Содержание.
Введение.
1. Несостоятельность (банкротство) предприятий (организаций).
1.1. Досудебная санация.
1.2. Рассмотрение дел о банкротстве в арбитражном суде.
1.3. Характеристика процедуры наблюдения.
1.4. Финансовое оздоровление организации – должника.
1.5. Внешнее управление организацией – должником.
1.6. Конкурсное производство.
1.7. Очередность удовлетворения требований кредиторов.
1.8. Мировое соглашение.
1.9. Ответственность за нарушение законодательства о банкротстве.
2. Зарубежный опыт поглощения и слияния компаний.
3. Правовые основы реорганизации акционерных обществ в России.
4. Ликвидация акционерного общества.
Выводы.
Список используемой литературы.
Введение.
Предпринимательская организация как юридическое лицо (коммерческая организация) создается (учреждается) как правило, на неопределенный срок, о чем указывается в учредительных документах. Однако, если в учредительных документах указан срок деятельности организации, она должна прекратить свою деятельность при наступлении этого срока. В соответствии с гражданским законодательством организация может на добровольных основаниях прекратить свою деятельность при соблюдении установленных гражданским законодательством правил. Прекращение деятельности предпринимательской организации осуществляется путем ее реорганизации или банкротства.
Реорганизацияпредставляет собой изменение юридического лица, при котором все права и обязанности или их часть переходят к другому юридическому лицу, образованному в процессе реорганизации. Вновь организованной фирме (предприятию) в результате реорганизации переходят соответствующие права и обязанности ранее существующей организации. Реорганизация осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами, регулирующими отдельные виды коммерческой деятельности. Решение о реорганизации юридического лица принимают его учредители (участники) либо орган юридического лица, уполномоченный на осуществление этой процедуры учредительными документами. Такая реорганизация считается добровольной. Принудительная реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения осуществляется в случаях установленных законом, по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Реорганизация юридического лица в соответствии со ст. 57 ГК РФ осуществляет в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование
1. Несостоятельность (банкротство) предприятий (организаций).
Механизм банкротства предприятий (организаций) осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», который устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов. Действие данного федерального закона распространяется на все юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций. Он также регулирует отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) граждан, в том числе и индивидуальных предпринимателей.
Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Должником признается гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствами (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Денежным обязательством является обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному ГК РФ основанию. Обязательным платежами признаются налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством РФ.
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, а после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.
В соответствии с Федеральным законом о банкротстве для определения признаков банкротства должника учитываются:
· размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги; суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником; размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения; размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждений по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;
· размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.
Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств неустойки (штрафы пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении признаков банкротства.
Дело о банкротстве юридического лица может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляет не менее 100 тыс. руб. и если соответствующие обязательства и (или),обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.
Кредиторами в соответствии с федеральным законом признаются лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий, об оплате труда лиц работающих по трудовому договору. Конкурсными кредиторами являются кредиторы по денежным обязательствам, за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которым должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.
Для проведения процедур банкротства должника — юридического лица в соответствии с федеральным законом утверждается арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий), которым может быть гражданин РФ, соответствующий следующим требованиям:
· зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;
· имеет высшее образование;
· имеет стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности;
· сдал теоретический экзамен по программе подготовки арбитражным управляющим;
· не имеет судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие;
· является членом одной саморегулируемой организации, которой является некоммерческая организация, основанная на членстве, созданная гражданами РФ, включенная в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которой является регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих.
Права и обязанности арбитражного управляющего установлены ст. 24 Федерального закона о банкротстве.
Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника — предприятия (организации) банкротом обладают должник, конкурсный кредитор и уполномоченные органы, которыми являются федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедурах. банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования по денежным обязательствам соответственно субъектов РФ и муниципальных образований.
Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам по истечении 30-ти дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику.
Предприятие-должник вправе подать в арбитражный суд заявление должника в случае предвидения банкротства, при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанности по уплате обязательных платежей в установленный срок. В то же время руководитель должника (предприятия, организации) обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:
· удовлетворение требования одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанности по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;
· органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
· органом, уполномоченным собственником имущества должника — унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
· обращение взыскания на имущество должника - предприятия (организации) существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;
· в иных, предусмотренных федеральным законом случаях.
При рассмотрении дела о банкротстве должника — юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение; финансовое оздоровлениё; внешнее управление; конкурсное производство; мировые соглашения. Характеристика и порядок проведения процедур банкротства излагается далее, но в соответствии с федеральным законом могут осуществляться меры по предупреждению банкротства организаций (предприятий)
1.1. Досудебная санация
В случае возникновения признаков банкротства организации (предприятия), когда требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 тыс. руб., а юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, руководитель должника — организации (предприятия) обязан направить учредителям (участникам) должника собственнику имущества должника — унитарного предприятия уведомление о наличии признаков банкротства.
В целях предупреждения банкротства организаций (предприятий) учредители (участника) должника, собственник имущества должника — унитарного предприятия до момента подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом принимают меры, направленные на восстановление платежеспособности должника. Меры, направленные на восстановление платежеспособности должника, могут быть приняты кредиторами и иными лицами на основании соглашения с должником.
Досудебной санацией являются меры по восстановлению платежеспособности должника, принимаемые собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства должника. Учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника — унитарного предприятия кредиторами и иными лицами в рамках мер по- предупреждению банкротства должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника-организации (предприятия). Предоставление финансово помощи может сопровождаться принятием на себя должником или иными лицами обязательств в пользу лиц, оказавших финансовою помощь.
1.2. Рассмотрение дел о банкротстве в арбитражном суде.
Дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом РФ, с особенностями, установленными Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». Дело о банкротстве юридических лиц рассматривает арбитражный суд по месту нахождения должника — юридического лица.
Лицами, участвующими в деле о банкротстве являются должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»; лицо, предоставившее обеспечение для провидения финансового оздоровления. В арбитражном процессе по делу о банкротстве участвуют: представитель работников должника; представитель собственника унитарного предприятия; представитель учредителей (участников) должника; представитель собрания кредиторов или представитель комитета кредиторов; иные лица в случаях предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом РФ и Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».
