.В польском жеза­конодательствеговорится, какуже указывалось, что нуж­нообратитьсяк законодательствустраны гражданстваиностранца, вступающегов брак с польскимграждани­ном.Поскольку пофранцузскомузаконодательствутре­буетсясогласие родителей, брак не можетбыть заре­гистрированв Польше приотсутствиитакого согласия.
Следовательно, сама коллизионнаянорма не решаетеще по существувопрос, онаотсылает кматериальнымнормам, предусматривающимсоответствующиеправила. И вопросбудет решенна основанииэтих правил.
Другойпример. Всесоюзноеобъединение«Станкоимпорт»еще до началавторой мировойвойны заключилос швейцарскойфирмой
76
договоро поставкестанков. Однаковследствиеначала военныхдей­ствийпоставка станковне состоялась, и возник вопросо возвратеавансов, которыебыли выданысоветскойорганизациейшвейцарскойфирме. Прошломного времени, и исковая давностьистекла. Можноли и каким образомвосстановитьсрок давностии предъявитьиск о возвратеавансов? В самомдоговоре ничегопо этому вопросуне говорилось, и ответить нанего можно лишьна основаниинорм зако­нодательствакакой-либоопределеннойстраны. Споррассматривалсяво Внешнеторговойарбитражнойкомиссии вМоскве (решениеот 27 октября1950 г.). Ответчик(швейцарскаяфирма «Свисстул»)утверждал, чтодолжно бытьпримененошвейцарскоеправо. Объ­единение«Станкоимпорт»настаивалона применениисоветскогопра­ва. Нужнобыло преждевсего установить, какое законодательствоподлежит применению, а затем уже наоснове нормэтого законода­тельстварешить делопо существу.Из правил советскогозаконода­тельства, действовавшегов то время (ст.7 ГПК РСФСР), следовало, чток обязательствампо внешнеторговымсделкам должяоприме­нятьсязаконодательствоместа заключениядоговора. Договорбыл заключенв СоветскомСоюзе, поэтомув случае применениясовет­скойколлизионнойнормы к делудолжно бытьпримененосоветскоеправо.
В швейцарскомже праве соответствующаяколлизионнаянорма предусматривала, что должноприменятьсязаконодательствоместа исполнениядоговора. Посколькув данном случаедоговор подлежалисполнениюв Швейцарии, с точки зренияшвейцарскойколлизион­нойнормы необходимоприменитьшвейцарскоеправо. Такимобразом, коллизионныенормы советскогои швейцарскогозаконодательстване совпадают, и конкретноерешение делазависит преждевсего от того, коллизионныенормы какойстраны будутприменены судомили арбитражем.При рассмотрениидела Арбитражнаякомиссия вМоскве исходилапри решенииэтого вопросаиз советскогозаконодательстваи применилак сделке советскоеправо.
2. Коллизионнаянорма — этонорма, определяющая, право какогогосударствадолжно бытьприменено ксоот­ветствующемуправоотношению.
Посколькуколлизионнаянорма — этонорма от­сылочногохарактера, еюможно руководствоватьсятоль­ко вместес какими-либоматериально-правовыминор­мами, ккоторым онаотсылает, тоесть нормамизаконо­дательства, решающимивопрос по существу.Хотя кол­лизионнаянорма указываетлишь, законыкакой страныдолжны бытьприменены, еенельзя рассматриватькак имеющуюте же функции, что выполняетсправочноебюро на вокзале, сообщающеепассажирам, в каком око­шечкеони могут купитьбилет и с какогопути отправля­етсяих поезд. Вместес материально-правовойнормой, к которойона отсылает, коллизионнаянорма выражаетопределенноеправило поведениядля участниковграж­данскогооборота.
77
Наша доктринане ограничиваетсодержаниемежду­народногочастного праватолько коллизионныминор­мами. Ещев 1940 году И. С.Перетерскийи С. Б. Крыловв своем учебникемеждународногочастного праваписали, что«рассматриватьмеждународноечастное праволишь как «коллизионное», то есть посвященноелишь «разгра­ничению»различныхзаконодательств,—это значит„суживать…действительныйхарактермеждународногочастного права"».
