--PAGE_BREAK--В случае несоответствия указанного договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (т.е. не влечет юридических последствий) полностью или в соответствующей части независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК РФ). Поскольку ГК РФ исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо с учетом подведомственности спора. Подобного рода иски могут быть предъявлены в течение срока исковой давности, установленного п. 1 ст. 181 ГК РФ (срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки).
ГК РФ определяет требования к содержанию договора о создании акционерного общества и требования к его форме. Согласно ст. 98 ГК РФ такой договор заключается в простой письменной форме, что не лишает учредителей общества права придать ему и нотариальную форму. Следует подчеркнуть, что из законодательства не вытекает обязательность нотариального удостоверения данного договора, и придание ему нотариальной формы зависит только от усмотрения учредителей общества.
К требованиям ГК РФ (п. 1 ст. 98), касающимся содержания договора о создании общества, Закон об АО добавляет следующие дополнительные сведения, которые должны быть обязательно отражены в договоре:
·Категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;
·Размер и порядок их оплаты;
·Права и обязанности учредителей по созданию общества.
Целесообразно учитывать также следующие обстоятельства. Поскольку, как уже отмечалось, договор о создании акционерного общества является договором о совместной деятельности, к нему применимы общие нормы ГК РФ о договорах, установленные в гл. 27–29 ГК РФ. Кроме того, отношения, возникающие между учредителями акционерного общества до государственной регистрации соответствующего юридического лица подобны отношениям товарищей в простом товариществе. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли ли достижения иной, не противоречащей закону цели. Именно такова сущность и договора о создании акционерного общества, с той лишь разницей, что сторонами договора о совместной деятельности, правила о котором установлены в гл. 55 ГК РФ, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, в то время как Закон об АО по понятным причинам допускает участие в акционерном обществе любых граждан, а не только индивидуальных предпринимателей. Однако, несмотря на неполное совпадение субъектного состава возможных сторон договора о совместной деятельности и договора о создании акционерного общества, а при создании акционерного общества вполне допустимо при подготовке договора о его создании ориентироваться также на правовые нормы, установленные ст. 1041–1054 ГК РФ.
Согласно п. 2 ст. 98 ГК РФ учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до его государственной регистрации. Это отличает договор о создании общества от обычного договора о совместной деятельности, предусматривающего долевую ответственность его участников перед кредиторами. В дальнейшем сделки, заключенные учредителями при создании акционерного общества, могут получить одобрение общего собрания, и тогда ответственность по этим сделкам возлагается на общество (о солидарной ответственности).
Последовательность действий учредителей по созданию акционерного общества в общем виде может быть определена так:
1. Подготовка договора о создании общества и его заключение (по желанию – также придание ему нотариальной формы);
2. Подготовка проектов документов и решений, подлежащих рассмотрению и утверждению на учредительном собрании;
3. Согласование разногласий и подготовка окончательной редакции указанных документов;
4. Определение даты, времени, места и формы проведения учредительного собрания;
5. Проведение учредительного собрания с принятием решений, указанных в ст. 9 Закона об АО;
6. Представление учредительных и иных документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
Особенности учреждения общества участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами. С указанного момента на общества, создаваемые с участием иностранных инвесторов, распространяется действие Закона об АО, за исключением норм, определяющих порядок учреждения обществ, в части, относящейся к особенностям, установленным специальными нормами.
До 1 января 2002 г. акционерные общества с участием иностранных инвесторов создавались в соответствии с федеральными законами Российской Федерации об иностранных инвестициях. В настоящее время особенности учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов регулируются не только Федеральным законом от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», но и другими федеральными законами.
1.2 Наименования акционерного общества, порядок прекращения общества
Общество должно иметь полное и сокращенное наименование на русском языке. Сокращенное фирменное наименование общества должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «закрытое акционерное общество» или «открытое акционерное общество» либо аббревиатуру «ЗАО» или «ОАО». Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.
1. Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.
2. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований настоящего федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено.
В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
3. Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
1.3 Принципы и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества
Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Особенности реорганизации общества – субъекта естественной монополии, более 25 процентов акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом, устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества.
Другие основания и порядок реорганизации общества определяются Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.
Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.
Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения – с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.
Если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.
Передаточный акт, разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства, и порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлены передаточный акт, разделительный баланс.
Договором о слиянии, договором о присоединении или решением о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом отдельных сделок и (или) видов сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации общества и до момента ее завершения. Сделка, совершенная с нарушением указанного особого порядка или запрета, может быть признана недействительной по иску реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ, а также акционера реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ, являвшегося таковым на момент совершения сделки.
В случае, если договором о слиянии или решением о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования предусмотрено указание об аудиторе создаваемого общества или создаваемых обществ, такие договор или решение должны содержать:
1. Наименование, сведения о месте нахождения – для аудиторской организации;
2. Имя, данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), – для предпринимателя, осуществляющего аудиторскую деятельность без образования юридического лица.
Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учетом требований настоящего Федерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации. Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
В случае добровольной ликвидации общества совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.
В случае, когда акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.
Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества.
В случае если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между акционерами в соответствии со статьей 23 Федерального закона «Об акционерных обществах». Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества.
По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров. Если имеющихся у ликвидируемого общества денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
Выплаты кредиторам ликвидируемого общества денежных сумм производятся ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров. Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:
· в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 75 Федерального закона «Об акционерных обществах»;
· во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
· в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами – владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата обществом определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди.
продолжение
--PAGE_BREAK--Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости всем акционерам – владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между акционерами – владельцами этого типа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа.
Ликвидация общества считается завершенной, а общество – прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
2. Ценные бумаги как объект гражданских прав
2.1 Понятие ценных бумаг и их виды в акционерном обществе
В соответствии со ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации ценные бумаги признаются объектами гражданских прав и являются вещами. Более конкретное указание на правовую природу данных объектов содержится в п. 2 ст. 130 ГК РФ, согласно которому ценные бумаги суть движимых вещей.
Несмотря на прямое указание современного гражданского законодательства о «вещности» ценной бумаги, вопрос о природе ценной бумаги не утратил своей актуальности во многом благодаря появлению бездокументарных ценных бумаг. Тенденция дематериализации отдельных видов ценных бумаг самым непосредственным образом оказала влияние на общее понятие ценных бумаг, в связи с чем одни исследователи настаивают сегодня на неадекватности правового регулирования ценных бумаг с позиции классической теории, другие – на преемственности традиций российского гражданского права и сохранения выработанной в конце XIX века логики построения института ценных бумаг.
Возможность существования определенного вида ценных бумаг только в форме «без документа» еще сильнее обнаружила кризис современной теории ценных бумаг, проявляющийся прежде всего в явном противоречии норм федерального закона, касающихся определения ценной бумаги, нормам ГК РФ как основного источника гражданского законодательства.
Указанное несоответствие можно продемонстрировать на простом примере. Согласно ст. 143 ГКРФ акция относится к ценным бумагам. Таково было общепринятое мнение и в литературе. Правильность его считалась настолько очевидной, что обычно даже не подкреплялась никакими доказательствами.
Федерального закона о РЦБ, акция с 2003 г. может существовать исключительно в бездокументарной форме, что не позволяет отнести ее к разряду ценных бумаг в силу определения Кодексом ценной бумаги как документа, т.е. вещи, существующей в объективной форме, доступной физическому восприятию человеком. Соответственно в связи с принятием Федерального закона о РЦБ и сложившейся практикой оборота бездокументарных акций утверждение о том, что акция – ценная бумага, в настоящее время не является столь же бесспорным. Так, например, по-мнению В.А. Белова, «акции как ценные бумаги постепенно сделались чисто номинальным понятием, не имеющим какого-либо юридического значения».
Безусловным признаком вещей, признаваемых таковыми юридически, является их ценность для человека, которая определяется наличием у нее своих собственных полезных свойств. В случае с ценными бумагами потребительская стоимость и интерес к присвоению определяются совокупностью прав, составляющих содержание ценной бумаги, но отнюдь не самим документом как предметом материального мира.
Утверждение о том, что с экономической точки зрения любая ценная бумага не является вещью, поскольку этот объект ценен только в силу социальных свойств, можно считать общепризнанным в юридической литературе. В экономической литературе под ценой бумагой понимается особый товар, который обращается на особом, своем собственном, рынке – рынке ценных бумаг, но не имеет ни вещественной, ни денежной потребительной стоимости, т.е. не является материальным товаром. «Ценная бумага – это форма существования капитала, отличная от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход».
Изложенное подтверждает вывод об условности отнесения ценных бумаг к вещам даже в случае наличия документарной формы закрепления прав. Ценная бумага, закрепляющая определенные обязательственные права, исторически возникла как объект вещных прав, однако вследствие такого искусственного «овеществления» ценная бумага не стала вещью в собственном смысле этого слова, указанный прием лишь позволил без особых препятствий включить права в имущественный оборот наподобие реальных вещей.
В связи с этим, право овеществляется в бумаге, юристы подразумевают лишь тесную связь между данным правом и документом. Двойственная природа ценной бумаги, включая бездокументарную, как объекта права является тем всеобъемлющим характерным признаком, который позволяет выделить ценную бумагу из общего ряда объектов гражданских прав, в том числе и из категории вещей, к которой законодатель отнес ценные бумаги.