Заявление должника подается в арбитражный суд в письменной форме. Оно подписывается руководителем должника — юридического лица (организации предприятия) или лицом, уполномоченным в соответствий с учредительными документами должника на подачу заявления о признании должника (предприятия) банкротом. В заявлении должны быть указаны:
· наименование арбитражного суда, в который подается указанное заявление;
· сумма требований кредиторов по денежным обязательствам кредиторов в размере, который не оспаривается должником;
· сумма задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан, оплате труда работников предприятия и выплате им выходных пособий;
· сумма вознаграждения, причитающаяся для выплаты по авторским договорам;
· размер задолженности по обязательным платежам;
· обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме или существенного осложнения хозяйственной деятельности при обращении взыскания на имущество должника;
· сведения о принятых к производству судами общей юрисдикции, арбитражными судами, третейскими судами исковых заявлений к должнику, об исполнительных документах, а так же иных документах, предъявленных для списания денежных средств со счетов должника в безакцептном порядке;
· сведения об имеющемся у должника имуществе, в том числе о денежных средствах, и о дебиторской задолженности;
· номера счетов должника в банках и иных кредитных организациях, их адреса;
· наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает временного управляющего;
· размер вознаграждения арбитражного управляющего;
· перечень прилагаемых документов.
К заявлению должника должны прилагаться документы, предусмотренные ст. 26 Арбитражного процессуального кодекса РФ, и документы, подтверждающие наличие задолженности, а также неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме; иные обстоятельства, на которых основывается заявление должника.
К заявлению должника-организации (предприятия) должны также прилагаться:
· учредительные документы должника — юридического лица, а также свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
· список кредиторов и должников заявляется с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей и указанием адресов кредиторов и должников заявителя;
· бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы;
· решение собственника имущества должника — унитарного предприятия или учредителей должника, а также иного уполномоченного органа должника об обращении должника в арбитражный суд с заявлением должника при наличии такого решения;
· решение собственника имущества должника — унитарного предприятия или учредителей ( должника а также иного уполномоченного органа должника об избрании (назначении) представителя учредителей (участников) должника или представителя собственника имущества должника — унитарного предприятия;
· протокол собрания работников должника, на котором избран представитель работников должника для участия в арбитражном процессе по делу о банкротстве, если указанное собрание проведено до подачи заявления должника;
· отчет о стоимости имущества должника подготовленный независимым оценщиком при наличии такого отчета;
· иные документы, предусмотренные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»
Все выше названные документы прилагаются к заявлению должника в подлиннике или их заверенные надлежащим образом копии.
Заявление конкурсного кредитора о признании должника банкротом подается в арбитражный суд в письменной форме. Заявление кредитора — юридического лица подписывается его руководителями или представителем. В заявлении должны быть указаны:
· наименование арбитражного суда, в который подается заявление кредитора;
· наименование (фамилия, имя, отчество) должника и его адрес;
· наименование (фамилия, имя, отчество) конкурсного кредитора и его адрес;
· размер требований конкурсного кредитора к должнику с указанием размера подлежащих к уплате процентов и неустоек (штрафов, пеней);
· обязательства, из которого возникло требование должника перед конкурсным кредитором, а также срок исполнения такого обязательства;
· вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривающих требования конкурсного кредитора к должнику;
· доказательства направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику;
· доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);
· наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий;
· размер вознаграждения арбитражного управляющего;
· перечень прилагаемых к заявлению кредитора документов в соответствии со ст. 40 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом должно отвечать требованиям, предусмотренным для заявления кредитора. К заявлению должно быть приложено решение налогового органа или таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества должника.
Судья арбитражного суда принимает заявление о признании должника банкротом, поданное с соблюдением требований, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом РФ и Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». Судья арбитражного суда отказывает в принятии заявления о признании должника в соответствии со ст. 43 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Определение арбитражного суда о возвращении заявления о признании должника банкротом направляет должнику и кредитору-заявителю.
Должник в течение 1О-ти дней с даты получения определения о принятии заявления кредитора или заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом вправе направить в арбитражный суд, а также конкурсному кредитору или в уполномоченный орган (далее — заявитель) отзыв на такое заявление. Кроме сведений, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом РФ, в отзыве должника, направляемом в арбитражный суд, заявителю, указываются:
· имеющиеся у должника возражения относительно требования заявителя;
· общая сумма задолженности должника по обязательствам перед кредиторами, оплате труда работников должника, обязательным платежам;
· сведения о всех счетах должника в кредитных организациях;
· доказательства необоснованности требований заявителя в случае их наличия.
По результатам рассмотрения обоснованности требований к должнику арбитражный суд выносит одно из следующих определений;
· о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения;
· об отказе о введении наблюдения и об оставлении заявления без рассмотрения;
· об отказе о введении наблюдения и прекращёнии производства по делу о банкротстве.
Указанные определения могут быть обжалованы в порядке, установленном Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».
1.3. Характеристика процедуры наблюдения
Наблюдениемпризнается процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.
Определение о введении наблюдения выносится судьей арбитражного суда единолично. В определении арбитражного суда о введении наблюдения должны содержаться указания на:
· признание требований заявителя обоснованными и введение наблюдения;
· утверждение временного управляющего;
· размер вознаграждения временного управляющего и источник его выплаты.
Определение о введении наблюдения, а также определение об утверждении временного управляющего подлежат немедленному исполнению, но могут быть обжалованы, однако это не приостанавливает их исполнение.
Сведения о вынесении определения о введении наблюдения введении финансового оздоровления и других процедур банкротства, а также об утверждении, отстранении или освобождении арбитражного управляющего должны быть опубликованы в официальном издании.
Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве, которое должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий 7 месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.
С даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия:
· требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного федеральным законом порядка предъявления требований к должнику;
· по ходатайству кредитора приостанавливает производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств;
· приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, но возмещении морального вреда;
· запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплаты действительной стоимости доли (пая);
· запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам;
· не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворение требований кредиторов.
Определение о введении наблюдения направляется арбитражным судом в кредитные организации, с которыми у должника заключен договор банковского счета, а также в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника и его филиалов и представительств, в уполномоченные органы.
При введении наблюдения руководитель должника и иные органы управления не отстраняются от выполнения своих полномочий, но могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок.
При введении наблюдения арбитражным судом назначается временный управляющий, который имеет право:
· предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также требовании о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных ст. 63 м 64 Федерального закона о банкротстве;
· заявлять возражения относительно требований кредиторов в случаях, предусмотренных рассматриваемым федеральным законом;
· обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мёр по обеспечению сохранности имущества должника;
· осуществлять иные установленные ст. 66 Федерального закона о банкротстве полномочия.