Объединениев составемеждународногочастного праваколлизионныхи материально-правовыхнорм осно­вываетсяна необходимостидвумя различнымиметода­мирегулироватьоднородныепо своему характеруотно­шения.
Помимо материально-правовыхнорм международныхсоглашениймеждународноечастное правовключает иматериально-правовыенормы внутреннегозаконодатель­ства, специальнопредназначенныедля регулированиягражданскихотношений синостраннымэлементом. Кта­ким нормам, в частности, относятся: а)нормы, регу-лирующиевнешнеэкономическуюдеятельность; б) нор­мы, определяющиеправовое положениеразличныхпред­приятийс иностраннымиинвестициями, учрежденныхна территорииРоссии; в) нормы, касающиесяре­жима инвестиций, инвестиционнойдеятельностирос­сийскихорганизаций; г) нормы, определяющиестатус гражданРоссии за рубежом; д) нормы, определяющиеправа и обязанностииностранныхграждан иорганиза­цийв России в сферегражданского, семейного, трудово­гои процессуальногоправа.
В этих и другиханалогичныхнормах содержитсяпрямое предписание, непосредственноопределяющееправа и обязанностиучастниковправоотношенийс ино­страннымэлементом.
Что же касаетсяматериально-правовыхнорм между­народныхсоглашений, трансформированныхв наше за­конодательство, то число такихнорм возрастает.Иногда в литературепо международномучастному правупри­меняютсяв этих случаяхтермины «прямыенормы», «прямойметод регулирования».Указанныетермины употребляютсяисключительнодля противопоставлениятерминам«коллизионнаянорма», «коллизионныйметод». Значениепрямых нормособенно велико, поскольку бла-
78
годаря имустанавливаютсяединые длягосударств— их участниковправила, единообразнорешающие теили иные конкретныевопросы.
§ 2. МЕСТО И РОЛЬМАТЕРИАЛЬНО-ПРАВОВЫХНОРМ В РЕГУЛИРОВАНИИ
1. Повышениероли материально-правовыхнорм международныхсоглашенийнепосредственносвязано с развитиемпроцессовинтернационализациихозяйствен­нойжизни. Созданиеединообразныхматериально-пра­вовыхнорм, регулирующихторговые, производственные, научно-технические, транспортныеи иные связимежду организациямии фирмами различныхгосударств, вы­зываетсяне толькопотребностьюв устраненииразличий вовнутреннемправе государств— различий, осложняю­щихэто регулирование, но и тем обстоятельством, что внутреннееправо нередкооказывается«не приспособ­ленным»для регулированияэтих отношений.
В советскойлитературееще в 20-х годахВ. М. Корец-кийубедительнопоказал, чтоприменительнок общим международнымхозяйственнымсвязям главноеместо в регулированиизанимают неколлизионныенормы, а дру­гиеприемы и методы.
Тенденциявозрастанияроли материально-правовогометода регулированияособое значениеполучила вотно­шенияхмежду СоветскимСоюзом и другимистранами —членами СоветаЭкономическойВзаимопомощи.Между странами— членамиСЭВв период существованияэтой организациивопросы международногочастного правав областиэкономическихи научно-техническихсвязей решалисьпреимущественнона основематериально-пра­вовогометода регулирования, играющего вэтой областиведущую (посравнению сколлизионнымметодом) роль.
Единообразныеправовые нормыпозволялиосуществ­лятьспециальноерегулированиеотношений вназваннойобласти, необособляясьв «наднациональное»или «над-государственное»право. Практикаразработкии приме­ненияОбщих условийпоставок СЭВи других аналогич­ныхОбщих условийпоказала преимуществаэтого мето­дарегулирования.Цель данныхдокументовсостояла всозданииунифицированныхматериально-правовыхнорм.
79
Коллизионныйметод регулированияоказываетсяне­обходимым, во-первых, вкачестве общегосубсидиарногоначала, позволяющеговосполнитьпробелы, образующие­сяпри унификацииматериально-правовыхнорм; во-вторых, в качествеосновы дляуретулированияотноше­ний, возникающихв отдельныхсферах сотрудничества, и с учетом конкретныхусловий егореализации; в-третьих, вслучаях, когдаприменениеединообразныхматериаль­но-правовыхпредписанийпо тем или инымпричинам встречаетзатруднения.
