Рейдерство в России и борьба с ним

План Введение Глава 1 Механизмы захвата предприятий Глава 2 Борьба с рейдерством в России Заключение
Список использованной литературы Введение Рейдер – в буквальном переводе с английского, означает «мародёр», «захватчик». Ещё одно значение этого слова - это военный корабль, в одиночку уничтожающий транспортные и торговые суда противника. Сейчас у рейдерства появилось ещё одно значение. Рейдерство это одна из форм корпоративных слияний и поглощений. Слияния и поглощения предприятий это нормальное явление и западное законодательство их подробно регулирует. Однако они могут проходить в незаконных формах и происходить против воли одной из фирм. Это и называется рейдерством. Наиболее ёмко понятие рейдерство я бы определил как «незаконный захват предприятия или его активов». Почему именно такое? Захват означает, что предприятие поглощается против воли его собственников и указывает на агрессивность этого процесса. Но захваты могут проводиться и совершенно законными способами (например скупкой акций), и именно незаконность отличает рейдерство от иных форм слияний и поглощений предприятий. Поэтому, рейдерство можно определить как незаконный захват предприятия или его активов. Российское рейдерство уже стало общенациональной проблемой. Об угрозе рейдерства косвенно говорят появившиеся на эту тему художественные книги (например роман Астахова «Рейдер»), а налоговая полиция убеждает платить налоги плакатами : «Рейдеры действуют только втёмную – включите свет» По статистике, в одном 2005 году в России было совершено более 5000 захватов, при этом заведено около 350 уголовных дел, в суде оказалось около 50, по ним было вынесено 11 обвинительных приговоров .То есть, до обвинительного приговора доходят не более 10% дел. Эти цифры объясняются просто - коррупцией. А за последние шесть лет было совершенно не менее 15000 захватов, при этом в 567 случаях не обошлось без убийств. То есть, в среднем каждый двадцатый захват сопровождает убийство. По оценке Абела Аганбегяна, академика РАН, ректора Академии народного хозяйства, в 2003 году в Москве общая стоимость захватов составила 5 миллиардов долларов. Ввиду сказанного, тема рейдерства, крайне актуальна как для законодателя, так и для предпринимателей и правоохранительных органов. Современной тенденцией рейдерства, является то, что рейдеры переключились на малый и средний бизнес. Это объясняется тем, что все крупные предприятия уже давно поделены между сильными собственниками. Поэтому современное рейдерство можно назвать вторым переделом собственности. В настоящее время, самыми рейд-опасными областями являются пищевые и транспортные предприятия, связь и розничная торговля малого и среднего бизнеса. Целью рейдеров, как правило, служит не само предприятие, а его активы. Например в Москве предприятия в 99 процентах случаев захватываются ради земли и недвижимости, поскольку цена недвижимости обычно несопоставимо выше стоимости бизнеса. Также захватываться могут нематериальные активы предприятия и его производственные фонды. Но основным объектом захватов, как правило, является земля и недвижимость. В этом случае о развитии предприятия никакой речи не идёт. Другой вид захватов - производится с целью поглощения конкурента или основного поставщика и потребителя предприятия, с целью расширения на рынке. Но такие захваты распространены намного реже. Рейдерство условно делится на «серое» и «чёрное». Чёрным оно называется когда, при захвате совершаются преступления (убийства, взятки, поделка документов), а серым – когда захват сопровождается «лишь» административными и процессуальными нарушениями. В последнее время всё больше применяются «серые» схемы, а откровенно криминальные способы (например, силовой захват) постепенно уходят в прошлое. В своей работе, я сосредоточусь на двух аспектах феномена рейдерства : механизмы захватов предприятий ; и борьба с рейдерством, в том числе и совершенствование антирейдерского законодательства. Глава 1 Механизмы захвата предприятий. Захват через акционерный капитал. Это наиболее распространенный способ захватов. Задача агрессора- консолидировать контрольный пакет акций. Затем принять новый устав, сменить руководство и продать активы предприятия. Этот приём применяется если активы и акции компании недооценены, но особенно, в случае, если акции распылены среди значительного числа акционеров. Как правило, после начала операции происходит скрытая скупка акций у миноритарных акционеров. Ими часто являются работники предприятия или мелкие акционеры. Как правило, на их акции дивиденды или не поступают или поступают в незначительных размерах, поэтому они часто охотно продают свои акции, от которых не видят никакой пользы. Таким способом порой удаётся накопить значительное число акций, но дальнейшая скупка, обычно