Временный управляющий обязан:
· не позднее чем через 14 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения уведомить всех выявленных им кредиторов должника, за исключением кредиторов, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, морального вреда, исполнение обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, о вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения;
· уведомить о вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения работников должника, учредителей (участников)должника, собственника имущества должника — унитарного предприятия в течение 10-ти дней с даты вынесения такого определения;
· обеспечить сохранность имущества должника;
· проводить анализ финансового состояния должника;
· вести реестр требований кредиторов за исключением случаев, предусмотренных данным законом;
· созвать и провести первое собрание кредиторов.
Анализ финансового состояния должника проводится в целях определения стоимости принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки установленные законом. В случае, если в результате анализа финансового состояния должника установлено, что стоимость принадлежащего должнику имущества недостаточна для покрытия судебных расходов, кредиторы вправе принять решение о введении внешнего управления только при определении источников покрытия судебных расходов.
Для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования должнику в течение 3О дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении данных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов указывается размер и очередность удовлетворения таких требований. Определение о включении или об отказе о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов вступает в силу немедленно, но может быть обжаловано. Данное определение направляется арбитражным судом должнику, арбитражному управляющему, кредитору, предъявившему требование, и реестродержателю.
Временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов, которое должно состояться не позднее чем за 10 дней до даты окончания наблюдения, уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. К компетенции первого собрания кредиторов относится:
· принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;
· принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;
· принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
· образование комитетов кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;
· определение требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;
· определение саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры управляющих;
· выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией;
· решение иных предусмотренных законом вопросов.
С даты введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным судом должника банкротом и открытии конкурсного производства или утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается.
1.4. Финансовое оздоровление организации – должника.
Финансовое оздоровление есть процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком ее погашения.
Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев предусмотренных п. 2 и З ст. 75 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Так, арбитражный суд выносит определение о введении финансового оздоровления, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника собственника имущества должника — унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц, при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, размер обеспечения должен превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату судебного заседания, не менее чем на 20%. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашения требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов ( п. З ст. 75 Федерального закона).
При отсутствии оснований для введения финансового оздоровления арбитражный суд может вынести определение о введении внешнего управления, если у арбитражного суда достаточно оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена. В то же время при наличии признаков банкротства в соответствии с законом и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных ст. 75 Федерального закона, арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего, права и обязанности которого установлены ст. 83 Федерального закона о банкротстве. В определении о введении финансового оздоровлении должен указываться срок финансового оздоровления, который должен быть не более двух лет, а также содержаться утвержденный судом график погашения задолженности. Определение арбитражного суда о введении финансового оздоровления подлежит немедленному исполнению, но может быть обжаловано.
План финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника — унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов и должен предусматривать способы получения средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности в ходе финансового оздоровления. Графиком погашения задолженности должно предусматриваться погашение всех требований кредиторов включенных в реестр требований кредиторов, не позднее чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления, а также погашения требований кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через б месяцев с даты введения финансового оздоровления. График погашения задолженности по обязательным платежам (налогам, сборам) устанавливается в соответствии с требованиями законодательства о налогах и сборах.
В случае погашения должником всех требований кредиторов, предусмотренных графиком погашения задолженности, до истечения установленного арбитражным судом срока финансового оздоровления должник представляет отчет о досрочном окончании финансового оздоровления. К отчету должника прилагаются: баланс должника на последнюю отчетную дату; отчет о прибылях и убытках должника; документы подтверждающие погашение требований кредиторов. По результатам досрочного окончания финансового оздоровления и жалоб кредиторов арбитражный суд выносит одно из определений: 1)о прекращении производства по делу о банкротстве, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными; 2) об отказе в прекращении производства о банкротстве, если выявлено наличие непогашенной задолженности и жалобы кредиторов признаны обоснованными.
В соответствии с положением ст. 84 Федерального закона о банкротстве осуществляется досрочное прекращение финансового оздоровления, в частности, из неоднократного или существенного (на срок более чем 15 дней) нарушения входе финансового оздоровления сроков удовлетворения требований кредиторов, установленных графиком погашения задолженности.
Не позднее чем за месяц до истечения установленного срока финансового оздоровления должник обязан представить административному управляющему отчет о результатах проведения финансового оздоровления с приложением вышеуказанных документов. Административный управляющий рассматривает отчет должника о результатах финансового оздоровления и составляет заключение о выполнении плана финансового оздоровления, графика погашения задолженности и об удовлетворении требований кредиторов. Каждое из них не позднее чем через 10 дней с даты получения отчета должника о результатах финансового оздоровления направляется кредиторам, включенным в реестр требований кредиторов, и арбитражный суд.
По итогам рассмотрения результатов финансового оздоровления, а также жалоб кредиторов арбитражный суд принимает один из судебных актов:
· определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными;
· определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника;
· решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства.
Арбитражный суд по итогам рассмотрения результатов проведения финансового оздоровления вправе вынести определение о введении внешнего управления в случае:
· установления реальной возможности восстановления платежеспособности должника;
· подачи в арбитражный суд ходатайства собрания кредиторов о переходе к внешнему управлению в случаях, предусмотренных настоящим законом;
· проведения собрания кредиторов, на котором было принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, появления обстоятельств, дающих основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.
1.5. Внешнее управление организацией-должником.
Внешнее управление есть процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. Внешний управляющий утверждается арбитражным судом одновременно с введением внешнего управления. Права и обязанности внешнего управляющего установлены ст. 99 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», а также в других статьях данного закона.
Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен в порядке, предусмотренном федеральным законом, не более чем на 6 месяцев. С даты введения внешнего управления вводится мораторий — приостановление исполнения должником денежных обязательств и уплаты обязательных платежей. Мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, сроки погашения которых наступили до введения внешнего управления. Так, приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, иных документов, взыскание по которым производится в бесспорном порядке, не допускается их принудительное исполнение, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до введения внешнего управления решений о взыскании задолженности по заработной плате, о выплате вознаграждений по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о возмещении морального вреда, а также задолженности по текущим платежам. Входе действия моратория не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших после принятия заявления о признании должника банкротом, а также подлежащие уплат по ним неустойки (штрафы, пени).
На сумму требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа в размере, установленного в соответствии со ст. 4 Федерального закона на дату введения внешнего управления, начисляются проценты в размере ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату введения внешнего управления.
