Основания возникновения родительского правоотношения

План: 1. Основания возникновения прав и обязанностей между родителями и детьми; порядок удостове­рения происхождения детей. 2. Установление отцовства в органах ЗАГСа. 3. Установление отцовства в судебном порядке: а) установление отцовства в порядке искового производства;
б) установление факта признания отцовства в порядке особого производства; в) экспертизы по делам об установлении отцов­ства. 4.Оспаривание записи об отцовстве (материнстве); проблемы установления и оспаривания проис­хождения при искусственном репродуцировании детей.
1. Основания возникновения прав и обязанностей между родителями и детьми; порядок удостове­рения происхождения детей. Ст. 47 СК РФ устанавливает, что права и обязанности роди­телей и детей основываются на происхождении, удостоверенном в установленном законе порядке. Традиционно считается, что про­исхождение есть биологическое, т.е. кровное, родство. Проблема в том, следует ли понимать под родством не только саму кровную связь, но и также факт удостоверения этой связи в установленном законом порядке. На этот счет существует три основных позиции. 1. В.П. Шахматов считает, что основанием возникновения прав и обязанностей между родителями и детьми является сложный юри­дический состав с равнозначными элементами: факт рождения ре­бенка у определенной женщины от определенного мужчины и факт регистрации рождения, т.е. удостоверение материнства и отцовства в органах ЗАГСа. 2. Е.М. Ворожейкин полагал, что главным, конститутивным, т.е. правообразуюшим фактом является рожде­ние, а удостоверение происхождения в установленном порядке есть лишь оформление, т.е. юридическая фиксация родства. 3. Неко­торые авторы само понятие родства определяют как факт рожде­ния, удостоверенного в установленном порядке, а потому, включая в понятие родства правовую фиксацию факта рождения, считают, что единственным основанием возникновения прав и обязанностей между родителями и детьми является родство. (На мой взгляд последняя позиция является более верной. 9то есть если соглашаться с предыдущими мнениями, то пришлось бы признатть, что без бумажки ты - букашка, а с бумажкой – человек). (В подавляющем большинстве случаев права и обязанности ме­жду родителями и детьми возникают на основе биологического происхождения. Однако уже давно в правовой литературе было высказано суждение о наличии небиологического, так называемого «формального» родства, т.е. родства в силу закона. В настоящее время проблема небиологического происхождения детей от роди­телей, указанных в актовой записи о рождении детей, приобрела новый аспект. Во-первых, при усыновлении ребенка по просьбе усыновителей они могут быть записаны в качестве кровных роди­телей; во-вторых, не столь уж редки ситуации, когда мужчина за­писывает себя отцом ребенка, заведомо зная, что ребенок рожден не от него; наконец, в-третьих, при искусственном репродуцирова­нии ребенок, выношенный и рожденный женщиной, может не иметь с ней генетической связи (суррогатное материнство) или иметь с ней генетическую связь как с одним родителем, например, при искусственном оплодотворении яйцеклетки донорской спер­мой). В настоящее время в правовой литературе основаниями воз­никновения прав и обязанностей между родителями и детьми счи­тается биологическое или социальное происхождение. Происхождение ребенка от матери (материнство) устанавлива­ется достаточно просто. Прежде всего, оно удостоверяется органа­ми ЗАГСа на основании документа о рождении ребенка у данной матери, выданного медицинским учреждением. В случае рождения ребенка вне медицинского учреждения факт родов может быть удостоверен заключением врача, а при его отсутствии свидетель­скими показаниями и иными доказательствами. В случае смерти матери материнство может быть удостоверено на основании заяв­ления отца ребенка или иных родственников умершей. Значительно сложнее установить подлинность происхождения ребенка от отца (отцовство). Если ребенок родился от лиц, со­стоящих между собой в браке, а также в течение 330 дней после расторжения брака, признания его недействительным или после смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг или бывший супруг матери, если не доказано иное. В этом случае действует презумпция отцовства мужа матери ребенка, пока она не опровергнута судом. Отцовство супруга матери ребенка удостове­ряется записью об их браке. По истечении 300 дней презумпция перестает действовать, тогда бремя доказывания отцовства возла­гается на лиц, желающих установить происхождение ребенка от бывшего мужа матери. Если мать ребенка, рожденного в зарегистрированном браке, заявляет, что отцом ребенка является не ее супруг, а другое лицо, запись об отцовстве на основании свидетельства о заключе­нии брака не производится. Отцовство может быть установлено по совместному