Таким образом, ценная бумага порождает два основных вида правоотношений – вещные и обязательственные. Вещные правоотношения возникают по поводу принадлежности ценной бумаги конкретному владельцу и определяют отношения между ним и всеми другими лицами. При этом применительно к ценной бумаге как объекту вещного права могут возникать и обязательственные правоотношения, непосредственно связанные с приобретением или отчуждением ценной бумаги, будучи относительными, возникают при установлении правовой связи строго между указанными участниками обязательства.
Первую группу отношений можно классифицировать как внешнюю сторону «ценнобумажных» отношений, а вторую – как внутреннюю сторону этих отношений.
Представители бездокументарной ценной концепции, исходя из ГК РФ и норм Федерального закона о РЦБ, предлагают сконструировать единое понятие ценной бумаги по принципу тождества сущности ценных бумаг, которое позволило бы применить ко всем ценным бумагам вено – правовые институты.
Логика данной концепции с одной стороны, состоит в том, что если рассматривать права из ценной бумаги как ее сущность, то исчезнет необходимость придавать какое-либо значение форме обособления прав, с другой – дематериализации ценной бумаги не должна повлиять на вещный характер прав в отношении такой «бумаги».
В обоснование подхода его сторонники используют многообразные приемы (юридические конструкции, фикции, аналогии, понимание вещей в широком смысле и т.п.), хотя наиболее распространенными теоретическими основами бездокументарной концепции следует признать теорию о бестелесных вещах и близкую, но не тождественную ей теорию «права на право».
Прежде всего, следует отметить так называемую информационную теорию ценных бумаг, которая предполагает наличие у ценной бумаги тройственной правовой природы. Наряду с двуединой характеристикой ценной бумаги как вещи и права указывает на существование информации о правах, которая «является исковым реальным объектом гражданских прав применительно к бездокументарным ценным бумагам».
И наконец, некоторые современные исследователи ценных бумаг предпринимают попытки категорического отрицания возможности применения вещно-правовых элементов к ценным бумагам даже в случае существования ценной бумаги в форме документа.
Так, за незначительными исключениями отрицает наличие в ценной бумаги вещно-правового начала, так как документ, являющийся отражением закрепленного в нем обязательственного права есть обязательство, но не вещь, а также полагает, что применение норм вещного либо обязательственного права взамоисключает друг друга. «Под термином «ценная бумага» необходимо подразумевать право требования – свободно обращаемое обязательство, выраженное на некоем носителе, таким образом «ценная бумага – не вещь, но вид контракта (договора)».
Указанные выше заключения сформулированы, исходя из фрагментарных положений ГК РФ и Федерального закона о РЦБ, которые свидетельствуют исключительно об обязательственной природе ценных бумаг. Вместе с тем нормы гражданского законодательства, подчеркивающие вещную природу ценных бумаг, признаны исследователем «ошибками законодательства». Изучение логики рассуждений данной концепции позволило сделать предположение о несколько одностороннем подходе к изучение проблемы.
Кроме того, что ценная бумага есть лишь разновидность контракта, предполагает распространение на отношения, возникающие из ценной бумаги, общих норм обязательственного права, тогда как оборот прав, закрепленных ценными бумагами, в действительности подчиняется особыми правилами.
Таким образом, даже краткий анализ наиболее жизнеспособных (документарной и бездокументарной) концепций позволил прийти к выводу об одинаковой степени обоснованности и одновременно о наличии существенных недостатков.
Однако подобные изыскания возможны только в целях внесения предложений по улучшению гражданского законодательства, поскольку Гражданский кодекс не дает возможности рассматривать бездокументарные ценные бумаги за пределами таких категорий, как вещь или право. Отношения, опосредующие жизнь ценной бумаги, всегда предполагают дуализм ценной бумаги, в связи с чем любая ценная бумага предполагает наличие вещно – правовых отношений, возникающих по поводу принадлежности ценных бумаг как объектов гражданского права, и обязательственно – правовых (относительных), связанных с осуществлением прав, удостоверенных самой ценной бумагой.
2.2 Реализация акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров
Законодательством об акционерных обществах предусмотрены случаи, когда акционерное общество по требованию своих акционеров владельцев голосующих акций обязано выкупить принадлежащие им акции. Согласно п. 1 ст. 75 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. №208‑ФЗ «Об акционерных обществах» это может бытъ в случае:
1. Реорганизации акционерного общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 Закона об акционерных обществах, если акционеры голосовали против принятия решения о реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;
2. Внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих права-акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Акции, выкупленные акционерным обществом у акционеров в указанных случаях, зачисляются на баланс акционерного общества, являются его собственностью, но не предоставляют права голоса на общих собраниях акционеров. Кроме того, по таким акциям не начисляются и не выплачиваются дивиденды.