План внешнего управления должен быть разработан внешним управляющим не позднее чем через месяц с даты его утверждения и представлен собранию кредиторов для его утверждения. В нем намечаются меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.
Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:
· перепрофилирование производства;
· закрытие нерентабельных производств;
· взыскание дебиторской задолженности;
· продажа части имущества должника;
· уступка прав требований должника;
· исполнение обязательств должника собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; -
· увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников или третьих лиц;
· размещение дополнительных обыкновенных акций должника;
· продажа предприятия должника;
· замещение активов должника;
· иные меры по восстановлению платежеспособности должника.
В случаях, предусмотренных планом внешнего управления, после проведения инвентаризации и оценки имущества должника внешний управляющий имеет право приступить к продаже имущества должника на открытых торгах в том же порядке, как осуществляется продажа на торгах предприятия, но продажа имущества должника не должна приводить к невозможности осуществления должником своей хозяйственной деятельности.
Внешний управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требований должника путем их продажи. Условия договора купли-продажи права требования должны предусматривать: получение денежных средств за право требования не позднее чем за 15 дней с даты заключения договора купли-продажи; переход права требования осуществляется только после полной оплаты.
В целях восстановления платежеспособности должника планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника — акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций в соответствии с положениями ст. 114 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве».) Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности.
Внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего: по результатам внешнего управления; при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления; по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов; в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. Отчет внешнего управляющего должен содержать: баланс должника на последнюю отчетную дату; отчет о движении денежных средств; отчет о прибылях и убытках должника; сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника; расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения об оставшихся нереализованными правах требования должника; сведения об удовлетворенных требованиях кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности. К отчету внешнего управляющего должен быть приложен реестр требований кредиторов.
По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов имеет право принять одно из решений:
· об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;
· об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлётворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;
· об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
· о заключении мирового соглашения.
Расчеты с кредиторами в ходе внешнего управления осуществляются в соответствии с положениями, предусмотренными ст. 120, 121 и 134 – 138 Федерального закона о банкротстве.
Прекращение производства по делу о банкротстве или принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства влечет за собой прекращение полномочий внешнего управляющего и открытие конкурсного производства.
1.6. Конкурсное производство
Под конкурсным производством понимается процедура банкротств применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства, которое вводится сроком на год, но может быть продлено не более чем на б месяцев. Одновременно с открытием конкурсного производства арбитражный суд утверждает кандидатуру конкурсного управляющего, полномочия которого изложены в ст. 129 Федерального закона о банкротстве.
С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают следующие последствия:
· срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим;
· прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника;
· сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющими коммерческую тайну;
· прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур банкротства;
· все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением требований о признании права собственности, о взыскании морального ущерба, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности, а также текущие обязательства могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства;
· снимаются ранее наложенные арест на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника.
В официальном издании публикуются сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства: наименование и иные реквизиты должника, признанного банкротом; наименование арбитражного суда, в котором находится дело о банкротстве и номер дела; дата принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; дата закрытия реестра требований кредиторов, определяемая в соответствии с п. 1 ст. 142 Федерального закона; адрес должника для заявления кредиторами своих требований к должнику; сведения о конкурсном управляющем и соответствующей саморегулируемой организации.
В ходе конкурсного производства конкурсный управляющий осуществляет инвентаризацию и оценку имущества должника, которая проводится, как правило, независимым оценщиком. Все имущество должника имеющее на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. Из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключается имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, а также предусмотренное Законом о банкротстве имущество. В составе имущества отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога. В ст. 132 данного Закона изложен перечень имущества должника, не включаемого в конкурсную массу; положениями этой же статьи необходимо руководствоваться при осуществлении конкурсного производства.
В течение месяца с даты окончания проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов (комитету кредиторов) на утверждение положение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника. Условиями продажи имущества должника предусматривается получение денежных средств за проданное имущество не позднее чем за месяц с даты заключения договора купли-продажи или 7 дней с момента возникновения права собственности у покупателя. Начальная цена продажи выставляемого на торги имущества определяется независимым оценщиком. Продажа предприятия и иного имущества должника производится на тех же условиях, как при осуществлении внешнего управления.
Конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам обязан открыть в ходе конкурсного производства такой счет. При наличии у третьих лиц задолженности перед должником, выраженной в иностранной валюте, конкурсный управляющий вправе открыть или использовать счет должника в иностранной валюте в порядке установленном Законом о банкротстве. На основной счет должника зачисляются денежные средства должника, поступающие в ходе конкурсного производства. С основного счета осуществляются выплаты кредиторам в порядке очередности удовлетворения требований кредиторов.
Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (ст. 146) предусмотрена возможность вынесения арбитражным судом определения о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.
После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов (ст. 125) — определение о прекращении производства по делу о банкротстве. Данные определения подлежат немедленному исполнению. Конкурсный управляющий в течение 5 дней с даты получения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства должен представить определение в орган осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в налоговую инспекцию). В единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о ликвидации должника. С даты внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц конкурсное производство считается завершенным.
1.7. Очередность удовлетворения требований кредиторов.
В соответствии со ст. 134 Закона о банкротстве вне очереди из конкурсной массы погашаются следующие текущие платежи:
· судебные расходы, в том числе на опубликование сообщений, предусмотренных ст. 28 и 54;
· расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;
· текущие коммунальные и эксплуатационные платеж необходимые для осуществления деятельности должника;
· требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства, если иное не предусмотрено законом;
· задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;
· иные, связанные с проведением конкурсного производства расходы.
Требования кредиторов удовлетворяются в соответствии с очередностью: в первую, вторую и третью очереди, в которую входят и требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.
В первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также компенсация морального вреда. Определение размера требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, осуществляется путем капитализации соответствующих повременных платежей, установленных на дату принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и подлежащих выплате гражданам по достижению ими возраста 70-ти лет, не менее чем за 10 лет. В случае, если возраст гражданина превышает 70 лет, период капитализации соответствующих повременных платежей составляет 10 лет. Требования к компенсации морального вреда удовлетворяются в размере, установленном судебным актом.