затрудняется тем, что руководство предприятия всё таки владеет значительным числом акций, с которыми не собирается расставаться. Или же, оно узнаёт о начавшейся скупке и принимает меры. После этого в ход может идти ряд тактических приёмов : - создание конфликта между акционерами. Между акционерами часто существую скрытые или явные конфликты. Рейдер может привлечь обещаниями на свою сторону «обиженных». Иногда, рейдер специально создаёт «яблоко раздора» и акционеры, не выступают единым фронтом против захватчика, а пытаются использовать его в своих целях. Этот способ часто совмещает подкуп и шантаж акционеров. Например, захватчики могут обещать повышение в должности, или могут предлагать большие деньги за «правильное» решение на общем голосовании акционеров. В случае успешного подкупа, рейдер может созвать внеочередное собрание акционеров и поставить на повестку дня нужные вопросы (смена правления, дополнительная эмиссия, продажа активов). И результаты этого голосования могут быть полной неожиданностью для собственников предприятия. Вот случай из практики корпоративной борьбы, где использовались названные приёмы : Российский холдинг по производству овощных консервов, заинтересовался автотранспортным предприятием, созданным в виде ЗАО. Данное АТП было выбрано холдингом по нескольким причинам : близкое расположение к основным магистралям, современный автопарк и развитая авторемонтная база. Цель – установление контроля над предприятием для развития собственное автотранспортной базы. Первоначально, руководство холдинга сделало предложение о дружественном слиянии, однако оно было отвергнуто. В итоге, собственники холдинга решили провести недружественное поглощение. В состав холдинга входила инвестиционная компания, главным назначением которой было проведение операций по приобретению активов. По сути, это была своя компания-рейдер. Операция была начата со сбора информации. Холдинг получил копию устава компании и копию реестра акционеров. Копию реестра захватчики приобрели у работника предприятия. При этом работник не имел доступа к этой информации, однако на предприятии не была налажена система безопасности. После анализа структуры собственности АТП было принято решение организовать скрытую скупку акций миноритарных акционеров.
В ходе скупки акций возникли некоторые трудности. Основной из них было то, что в реестре оказалось много «мёртвых душ» (умерших акционеров или выехавших за рубеж) и несовершеннолетних акционеров. Поэтому для покупки акций рейдерам было необходимо искать наследников, помочь им унаследовать акции и только потом выкупить их. Для приобретения акций несовершеннолетних было необходимо разрешение опекунского совета, однако рейдеры частично преодолели и эту проблему. В итоге, из этого сегмента собственников акций рейдеры собрали примерно 18% акций, чего было явно недостаточно.
Дальше рейдеры начали скупку акций у коллектива предприятия, однако им не удалось преодолеть административный ресурс. Работники боялись продавать акции под страхом увольнения, при этом руководство АТП решило не выкупать акции у работников : последние при получении зарплаты, были обязаны подписать доверенность, дающую право собственникам ЗАО голосовать на общем собрании акционеров. В результате такой манипуляции руководство ЗАО консолидировало более 60% акций, и на очередном собрании акционеров перевес был на стороне топ-менеджмента. Однако удержать контроль им не удалось. Хотя работник и подписывал доверенность на право голосования своими акциями, это не мешало ему беспрепятственно ими распоряжаться. Поэтому выдав доверенность, многие сотрудники продавали рейдеру свои акции. Менеджеры АТП узнали об этом только на следующем собрании акционеров, на котором стало известно, что рейдерам принадлежит уже 30% акций. Однако и рейдерам не удалось принять нужные им решения. После этого собрания, руководство ЗАО осознало критичность положения и приняло решение о начале параллельной скупки акций. Однако, акционеры, увидев какая разгорелась борьба решили повременить в с продажей акций, что бы продать их с наибольшей выгодой В ходе трёхмесячной скупки стоимость акций увеличилась с 20 до 50 номиналов и в итоге остановилась : рейдеры не собирались платить за акции больше, иначе захват потерял бы для них экономический смысл, а руководство АТП просто не располагало необходимыми деньгами. Тем не менее, ведя вялотекущую борьбу, захватчики довели свою долю до 40%. В то же время, руководство предприятия установило контроль также примерно над 40% акций. В «свободном плавании» оставалось примерно 20% акций, но было трудно определить, чью позицию займут их собственники. В это время захватчики поняли, что скупка акций себя исчерпала и переключились на новый метод. Они установили контакт с заместителем председателя правления, который