заявлению матери ребенка и его действительного от­ца или по решению суда, а если то и другое отсутствует, записыва­ется по правилам ст. 49 СК РФ. Муж матери вправе оспорить за­пись об отцовстве и требовать записать себя отцом ребенка. Установление отцовства в органах ЗАГСа. Если мать и отец ребенка не состоят между собой в браке, от­цовство может быть установлено по их совместному заявлению в органах ЗАГСа. Добровольное установление отцовства является юридическим актом, направленным на возникновение у отца ре­бенка родительских прав и обязанностей. Добровольное признание от­цовства - это специфический семейно-правовой акт. Как и всякий юридический акт, заявление об установлении от­цовства требует наличия полноценной воли субъекта Поэтому не может быть установлено добровольно отцовство лица, признанно­го судом недееспособным. Мнение опекуна недееспособного, не имеет правового значения. Ограничение дееспособности не влияет на возможность добровольного установления отцовства. Что касается несовершеннолетних, то, в отличие от их гражданской дееспособ­ности, добровольное установление ими отцовства не ограничено никаким возрастным минимумом. Как только лицо приобрело биологическую способность к зача­тию, оно вправе подавать заявление об установлении отцовства, не считаясь с мнением законных представителей (ст. 62 СК РФ). При установлении отцовства в отношении ребенка, заведомо для этого лица рожденного не от него, оно не вправе ос­порить отцовство. Кроме воли отца и матери ребенка, важное значение, может иметь воля самого ребенка, достигшего 18 лет, так как в этих случаях установление отцовства без его согла­сия не допускается. (Могут возникнуть ситуации, когда подача совместного заявле­ния отцом и матерью ребенка после его рождения может оказаться невозможной или затруднительной. Например, будущий отец тя­жело болен и может не дожить до рождения ребенка, его работа связана с риском для жизни, он должен выехать в длительную ко­мандировку или на постоянное место жительства за границу и т.п. В подобных случаях будущие родители вправе подать совместное заявление до рождения ребенка при подтверждении беременности женщины и наличии уважительных причин. Заявление регистриру­ется органами ЗАГСа. Оно в любой момент может быть отозвано любым из родителей до рождения ребенка. Если оно не отозвано, органы ЗАГСа устанавливают после рождения ребенка отцовство независимо от того, имели ли место обстоятельства, которые мог­ли воспрепятствовать установлению отцовства после рождения ребенка. Вторичное совместное заявление даже при наличии воз­можности его подачи не требуется).
Если родители ребенка проживают в разных городах, могут быть выданы раздельные заявления. В этом случае подпись родите­ля, проживающего не по месту регистрации рождения, может быть заверена нотариусом или органом ЗАГСа по месту его жительства и выслана в орган ЗАГСа, регистрирующий рождение. 3.Установление отцовства в судебном порядке: а) установление отцовства в порядке искового производства; б) установление факта признания отцовства в порядке особого производства; в) экспертизы по делам об установлении отцов­ства. Действующий СКРФ (ст. 48-50) предусматривает судебное уста­новление отцовства в порядке искового и особого производства. В случае рождения ребенка у лиц, не состоящих в браке между собой, и при отсутствии совместного заявления родителей или заявления отца ребенка отцовство устанавливается в судебном порядке по заявлению одного из родителей, опекуна, попечителя ребенка или по заявлению лица, на иждивении которого находится ребенок, а также по заявлению самого ребенка, достигшего совершеннолетия. При этом суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от кон­кретного лица. Чаще всего иски об установлении отцовства предъявляют мате­ри. Несовершеннолетняя мать по достижении 14 лет вправе само­стоятельно предъявить такой иск без согласия своих родителей или попечителя. В случае рождения ребенка несовер­шеннолетними родителями, не вступившими в брак, ребенку на­значается опекун. Отец ребенка также может предъявить иск об установлении от­цовства, если мать ребенка отказывается подать совместное заяв­ление о добровольном установлении отцовства, а также в тех слу­чаях, когда мать ребенка умерла, либо признана недееспособной либо лишена родительских прав, либо ее местонахождение неиз­вестно, а органы опеки и попечительства не дали согласия на уста­новление отцовства в органах ЗАГСа по заявлению отца. Действи­тельный отец ребенка вправе предъявить также иск об установле­нии отцовства одновременно с иском об оспаривании записи об отцовстве, если отцом ребенка записан, к примеру, супруг матери или другое конкретное лицо. Содержащееся в ст. 49 СК РФ указа­ние на то, что отцовство может быть установлено судом лишь при рождении ребенка у родителей, не