Во вторую очередь производится расчет по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. При определении размера требований о выплате выходных пособий и об оплате лиц, работающих по трудовому договору, о выплате вознаграждений по авторским договорам принимается задолженность, образовавшаяся на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. При оплате труда работников должника, продолжающих трудовую деятельность входе конкурсного производства, а также принятых на работу в ходе конкурсного производства, конкурсный управляющий обязан производить удержания, предусмотренные законодательством (алименты, подоходный налог, страховые взносы и др.) и платежи, возложенные на работодателя.
В третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами, а также требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. При определении размера требований кредиторов третьей очереди учитываются требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. В случае, если должником в период вынесения арбитражным су дом определения о принятии заявления о признании должника банкротом и до открытия конкурсного производства не в полном объеме уплачены обязательные платежи, требования, не погашенные до принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, погашаются вне очереди. Требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами или продажей предмета залога, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего залога. Неудовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предметов залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди.
Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением случаев удовлетворения требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника. При недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований кредиторов одной очереди денежные средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, включенных в реестр требований кредиторов.
1.8. Мировое соглашение.
При рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение, под которым понимается процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.
Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника — юридического лица принимается руководителем должника — юридического лица, исполняющим обязанности руководителя должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим. Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.
Особенности заключения мирового соглашении входе наблюдения, входе финансового оздоровления, входе внешнего управления и в ходе конкурсного производства изложены соответственно в ст. 151—154 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Мировое соглашение заключается в письменной форме и должно содержать положения о порядке и сроках исполнения обязательств должника. Содержание мирового соглашения обстоятельно изложено в ст. 155 Закона о банкротстве, положениями который необходимо руководствоваться при заключении мирового соглашения.
Мировое соглашение утверждается арбитражным судом только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди. Должник, внешний управляющий или конкурсный управляющий не ранее чем через 5 дней и не позднее чем через 10 дней с даты заключения мирового соглашения должен представить в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения, к которому должны быть приложены:
· текст мирового соглашения;
· протокол собрания кредиторов принявших решение о заключении мирового соглашения;
· список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику с указанием их адресов и суммы задолженности;
· реестр требований кредиторов;
· документы, подтверждающие погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди;
· решение органов управления должника — юридического лица в случае, если необходимость такого решения предусмотрена данным законом;
· возражение в письменной форме конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, которые голосовали против заключения мирового соглашения или не принимали участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения, при наличии таких возражений;
· иные документы, предоставление которых в соответствии с Законом о банкротстве является обязательным.
Мировое соглашение вступает в силу для должника, конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а также для третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, с даты его утверждения арбитражным судом и является обязательным для должника, конкурсных кредиторов уполномоченных органов и третьих лиц, участвующих в мировом соглашении. Односторонний отказ от исполнения мирового соглашения не допускается.
Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по заявлению конкурсного кредитора или конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, обладавших на дату утверждения мирового соглашения не менее 7 требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.
В случае неисполнения обязанности по погашению задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения. Основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения является: нарушение порядка заключения мирового соглашения; несоблюдение формы мирового соглашения; нарушение прав третьих лиц; противоречие условий мирового соглашения Федеральному закону о банкротстве, другим федеральным законами и иным нормативным правовым актам; наличие иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделки. Вынесение арбитражным судом определения об отказе об утверждении мирового соглашения не препятствует заключению нового мирового соглашения.
Расторжение мирового соглашения отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве, за исключением случаев, если в отношении должника введены процедуры 6анкротства по новому делу о банкротстве. В случае расторжения мирового соглашения условия мирового соглашения, предусматривающие рассрочку, отсрочку удовлетворения требовании конкурсных кредиторов и уполномоченных органов а также скидку с долгов, прекращаются в отношении той части требований кредиторов, которая не была удовлетворена на дату расторжения мирового соглашения. Расторжение мирового соглашения не влечет за собой обязанность кредиторов первой и второй очереди возвратить должнику полученное ими в счет погашения задолженности.
1.9. Ответственность за нарушение законодательства о банкротстве.
В случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) положений Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» вышеуказанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.
Неподача заявления должника в арбитражный судне позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обязательств, при которых должник обязан подать заявление должника в арбитражный суд, влечет субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления по обязательствам должника, возникшим после истечения срока подачи заявления (не позднее чем через месяц с возникновения обстоятельств вызывающих обязанность должника подать заявление в арбитражный суд).
В случае, если заявление должника подано должником в арбитражный суд при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме или должник не принял меры по оспариванию необоснованных требований заявителя, должник несет перед кредиторами ответственность за убытки причиненные возбуждением дела о банкротстве или необоснованным признанием требований кредиторов.
В случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества — унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или могут иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лица случае не достаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
В случаях, установленных Законом о банкротстве, руководитель должника — физическое лицо, члены органов должника — физические лица, а также должник - гражданин могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности.
Статьей 196 УК РФ установлена уголовная ответственность за преднамеренное банкротство, т.е. умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем в личных интересах или интересах иных лиц, причинившее крупный ущерб либо иные тяжкие последствия. Статьей 195 УК РФ предусмотрена уголовная ответствённость за неправомерные действий при банкротстве. Так, сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества, а равно уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных документов, Отражающих экономическую деятельность, если эти действия совершены руководителем или собственником организации-должника или индивидуальным предпринимателем при банкротстве или в предвидении банкротства и причинили крупный ущерб, наказываются ограничением свободы, либо арестом, либо лишением свободы со штрафом.
Неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных крёдиторов руководителем или собственником организации-должника либо индивидуальным предпринимателем, знающим о своей фактической несостоятельности (банкротстве), заведомо в ущерб другим кредиторам, а равно принятие либо удовлетворение требования кредитора, знающего об отданном ему предпочтении несостоятельным должником в ущерб кредиторам, если эти действия причинили крупный ущерб, наказываются ограничением свободы, либо арестом либо лишением свободы со штрафом.
В соответствии с положениями Кодекса РФ об административных правонарушениях подлежат административному наказанию действия, связанные с фиктивными и преднамеренным банкротством и неправомерные действия при банкротстве:
· фиктивное банкротство, т.е. заведомо ложное объявление руководителем юридического лица несостоятельности данного юридического лица или индивидуального предпринимателя о своей несостоятельности, в том числе обращение этих лиц в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, влечет наложение административного штрафа или дисквалификацию. Преднамеренное банкротство, т.е. умышленное создание или увеличение неплатежеспособности юридического лица или индивидуального предпринимателя, также влечет наложение административного штрафа или дисквалификации;
· сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, если эти действия совершены при банкротстве или в предвидении банкротства, влекут наложение административного штрафа или дисквалификацию;
· неисполнение обязанности по подаче заявления о признании юридического лица банкротом в арбитражный суд в случаях, предусмотренных законодательством о несостоятельности (банкротстве), влечет наложение административного взыскания или дисквалификацию;
· невыполнение правил, применяемых в период наблюдения, внешнего управления, конкурсного производства, заключение и исполнение мирового соглашения и иных процедур банкротства, предусмотренных законодательством о несостоятельности (банкротстве), влечет наложение административного взыскания или дисквалификацию.