был самым ярым приспешником председателя. После этого они запустили «утку», что зам. Председателя тайно им помогает. Эти слухи дошли и до председателя, что привело к размолвке между ним и его замом. На фоне этого личностного конфликта, рейдеры убеждают зама сотрудничать с ним, подкупают его и обещают избрать председателем правления, но для этого заму необходимо снова войти в доверие председателя и настоять на проведении внеочередного собрания. Заместитель выполняет свою задачу. Председатель поверил в лояльность зама и согласился на проведение внеочередного собрания. Председатель пошёл на это потому, что АТП имело немного больше акций, чем захватчики, а кроме того, в повестке дня, помимо вопроса о переизбрании органов управелния, был вопрос и о проведении дополнительной эмиссии. И вопрос об эмиссии стоял в повестке первым. Председатель рассчитывал провести доп. Эмиссию и распределить акции по закрытой подписке и размыть пакет рейдеров. По остальным же вопросам он рассчитывал голосовать против. В день собрания поначалу, все происходило как прогнозировал председатель. Кворум был зарегистрирован, вопрос о проведении доп. Эмиссии принят. А дальше произошло непредвиденное. В процессе голосования по вопросу о смене органов управления заместитель председателя (владевший 15% акций) «неожиданно» выступает на стороне рейдеров. Поскольку решение о смене органов правления принимается простым большинством, то это решение было принято. Таким образом АТП было поглощено и было включено в структуру захватчика. Существует также такой способ как юридическая блокирование пакета акций. Его суть – в наложении через суд ареста на право голосования акциями. Как правило, такое решение получают путём подкупа судьи или предоставления подложных документов. Его суть в том, что захватчики блокируют пакет миноритарного акционера, причём с расчётом, что бы при проведении общего собрания собирался кворум. Это приводит к уменьшению доли собственников предприятия и может позволить рейдерам принять нужные решения. Этот метод может применяться и в более жёсткой и незаконной форме : захватчики созывают собрание акционеров. Все участники регистрируются. После того как кворум собран и участники приступают к повестке дня «неожиданно» появляются судебные исполнители и запрещают тому или иному акционеру голосовать. Это может привести к огромному увеличению доли рейдера и он получает квалифицированное большинство на голосовании. Обычно после этого следуют изменение устава, смена правления и продажа активов. Причём, оспаривать это решение практически бесполезно : имущество успеет несколько раз сменить владельцев и окажется в руках «добросовестного» приобретателя. Разновидность этого способа – физическая блокировка акций. Достигается она простыми, но действенными мерами : например, по «нелепой случайности» акционеру неправильно сообщают место проведения собрания, по пути его может задержать работник ГАИ, он может попасть в аварию, или застрять в лифте. В отдельных случаях, акционера могут просто физически не допустить на собрание. В итоге, на голосовании набирается кворум, но доля владельцев предприятия несколько уменьшатся и рейдер может получить необходимое число голосов и принять нужные ему решения. Следующий способ отличается откровенным беззаконием, однако, вследствие пороков законодательства он весьма эффективен и часто применяется. Это манипуляции с реестром акционеров. Их существует несколько разновидностей : Незаконный перевод акций : Рейдеры по незаконному судебному решению или подложному передаточному распоряжению , обязывают регистратора перевести акции с лицевого счёта собственника на подставное лицо. Далее акции переводятся на нужного акционера и рейдеры собирают контрольный пакет и созывают общее собрание. Дальнейшая кража имущества совершается молниеносно и вернуть его практически невозможно. Этот метод основывается на том, что регистратор не обязан требовать предоставления доказательств совершения сделки, приведшей к передаче акций. Так же регистратор не обязан испрашивать согласия собственника акций или немедленно уведомлять его о произошедшей передаче. Незаконное изменение реестра акционеров : этот способ основан на том, что, доли акционеров определяются записью в реестре акционеров. Отсюда напрашивается вывод, что можно не покупать акции, а просто изменить реестр, увеличить свою долю акций и на «законном» основании принять решение о продаже активов. Такую подмену можно осуществить несколькими способами
– фиктивная утрата реестра. Здесь, подкупленный реестродержатель «неожиданно» теряет реестр, после чего, опираясь на резервные копии, он его восстанавливает. Но в новой редакции реестра, у захватчиков есть «проплаченный» контрольный пакет акций. После этого, рейдеры созывают собрание и принимают все необходимые решения.