Закон установил особый порядок действий акционерного общества с выкупленными у акционеров акциями. Согласно п. 1 ст. 34 указанные акции должны быть реализованы обществом в течение одного года со дня их выкупа по цене не ниже их номинальной стоимости. Нарушение этого требования Закона об акционерных обществах влечет за собой следующие последствия.
Во-первых, если акционерное общество не реализовало в течение года выкупленные акции третьим лицам по указанной цене, то оно обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Уставный капитал в этом случае должен быть уменьшен на сумму, соответствующую общей номинальной стоимости выкупленных акций.
Во-вторых, если решение об уменьшении уставного капитала акционерным обществом все же не принято, то уполномоченные органы государственной власти вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации акционерного общества.
Возможность наступления данных негативных последствий заставляет обратить особое внимание на процедуру реализации акций, выкупленных акционерным обществом по требованию акционеров. Прежде всего, необходимо четкое соблюдение установленного годичного срока. Реализация выкупленных акций должна произойти не позднее одного года со дня их выкупа.
Помимо этого особое внимание необходимо обратить на стоимость акций, по которой планируется произвести их реализацию. Это продиктовано не столько требованиями законодательства об акционерных обществах, сколько нормами налогового законодательства.
Дело в том, что в связи с реализацией акционерным обществом собственных акций, выкупленных у акционеров, у него появляется обязанность по исчислению и уплате налога на прибыль, возникающую в результате продажи собственного имущества.
Поэтому цена акций, подлежащих реализации, имеет существенное значение, ведь именно она является основным показателем для определения налоговой базы по налогу на прибыль.
Пункт 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах обязывает общество реализовать выкупленные акции по цене не ниже их номинальной стоимости. Столь абстрактная норма Закона не должна вводить в заблуждение о том, что реализация таких акций возможна по любой обоюдно приемлемой сторонами сделки цене, лишь бы она не была ниже номинала акции. Налоговое законодательство иначе подходит к вопросу ценообразования, нежели законодательство гражданское. Для правильного исчисления и уплаты налогов используется понятие рыночной стоимости имущества.
Согласно п. 1 ст. 40 Налогового кодекса РФ для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен. Несмотря на данную презумпцию, налоговые органы при проверке правильности исчисления налога на прибыль от операции купли-продажи акций могут сделать вывод о том, что указанная сторонами сделки цена не соответствует уровню рыночных цен. Если в результате такого несоответствия цена, указанная сторонами сделки, окажется ниже рыночной цены, то акционерное общество будет привлечено к налоговой ответственности, в частности в виде доначисления налога на прибыль.
Поэтому при совершении сделки купли-продажи выкупленных акций необходимо соответствующим образом обосновать цену этого имущества во избежание претензий со стороны налоговых органов.
Существуют, по меньшей мере, два варианта определения рыночной цены акций, выкупленных у акционеров.
Первый вариант заключается в привлечении независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества в соответствии с п. 2 ст. 77 Закона об акционерных обществах. Независимый оценщик по договору и за вознаграждение определит рыночную цену акций, даст соответствующее заключение, которое в дальнейшем может быть представлено и в налоговые органы для подтверждения правильности исчисления налога на прибыль. Для осуществления оценочной деятельности необходима соответствующая лицензия, в наличии которой необходимо убедиться до заключения договора на проведение оценки.
Данный вариант представляется наиболее целесообразным, поскольку бремя проведения оценки перемещается с сотрудников акционерного общества на профессионального оценщика. Кроме того, акционерное общество получает в распоряжение документ о рыночной стоимости реализуемых акций и сможет подтверждать ее всякий раз, когда этого потребуют обстоятельства.
Положительным является также и тот факт, что независимый оценщик, определяя цену акций, учтет и положения налогового законодательства о рыночной цене имущества.
Согласно закону об акционерных обществах привлечение независимого оценщика для определения цены акций, выкупленных у акционеров и подлежащих реализации, не является обязательным. Это обстоятельство позволяет говорить о втором варианте определения рыночной цены акций. Этот вариант предполагает, что стоимость акций, подлежащих реализации, будет самостоятельно определять акционерное общество.
Учитывая, что Законом об акционерных обществах определение цены акций, выкупленных у акционеров и подлежащих реализации, прямо не отнесено к компетенции какого-либо органа управления акционерного общества, можно сделать вывод о том, что эту цену вправе определить любой орган управления, в том числе и исполнительный.
Устав акционерного общества может содержать норму, относящую определение цены акций в рассматриваемом случае к компетенции конкретного органа управления. Это означает, что цена должна определяться именно указанным в уставе органом.
Если же устав не содержит подобного рода указаний, то цену вправе определить любой орган общества. Наиболее приемлемым вариантом в этом случае будет определение цены советом директоров (наблюдательным советом), поскольку порядок созыва его заседаний отличается оперативностью и требует меньше формальных процедур, в отличие от созыва общего собрания акционеров.
продолжение
--PAGE_BREAK--