Административный штраф является денежным взысканием и может выражаться в величине, кратной:
1) минимальному размеру оплаты труда (без районных коэффициентов), установленному на момент окончания или пресечения административного правонарушения;
2) стоимости предмета административного правонарушения на момент окончания или пресечения административного правонарушения;
З) сумме неуплаченных налогов, сборов, подлежащих уплате на момент окончания или пресечения административного правонарушения либо сумме незаконной валютной операции.
Размер административного штрафа не может быть менее 1/10 МРОТ. Размер административного штрафа исчисляемого из стоимости предмета административного правонарушения, а также исходя из суммы неуплаченных налогов, сборов, не может превышать трехкратный размер стоимости соответствующего предмета, суммы неуплаченных налогов и сборов.
Дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ. Административное наказание в виде дисквалификации назначается судьей; дисквалификация устанавливается на срок от 6 месяцев до З лет. Дисквалификация может быть применена к лицам, осуществляющим организационно - распорядительную или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица, к членам совета директоров, а также к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в том числе к арбитражным управляющим.
2. Зарубежный опыт поглощения и слияния компаний
Вложение средств при поглощении какой-либо компании происходит в условиях неопределенности и риска. Поэтому для оценки эффективности вложения капитала применяют обычные приемы инвестиционного анализа. Финансовая операция считается эффективной, если она принесет компании положительную чистую дисконтированную стоимость (NPV) и приемлемую внутреннюю норму доходности (IRR).
В практике западных корпораций (США, Канада, ЕЭС, Япония) применяют три основных способа юридических процедур, которые характеризуют процесс поглощения одних компании другими:
1) слияние или консолидация;
2) поглощение путем приобретения контрольного пакета акций;
3) поглощение путем приобретения активов компании.
С финансовой точки зрения термин «слияние» используют применительно к любой форме поглощения.
Слияние предполагает полное поглощение одной компанией другой. Поглощающая компания полностью сохраняет свой юридический статус и индивидуальность и приобретает в собственность все активы и обязательства поглощаемой фирмы. После слияния поглощенная компания перестает существовать как юридическое лицо.
Консолидация — слияние, при котором образуется принципиально новая компания, а поглощаемая и поглощающая компания прекращают свою деятельность.
При поглощении компания путем слияния имеются позитивные и негативные моменты.
Главное преимущество слияния в том, что эта форма проста для юридического оформления и не требует слишком больших затрат по сравнению с другими формами поглощения. Так происходит потому, что сами компании приходят к соглашению об объединении своей деятельности.
Основной недостаток слияния в том, что оно должно быть одобрено голосами акционеров обоих компании. Как правило‚ для одобрения такого решения требуется 2/3 (а иногда и больше) голосов, что не всегда осуществимо (особенно в короткие сроки).
Второй способ поглощения — выкуп контрольного пакета акций. Данный процесс часто начинается с частичного предложения дирекции одной компании служащим другой. В определенный момент предложение о приобретении их акций может быть сделано акционерам поглощаемой компании.
При выборе между поглощением путем выкупа контрольного пакета акций и слиянием необходимо учитывать следующие факторы:
· при поглощении путем выкупа контрольного пакета акций не обязательно созывать общее собрание акционеров для одобрения решения о поглощении большинством голосов;
· компания - инвестор может обратиться со своим предложением напрямую к акционерам интересующей ее фирмы;
· поглощение путем выкупа контрольного пакета акций обычно дорогостоящий процесс, так как часть акционеров поглощаемой компании может отказаться от продажи своих акций. В таком случае фирма не может быть поглощена полностью либо поглощение будет стоить слишком дорого;
· полное поглощение одной компанией другой обычно заканчивается их слиянием.
Третий способ поглощения — приобретение активов поглощаемой компания, что равноценно ее покупке. Данный способ поглощения требует формального согласия акционеров продаваемой компании.
Финансовые аналитики, как правило, выделяют три типа поглощения:
1) горизонтальное поглощение. К данному типу относится поглощение компаний, работающих в той же отрасли, что и компания – инвестор. Эти компании являются конкурентами на рынке;
2) вертикальное поглощение. Предполагает участие в данном процессе компаний, действующих в различных отраслях хозяйства и сферах бизнеса;
3) конгломерационное поглощение наблюдается в тех случаях, когда бизнес компании - покупателя и поглощаемой фирмы совершенно не связан между собой, например приобретение компьютерной компанией фирмы по выпуску лекарственных средств. Следовательно, получение контроля над компанией - емкое понятие, используемое в отношении перехода управления фирмой от одной группы акционеров к другой.
Подобное определение подходит к любому из трех случаев: слияние (консолидация), поглощение контрольного пакета акции и приобретение активов (имущества).
Получение контроля происходит также, когда определенная группа лиц предпринимает попытку получить контроль над корпорацией в результате голосования за новый состав Совета директоров и большинство в Совете. Данный процесс называют «оспаривание полномочий на голосование за других акционеров по доверенности».
При полном переходе частного капитала компании в собственность небольшой группы акционеров (в нее обычно входят менеджеры этой компании и некоторые сторонние инвесторы) наиболее распространенное название такой формы получения контроля над корпорацией — выкуп контрольного пакета акций за счет кредита. На практике во многих случаях средства для выкупа акций являются заемными. Такие сделки также носят название выкупа контрольного пакета менеджментом, когда руководство компании активно участвует в этом процессе. Акции компании в таком случае исключаются из биржевых листингов и не могут более котироваться на вторичном фондовом рынке.
Приобретение контроля над компанией путем выкупа контрольного пакета за счет кредита стало наиболее распространенным способом за рубежом.
3. Правовые основы реорганизации акционерных обществ в России.
Согласно законодательству РФ, реорганизация акционерных обществ может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляют только за счет имущества реорганизуемых обществ.