состоящих между собой в браке, имеет в виду и такую ситуацию, когда брак был расторгнут или признан недействительным, но ребенок родился по истечении 300 дней после развода или признания брака недействительным. Если супруг или бывший супруг матери ребенка подал в органы ЗАГСа заявление о том, что не является отцом ребенка, органы ЗАГСа обязаны, при отсутствии соответствующего заявления матери ре­бенка, записать его отцом и разъяснить возможность оспорить в судебном порядке эту запись, но не принуждать мать к установле­нию отцовства, если она состоит в браке или 300 дней после его расторжения или признания его недействительным еще не истекли к моменту рождения ребенка. При определении круга истцов по делам об установлении отцов­ства может возникнуть вопрос, вправе ли органы опеки и попечи­тельства или администрация детского учреждения, в котором нахо­дится ребенок, обращаться с таким иском? Думается, что ответ мо­жет быть положительным, если к моменту предъявления иска органы опеки и попечительства в соответствии со ст. 121 СК РФ выполняют функцию опекуна и попечителей и осуществляют защиту прав и ох­раняемых законом интересов ребенка. Такие же функции выполняет и детское учреждение, куда ребенок помещается при невозможности его устройства в семью. Однако в этом случае органы опеки и попе­чительства продолжают осуществлять контроль за соблюдением этими учреждениями прав и законных интересов ребенка. Ответчиком по делу может быть лишь предполагаемый отец, в том числе несовершеннолетний, до достижения им 14 лет, так как, поскольку ему предоставлено право признавать свое отцовство, нет никаких ограничений для предъявления к нему соответствую­щего иска. Другие заинтересованные лица могут быть ответчиками в связи с установлением факта отцовства или факта признания от­цовства, если установлению этого факта в порядке особого произ­водства препятствует наличие спора о праве, но это будет иск не об установлении отцовства, а иной, на основе которого возникает юридический интерес для установления отцовства, например, иск о признании ребенка наследником и о разделе наследства, о возме­щении вреда, причиненного гибелью кормильца, иск, связанный с правом пользования жилым помещением и т.п. При рассмотрении этой категории дел следует учитывать соотношении применения норм КОБС РСФСР 1969 г. и действующего СК РФ. Прежде всего, это касается обстоятельств, являющихся основаниями для удовлетворения иска об установле­нии отцовства. Пленум Верховного суда РФ в постановлении от 25.10.1996 г. разъяснил, что при рождении детей с 1.03.1996 г. в соответствии со ст. 49 СКРФ могут приниматься любые доказа­тельства, с достоверностью подтверждающие происхождение ре­бенка от конкретного лица. В отношении детей, родившихся с 1.10.1968 г. до 1.03.1996 г., иски об установлении отцовства удовле­творяются лишь при наличии хотя бы одного из трех оснований, перечисленных в ч. 2 ст. 48 КОБС РСФСР 1969 г., а именно: 1. Со­вместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка. 2. Совместное участие в воспитании или содержании ребенка матери и предполагаемого отца. 3. Нали­чие в деле доказательств, с достоверностью подтверждающих при­знание ответчиком отцовства. Действующее законодательство не содержит даже примерного перечня доказательств, с достоверностью подтверждающих происхождение ребенка. Как разъяс­нил Пленум Верховного суда РФ, доказательства, указанные в ч. 2 ст. 48 КОБС РСФСР, могут быть приняты во внимание судом, хотя они не свидетельствуют о подлинности происхождения ребенка от ответчика. Они могут использоваться наряду с другими доказа­тельствами, в частности, в совокупности с выводами экспертиз. В порядке особого производства судом могут быть установлены факт признания отцовства и факт отцовства. В за­висимости от момента рождения ребенка факт признания отцовст­ва устанавливается при различных условиях. При рождении ребен­ка до 1.10.1968 г., применяются нормы, содержа­щиеся в ст. 3 Закона СССР от 27.06.1968 г. «О браке и семье». Факт признания отцовства устанавливается при условии, что умерший при жизни признавал себя отцом ребенка, который находился на его иждивении. При этом не имеет значения, умер ли предполагаемый отец до 1.10.1968 г. или после этой даты. В отношении детей, родившихся с 1.10.1968 г. и до 1.03.1996 г., в случае смерти предполагаемого отца суды устанавливают факт отцовства при наличии оснований, указанных в ч. 2 КОБС РСФСР 1969 г. При рождении детей с 1. 03.1996 г. в случае смерти предпо­лагаемого отца - при условии, если при жизни он признавал свое отцовство. Нахождения на иждивении в данном случае не требует­ся. Разумеется, возможны случаи, когда предполагаемый отец умер до рождения ребенка. В этом случае суды устанавливают факт при­знания умершим при жизни своего отцовства в отношении будуще­го ребенка.