- фиктивная передача реестра : здесь рейдерам необходимо добыть незаконным копию реестра : реестр может истребовать подкупленный суд и передать её захватчикам, реестр могут истребовать подкупленные органы контроля, реестр может быть получен от работника предприятия или его акционера. После этого рейдеры подделывают решение общего собрания о передаче им реестра и на его основе, создают новый, где приписывают себе контрольный пакет акций. Дальнейшие действия рейдеров, вполне предсказуемы. Подобным способом могут захватываться доли участников ООО : по поддельному распоряжению собственника его доля переходит в собственность другого лица, а потом ещё несколько раз перепродается. Несмотря на простоту этих способов, по подобным схемам проводится значительная доля рейдерских захватов. В российском законодательстве у акционера нет специальных оперативных способов защиты в случае противоправного списания его пакета акций. Также, законом не урегулирована ответственность регистратора и недостаточно подробно определён их правовой статус. Это приводит кто тому, что после потери имущества иски собственников вязнут в судах Другой способ захвата это - фиктивная смена органов управления. Ещё это называется создание «параллельного» правления. В этом случае, рейдеры созывают фиктивное собрание акционеров. Акционеры уведомляются о предстоящем собрании заказными письмами с поздравительными открытками или рекламными сообщениями. Так, рейдер номинально «уведомляет» акционеров, поскольку закон не обязывает производить опись вложения в такие уведомительные письма. Таким образом на этом фиктивном собрании номинально присутствуют все члены юр. лица. Затем рейдеры подделывают протокол общего собрания. На этом фиктивном собрании принимается решение о смене генерального директора, членов правления и об изменении устава. Подделываются и все сопутствующие документы. После чего фиктивный директор продаёт активы предприятия. Они перепродаются ещё несколько раз и оказываются у добросовестных приобретателей. В итоге, реальные собственники узнают обо всём этом лишь когда к ним приходят приставы с исполнительными листами на изъятие имущества, и менять что либо уже поздно. Этот способ особенно хорошо подходит для захвата ООО. На практике, такие дела или запутываются во встречных исках сторон или же захватчики исчезают после продажи актива. Подкуп и шантаж должностных лиц предприятия : множество российских предпринимателей даже ничего не слышали о защищённой структуре собственности. В результате должностные лица предприятия могут иметь избыточный объём полномочий. В результате, рейдеры изучив структуру предприятия могут : - подкуп генерального директора. Этот способ может быть выбран при отсутствии контроля за его деятельностью. Зачастую директора соглашаются продать рейдерам за бесценок ценные активы предприятия за большое вознаграждение. Этот способ основывается на том, что в законе не установлена ответственность директоров за ущерб нанесённый фирме, кроме того, при предъявлении иска директор ссылается на то, что он находится в трудовых отношениях с предприятием и это жёстко ограничивается размер его возможной ответственности. Ещё один способ, состоит в том, что рейдеры подкупают генерального директора компании и тот заключает какой-нибудь кабальный договор, в результате которого предприятия набирает огромную задолженность перед рейдерами и в результате банкротится и передаёт им свои активы. - подкуп топ-менеджеров предприятия – в некоторых фирмах они входят в совет директоров и имеют право заключения сделок на отчуждения имущества. Этот способ срабатывает при низкой мотивированости менеджмента и наличии конфликтов с руководством, когда «топы» «сливают» родное предприятия что бы получить, то что «причитается им по справедливости», а также с целью мести нелюбимым руководителям. - подкуп акционеров. Рейдер может начать скупку акций но по разным причинам не доводит её до контрольного пакета (встреча сопротивления со стороны руководства) может подкупить одного или нескольких акционеров голосовать за его решения на общем собрании. В этом случае, рейдер созывает общее собрание, на котором за него неожиданно голосуют «старые» акционеры и рейдер получает нужные ему решения. Также многие предприятия имеют в своей структуре номинальных акционеров или номинальных директоров, которые являются родственниками или знакомыми директоров и фактически не принимают участия в деловой жизни предприятия, однако наделены обширными полномочиями. Рейдеры могут подкупить и их, предложив им выписать доверенность на право голосования, уступить свою долю или непосредственно отдать приказ на продажу нужного актива. Вообще же, подкуп может использоваться с самыми разными целями, например, предоставление информации, недонесение, заключение нужного договора – варианты ограничены лишь фантазией захватчика. Помимо подкупа, рейдеры могут использовать и шантаж. Рейдеры могут добыть компрометирующие сведения о нужном лице или же прибегнуть к угрозам и запугиванию. Следующий по распространённости способ – это захват через задолженность. До принятия в 2002 году нового