Общество считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества путем присоединения к другому обществу первое из них считают реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации записи о прекращении деятельности присоединенного общества в единый государственный реестр юридических лиц.
Не позднее ЗО дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при его реорганизации в форме слияния или присоединения — с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в специальном печатном издании сообщение о принятом решении.
Кредиторы общества в течение ЗО дней с даты направления им уведомления или в течение ЗО дней с даты опубликования сообщения о принятии решения вправе в письменной форме потребовать досрочного прекращения или исполнения его обязательств и возмещения им убытков.
Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении их деятельности осуществляют при наличии доказательств об уведомлении кредиторов.
Если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможность установить правопреемника реорганизованного общества, то юридические лица, созданные в результате реорганизации несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.
Слиянием считают возникновение нового общества посредством передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением деятельности последних. Юридические лица, участвующие в слиянии, заключают между собой договор. Последний определяет порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Совет директоров акционерного общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния об утверждении договора и устава общества, создаваемого в результате слияния.
Образование органов вновь формируемого общества осуществляют на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть установлен договором о слиянии общества. При слиянии акции общества, принадлежащие другому обществу участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашают.
Присоединением общества считают прекращение деятельности одного или не скольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому акционерному обществу. Правовые отношения по присоединению обществ регулируют специальным договором. Последний устанавливает порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляют присоединение. При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляют присоединение, а также собственные акции присоединяемого общества погашаются. Совет директоров каждого общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров присоединяемого общества также выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав. В случае присоединения одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества согласно передаточному акту.
Разделением общества считают прекращение его деятельности и передачу всех прав и обязанностей вновь образуемым обществам. Совет директоров реорганизуемого в форме разделения общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и условиях этого разделения, о создании новых обществ по порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции вновь образуемых обществ, а также об утверждении разделительного баланса. Общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о его реорганизации, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие ему такие же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе.
При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь образуемым обществам в соответствии с разделительным балансом.
Выделением общества считается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества с сохранением деятельности последнего. Совет директоров (наблюдаемый совет) реорганизуемого общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, о конвертации реорганизуемого общества в акции создаваемого общества и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), а также об утверждении разделительного баланса. Общее собрание акционеров реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о его порядке и условиях, о создании нового общества, о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества и о порядке такой конвертации (распределение, приобретение), а также об утверждении разделительного баланса. Общее собрание акционеров каждого создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества становится реорганизуемое общество, то утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляет общее собрание акционеров реорганизуемого общества. Если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, то каждый акционер последнего, голосовавший против или не принимавший участие в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения. Данные акции должны гарантировать акционеру те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе. При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества исходя из разделительного баланса.
По единогласному решению всех акционеров общество может быть преобразовано в некоммерческое партнерство. Участники вновь создаваемого юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении учредительных документов и избрании органов управления.
4. Ликвидация акционерного общества
Ликвидация юридических лиц в России регулируется статьями 61—65 ГК РФ. Ликвидация акционерных обществ регулируется федеральным законом «06 акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. (статьи 21—24).
Общество может быть ликвидировано как добровольно, так и по решению суда в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Добровольная ликвидация общества означает прекращение его деятельности по решению общего собрания акционеров. Основаниями для добровольной ликвидации общества могут быть: истечение срока, на который оно создано, достижение цели, ради которой создано общество, и др.
Ликвидация по решению суда может иметь место в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями действующего законодательства.
ГК РФ и Федеральный закон об АО устанавливают и иные основания для ликвидации общества в судебном порядке. Например, если число акционеров 3АО превысит 50, то общество должно преобразоваться в открытое в течение года. Если за этот период число акционеров не снижается до 50, то общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Общество обязано также принять решение о своей ликвидации, если стоимость его чистых активов окажется меньше величины минимального уставного капитала. Возможна также ликвидация общества в судебном порядке если оно не приняло решения о добровольной ликвидации по критерию чистых активов.
Наконец, признание несостоятельности (банкротства) общества судом влечет за собой ликвидацию общества. Оно вправе совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве но добровольной ликвидации (статья 65-2 ГК РФ).
Согласно федеральному закону «о несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. № 6-Ф3 (статья 2), под несостоятельностью (банкротством) понимается «признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнять обязанность по уплате обязательных платежей». Критерием неспособности удовлетворить требования кредиторов закон признает неисполнение обязательств и (или) обязанности в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения (статья 3).
В случае добровольной ликвидации общества его Совет директоров выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии. Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Она также выступает от имени ликвидируемого общества в суде. Однако общее собрание акционеров должно еще утвердить промежуточный ликвидационный баланс, а после завершения расчетов с кредиторами — ликвидационный баланс.
Если акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, то в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, фонда имущества или органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществляющий государственную регистрацию общества, не может дать согласие на назначение ликвидационной комиссии. Представитель комитета по управлению имуществом, фонда имущества или органа местного самоуправления включается в состав ликвидационной комиссии независимо от количества акций, которыми владеет государство или муниципальное образование. Важен сам факт обладания эмиссионными ценными бумагами.
Общество обязано в письменной форме известить налоговый орган по месту постановки на учет об объявлении несостоятельности (банкротства), о ликвидации в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения.
Как следует из ГК РФ (статья 62-1), общее собрание акционеров, приняв решение о ликвидации общества, обязано немедленно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Однако содержание такого письменного сообщения не раскрывается.
Ликвидационная комиссия помешает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления к нему требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев начиная с даты опубликования сообщения о ликвидации общества. Публикуемое сообщение о ликвидации общества должно содержать такую информацию, как полное наименование, местонахождение, номер свидетельства о государственной регистрации, номер решения органа, осуществив государственную регистрацию общества.
Применительно к условиям Санкт-Петербурга, перечень документов, представляемых для исключения акционерного общества из городского реестра юридических лиц, следующий:
· заявление учредителей;
· решение учредителей о ликвидации юридического лица либо решение арбитражного суда;
· копия решения о назначении ликвидационной комиссии;
· копия объявления о ликвидации юридического лица в периодической печати;
· акт ликвидационной комиссии, утвержденный учредителями с приложением ликвидационного баланса, справок о снятии с налогового учета, закрытии банковского счета, о сдаче печати в соответствующие разрешительные органы, о сдаче в архив кадровых документов, о капитализации выплат по возмещению здоровья граждан.