В современныхусловиях многоестраны идутпо пути расширениясферы примененияунифицированныхма­териально-правовыхнорм, но унификацияне может охва­тыватьвсе вопросы, она не можетбыть беспредельной.Кроме того, вряде случаевболее эффективными в этой областиявляется применениеколлизионногометода. Приретулированииже отношенийс участиемграждан применяется, как правило, коллизионныйметод. Однакопри этом могутиспользоватьсяунифицированныекол­лизионныенормы, содержащиесяв договорахо правовойпомощи погражданским, семейным иуголовнымделам, а такжев других соглашениях.
2. Материально-правовыенормы внутреннегозако­нодательства, о которых идетречь, предназначеныисклю­чительнодля регулированияотношений с«внешним эле­ментом»,«международногофактическогосостава», дляре1улированиякоторых непригоднынормы общегоха­рактера.Речь идет, такимобразом, оспециальномрегу­лировании, о нормах в рамкахвнутреннегозаконода­тельства, специальнорассчитанныхна регулированиеэтих отношений.Законодательвместо того, чтобы из­братьметод косвенногоре1улирования, что характернодля международногочастного прававообще, то естьвместо того, чтобы предусмотретьколлизионныенормы, создаетсистему правовыхнорм, которыепредназначеныдля регулированиятех случаев, которые неотносятся к«внутригосударственной»жизни.
По пути созданиятаких нормактивно идутнекоторыестраны. Как ужеотмечалось(гл. 2), в Чехо-Словакиии КНР были принятыспециальныезаконы о международ­ныххозяйственныхдоговорах. Еслив Чехо-Словакиив самом текстезакона от 14 декабря1963 г. о правоотно­шенияхв международномторговом обороте(Кодекс
80
международнойторговли) былопредусмотрено, что он подлежитприменениюв случае, еслина основаниикол­лизионнойнормы или всилу избранногосторонамипра­ва подлежитприменениюправо Чехо-Словакии, то в КНР соответствующийзакон применяетсяко всем договор­нымотношениямсубъектов праваэтой страныс иност­раннымилицами. Еслив Чехо-Словакииодной из основ­ныхпричин созданиятакого законабыло то обстоя­тельство, что в этой странебыли сформированыдве от­раслизаконодательства(гражданскоеи хозяйственное), приняты гражданскийи хозяйственныйкодексы и необ­ходимобыло создатьтретью системунорм для право­отношений, не подпадающихпод действиени граждан­ского, ни хозяйственногокодекса, то вКНР этот моментне имеет решающегозначения.
В развивающихсястранах былиизданы инвестицион­ныекодексы и принятоиное законодательствооб ино­странныхинвестициях— законодательствоо передачетехнологии, специальнорассчитанноена отношенияс международным, или иностранным, элементом. Всоот­ветствиис концепциейпубличногопорядка, принятойв этих странах, от положенийэтого законодательствасто­роны немогут отступить, они не могути исключитьего применениепутем выбораправа в конкретномдоговоре междусторонами.
3. Преимуществаматериально-правовогометода ре­гулированияможно сформулироватьследующимобра­зом:
1) материально-правовыенормы, создаваемыепри использованииэтого метода, по своему содержаниюпри­званынепосредственнорегулироватьгражданско-право-выеотношения синостраннымэлементом, тот«между­народныйфактическийсостав», о которомговорилосьвыше. Тем самымсоздаетсябольшая адекватностьре­гулирования, чем при использованииколлизионногоме­тода, посколькуколлизионнаянорма отсылаетобщим образомк праву какого-тогосударства, а нормы этогоправа, как правило, за очень редкимисключением, фор­мировалиськак нормы общегохарактера, призванныерегулироватьвсе гражданско-правовые, семейные и иныеотношения безучета специфики«международногофак­тическогосостава». Инымисловами, приматериально-правовомметоде всегдаприменяетсяспециальноерегу-