Указанные юридические факты суд устанавливает в порядке особого производства лишь при отсутствии спора о праве, т.е. в тех случаях, когда заинтересованные лица не возражают против установления таких фактов. При наличии спора о праве суд остав­ляет заявление без рассмотрения и разъясняет заявителю право предъявить соответствующий иск.
С установле­нием отцовства связано возникновение между отцом и ребенком прав и обязанностей, вытекающих из родительского правоотноше­ния, они возникают с момента рождения ребенка, т.е. доброволь­ному или судебному акту об установлении отцовства придается обратная сила. Бывает, что иск об установлении отцовства предъявляется одновременно с иском о взыскании алиментов. В случае удовлетворения такого иска алименты взыскиваются со дня предъявления иска, а не с момента рождения ребенка. На основании совместного заявления или решения суда об установлении отцовства отцом записывается лицо, подавшее заявление или указанное в судебном решении. Если этого нет, в графе «отец» фамилия отца записывается по фамилии матери, а имя и отчество отца - по ее указанию. При установлении факта признания отцовства происхождение ребенка от отца, с достоверностью не подтверждается. Тем не менее, наступа­ют те же юридические последствия, что и при установлении отцов­ства, Как при добровольном, так и при судебном установлении отцовст­ва в порядке искового и особого производства не требуется согла­сия ребенка, не достигшего 18 лет. При рассмотрении дел об установлении отцовства важным доказа­тельством может стать вывод судебной экспертизы. Наиболее типичными экспертизами по делам об установлении отцовства являются: 1. Судебно-биологическая экспертиза, устанав­ливающая происхождение по групповым свойствам крови матери, ответчика и ребенка. Следует иметь в виду, что такая экспертиза не дает достоверного вывода о происхождении, т.е. экспертиза крови при положительном результате делает вывод о том, что возможность происхождения ребенка от данного лица не исключается. 2. Судебно-гинекологическая экспертиза, помогающая суду установить с точностью до 1 недели время зачатия ребенка. Она дает заключение о том, родился ли ре­бенок нормальным, недоношенным или переношенным. 3. Сексопатологическая (иногда ее на­зывают сексологической, иногда - урологической) экспертиза, ко­торая поможет суду решить, был ли ответчик способен к оплодо­творению в момент зачатия ребенка. 4. Художественной экспертиза, оп­ределяющая по фотографии или по сопоставлению живых лиц внешнее сходство предполагаемого отца и ребенка.