За ликвидацию общества с иностранными инвестициями в Санкт-Петербурге взимается регистрационный сбор.
Если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, то его имущество распределяется между акционерами в соответствии с федеральным законом «Об акционерных обществах «(статья 23).
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества. После завершения срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим регистрацию ликвидируемого общества.
Если имеющихся у ликвидируемого общества денежных средств недостаточно для расчетов с кредиторами, то ликвидационная комиссия продает иное имущество общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Выплаты кредиторам ликвидируемого общества денежных сумм производятся ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его утверждения. Исключение составляют кредиторы пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца начиная с даты утверждения ликвидационного баланса.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.
Следует отметить, что рассмотрение требований кредиторов касается только их обоснованности и своевременности предъявления. Требования кредиторов, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, возмещаются из имущества ликвидируемого общества, оставшегося после удовлетворения требовании кредиторов, заявленных в срок (статья 64-5 ГК РФ).
Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:
1) в первую очередь производятся выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров;
2) во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
З) в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.
Распределение имущества каждой очереди производится после полного распре деления имущества предыдущей очереди. Выплата обществом предусмотренной его уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты зафиксированной уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом ликвидационной стоимости всем акционерам — владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между акционерами — владельцами данного типа акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа.
Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим свое существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Ликвидация общества влечет за собой прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим лицам.
Выводы.
Слияниеморганизации признается возникновение новой организации путем передачи ей всех прав и обязанностей двух или не скольких организаций с прекращением деятельности последних. При слиянии организаций все права и обязанности каждой из них переходят к вновь возник организации в соответствии с передаточным актом. Организации, участвующие в слиянии заключают договор о слиянии, в котором определяются его порядок и условия. Вновь образованная путем слияния организация должна в установленном порядке пройти государственную регистрацию и стать на учет в налоговом органе по месту нахождения новой организации.
Присоединением организации признается прекращение деятельности одной или нескольких организаций с передачей всех их прав и обязанностей другой организации в соответствии с передаточным актом. Присоединяемая организация и организация, к которой осуществляет присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения.
Разделением организации признается прекращение деятельности организации с передачей всех ее прав и обязанностей вновь создаваемым организациям. При разделении организации все ее права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым организациям в соответствии с разделительным балансом. Вновь созданные организации обязаны в установленном порядке осуществить государственную регистрацию и стать на учет в налоговом органе по месту своего нахождения.
Выделением организации признается создание одной или не скольких организаций с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемой организации без прекращения деятельности последней. При выделении из состава организации одной или не скольких организаций к каждой из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованной в форме выделении организации в соответствии с разделительным балансом.
Организация в соответствии с требованиями, установленными Гражданским кодексом РФ, федеральными законами, может преобразоваться в коммерческую организацию иной организационно-правовой формы. Так, акционерное общество может преобразоваться в установленном порядке в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Полное товарищество может быть преобразовано в хозяйственное общество. При выбытии из товарищества на вере всех вкладчиков полные товарищи имеют право преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив. Производственный кооператив в установленном порядке по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно- правовой формы) к вновь возникшему юридическому переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии передаточным актом.
При реорганизации юридических лиц передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием учредителей (участников) организации или органом, принявшим решение о реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление передаточного акта или ликвидационного баланса, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех кредиторов и документов, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Учредители (участники) юридического лица или его орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.
Возникшая в результате реорганизации организация-налогоплательщик обязана стать на учет в налоговом органе в течение 1О дней после ее государственной перерегистрации.
Список используемой литературы.
1. Клинов Н., Назаров Д. «Реорганизация и ликвидация юридического лица». – СПб.: Питер, 2003. – (Серия «Бухгалтеру и аудитору»).
1. «О несостоятельности (банкротстве)» Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127 – ФЗ.
2. Гражданский кодекс Российской федерации. Части первая (30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ) и вторая (26 января 1996 г. № 14-Ф3)
3. Кодекс Российской федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-Ф3.
4. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002г. № 95-Ф3.
5. Об акционерных обществах. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г.№120 ФЗ).
6. «Предпринимательство»: Учебник/ Под ред. М.Г. Лапусты. – 3-е изд., испр. и доп. – М.: ИНФРА-М, 2004. – (Высшее образование).
7. Лапуста М.Г., Скамай Л.Г. «Основы предпринимательства»: Учебное пособие. - М,: Финстатинформ, 1999.
8. Справочник директора предприятия/Под ред. МТ. Лапусты. 6-е изд. - М.: ИНФРА-М, 2002.
9. Шеремет А.Д., Сайфулин Р.С. «Финансы предприятий»: Учебное пособие. - М.: ИНФРА-М, 1997.
10. Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 г. № 122-Ф3.
11. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208 - ФЗ (с изменениями и дополнениями от 07.08.2001 г. № 120 - Ф3).
12. Бригхэм Ю., Гапенски Л. «Финансовый менеджмент» / Пер. с англ., — СПб.: Экономическая школа, 1997.
13. Брейли Р., Майерс С. «Принципы корпоративных финансов» / Пер. с англ. — М.: Олимп-Бизнес, 1997.
14. Ван Хорн Дж. «Основы управления финансами» / Пер. с англ. — М.: Финансы и статистика, 2000.
15. Ионцев М. Г. «Акционерные общества: Управление. Корпоративный контроль». - М.: Ось-89, 2000.
16. Ларин В. В. «Акционерное право». — СПб.: Изд-во Российской национальной библиотеки, 1999.
17. Росс С., Велтерфилд Р., Джордан Б. «Основы корпоративных финансов» / Пер. с англ. — М.: Лаборатория базовых знаний, 2000.
18. Ченг Ф. Ли, Финнерти Д. И. «Финансы корпораций: теория, методы и практика» / Пер. с англ. — М.: ИНФРА-М, 2000.
19. В.В. Бочаров, В.Е. Леонтьев «Корпоративные финансы». – СПб.: Питер, 2002.
20. Балабанов И.Т. «Основы финансового менеджмента»: Учебное пособие. – М.: Финансы и статистика, 2000.
21. «Современный финансово-кредитный словарь»/Под ред. М.Г. Лапусты, П.С. Никольского. 2-е изд. - М.: ИНФРА-М 2002
22. Бланк И.А «Основы финансового менеджмента». В 2 т. - Киев: Ника-центр, 1999.
23. Глущенко Е.В. и др. «Основы предпринимательства»: Учебное пособие. - М.: Вестник, 1996.