4.Оспаривание записи об отцовстве (материнстве); проблемы установления и оспаривания проис­хождения при искусственном репродуцировании детей. Действующее законодательство, как и прежнее, допускает воз­можность оспаривания записи об отцовстве или материнстве. Одна­ко оспаривается не сама по себе запись, по суду оспаривается само биологическое происхождение, т.е. отцовство или материнство. Поэтому, признавая недействительной соответствующую запись, суд по существу констатирует, что данное лицо фактически не является отцом или матерью ребенка. В ст. 52 СК содержится примерный пе­речень лиц, которые вправе оспаривать запись об отцовстве или ма­теринстве. К таким лицам относятся: лицо, записанное в качестве отца или матери ребенка; лицо, фактически являющееся отцом или матерью ребенка; сам ребенок по достижении им 18 лет; опекун ре­бенка, опекун родителя ребенка, признанного недееспособным. Случаи оспаривания материнства в судебной практике почти не встречаются. Такая ситуация может возникнуть, например, в связи с подменой ребенка в родильном доме, его похищением и т.п. Гораздо чаще встречаются случаи оспаривания отцовства. Возможность ос­паривания отцовства - очень важная гарантия для защиты интересов мужа или бывшего мужа матери, который записывается в качестве отца органами ЗАГСа без выяснения фактических обстоятельств дела, если сама мать не возражает против такой записи. Оспарива­ние отцовства - это единственная возможность опровергнуть пре­зумпцию отцовства мужа матери ребенка. Следует заметить, что по бук­вальному смыслу ст. 49 КОБС РСФСР 1969 г. фактическому отцу или фактической матери ребенка право оспаривать отцовство или материнство не было предоставлено. Действующее законодательство закрепило практику, которая шла по пути расширительного толко­вания ст. 49 КОБС для защиты интересов прежде всего фактических отцов. Однако и лицо, подавшее с матерью ребенка совместное заяв­ление о добровольном установлении отцовства, вправе его оспорить, если докажет, что оно явилось результатом его добросовестного за­блуждения или обмана со стороны матери. СК РФ отменил годичный срок исковой давности, существо­вавшей в ст. 49 КОБС. Раньше этот срок исчис­лялся с момента, когда лицу стало или должно было стать известно о произведенной записи, то суды исчисляли этот срок с момента, когда лицо узнало или должно было узнать, что не является отцом ребен­ка. Зачастую с момента записи до указанного момента проходили многие годы. При решении вопроса по этим делам следует помнить, что СК РФ введен в действие с 1. 03. 1996. Если ребенок рожден до этой даты, все вышесказанное об исковой давности по делам об ос­паривании записи об отцовстве или материнстве полностью приме­нимо к возникшему спору. Признание в действующем законодательстве социального происхождения ребенка подтверждается п. 2 ст. 52 СК, из которого следует, что требование об оспаривании отцовства лица, подавшего совместное с матерью заявление о добровольном установлении от­цовства, не может быть удовлетворено, если в момент записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка. Проблемы установления и оспаривания происхождения детей возникают при искусственных методах репродуцирования челове­ка. В соответствии с п. 4 ст. 52 СК РФ лица, состоящие в браке и давшие согласие в письменной форме на применение методов ис­кусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этих мето­дов записываются его родителями в книге записи рождений. С по­мощью методов искусственного оплодотворения компенсируется неспособность женщины к зачатию ребенка. В этом случае ее яйце­клетка оплодотворяется семенем мужа и сразу либо по прошествии определенного периода выращивания в искусственной среде вжив­ляется в организм матери. В случае неспособности мужа к оплодо­творению яйцеклетка оплодотворяется семенем донора. В этом слу­чае происхождение ребенка основано на генетической связи только с одним из родителей. Бывает и метод донорства эмбриона, когда в организм жены имплантируется чужой эмбрион. В этой ситуации у ребенка вообще нет генетической связи с его родителями. Еще больше проблем возникает при суррогатном материнстве. Закон предусматривает, что лица, состоящие в браке и давшие со­гласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой жен­щине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогат­ной матери). В этих случаях отдается приоритет защите интересов суррогатной матери, так как при вынашивании и рождении ребенка у нее могут появиться вполне естественные материнские чувства, а в организме происходят изменения, подчас необратимые.
Защита интересов детей, происхождение которых не основано или не полностью основано на генетической связи с родителями, гарантируется законодательством об оспаривании происхождения. В соответствии с п. 3 ст. 52 СК РФ супруг, давший в порядке, уста­новленном законом, согласие в письменной форме на применение методов искусственного оплодотворения или имплантации эм­бриона, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства. Супруги, давшие согласие на имплантацию эм­бриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства или отцовства после совершения записи родителей в книге записи рождений ссылаться на эти обстоятель­ства. Из смысла ч. 2 п. 3 ст. 52 СК РФ следует, что если на основа­нии договора с супружеской парой суррогатная мать даст до рож­дения ребенка свое согласие на то, чтобы супруги записали себя родителями, она вправе в любой момент как до, так и после рождения ребенка, но до регистрации рождения, отозвать свое согла­сие и записать себя матерью ребенка. Однако после регистрации рождения она не вправе отозвать данное ею согласие и оспорить запись о материнстве.