закона о банкротстве, самым распространенным способом был захват через кредиторскую задолженность. Суть этого метода в том, что рейдер покупает небольшие долги фирмы, ждёт их просрочки, после чего инициирует процедуру банкротства, начинает санацию предприятия и становится первым в очереди кредиторов на получение имущества. Сейчас этот способ используется, скорее как дополнительный, потому что с принятием нового закона должнику даётся время что бы расплатиться с предъявленными долгами. Но этот метод продолжает применяться, прежде всего потому, что начало процедуры банкротства даёт возможность наложить через суд арест на имущество предприятия. Такие решения суд принимает на основании подложных документов или в результате взятки. Рейдеры добиваются ареста имущества фирмы, потому что это крайне затрудняет оборону предприятия. Поэтому, этот метод используется в основном в начале атаки, что бы связать руки обороняющимся, распылить их усилия и посеять панику. Однако этот способ может использоваться и в качестве основного. Если фирма обладает большой задолженностью, а рейдер значительными ресурсами, то он может скрытно скупить долги предприятия, дождаться неблагоприятного момента и предъявить погашения задолженности. После чего, он законно получает контроль над предприятием и его активами. Этот способ применяется в случае, если активы фирмы недооценены. Например, предприятие имеет дорогую недвижимость и оборудование, а её уставной капитал составляет 100000 рублей. В ряде случаев долги предприятию создаются рейдерами искусственно. Например, в одном случае, рейдеры договорились с местными властями, и те затеяли «срочный» ремонт единственной дороги, которая вела к заводу. В результате, завод две недели не мог доставлять продукцию до потребителей и причинил им большие убытки. Завод не смог вовремя расплатиться с кредиторами, и рейдеры инициировали процедуру банкротства. Таким образом, процветающее предприятие было раздавлено. В других случаях, у предприятия может отключаться газ и электричество – это ведёт остановке производства и срыву контрактов, остановить деятельность предприятия может подкупленный суд или надзорные органы.
Вот случай из юридической практики, где предприятие было захвачено через использование подкупа и кредиторской задолженности : Некое ООО производило кисломолочную продукцию. Его главный конкурент на локальном рынке решил его поглотить. Для этого была привлечена профессиональная рейдерская компания. Собрав сведения об ООО был разработан план действий. В банке, в котором обслуживалась компания-мишень нападающая сторона открыла счёт на 1 млн. долларов. Затем рейдеры установили контакт с руководителем ООО и тот за значительное вознаграждение согласился действовать заодно с ними. Это стало возможным ввиду того, что директор не был собственником предприятия, а собственник, в свою очередь не заботился о высокой мотивированности директора.
Дальше, директор взял в банке рейдеров кредит на $1 млн. под залог всего имущественного комплекса. Срок погашения – 1 мес. Естественно, что этот кредит не был погашен, и банк реализовал имущество предприятия в пользу рейдеров. В этом случае, захватчик без сожаления расстался с $1 млн. ввиду того, что на кону стояло лидерство на локальном рынке. Операция была проведена примерно за 3 месяца. Ни на одном этапе операции у рейдеров не возникло значительных сложностей. Разновидностью захвата через кредиторскую задолженность является захват через создание налоговой задолженности. В этом случае, рейдеры устанавливают взаимовыгодные отношения с налоговыми органами и те устраивают тотальные проверки предприятия. У нас же, многие предприятия используют агрессивные схемы оптимизации налогообложения или же недоплачивают налоги. В ходе проверок это вскрывается, предприятию выставляют огромные штрафы, которые оно не может оплатить, после чего начинается процедура банкротства, в ходе которой рейдер получает нужные ему активы. После начала процедуры банкротства задача рейдера встать первым в очереди кредиторов. Как это происходит в деталях – я не знаю, однако, без подкупа государственных служащих такая схема нереализуема. Предприятие можно обанкротить и через захват нематериальных активов. Этот метод основывается не том, что в России регистрация авторского права происходит факультативно, то есть сам факт авторства не проверяется. Получается, что автор тот, кто первый зарегистрировал свои права. У многих же российских фирм не зарегистрированы авторские права на принадлежащие им нематериальные активы. Этим и пользуются рейдеры. Они собирают информацию о незарегистрированных нематериальных активах фирмы это : используемые технологии, промышленные образцы, торговая марка, логотип. После этого они регистрируют их на себя. Потом, подаётся иск с требованием прекратить их «незаконное использование» и возмещения огромного ущерба от такого использования. Как правило, это ведёт к остановке работы предприятия и образованию огромных убытков от простоя и сорванных контрактов. После этого предприятие проводится под процедуру банкротства в ходе которой захватчик получает необходимые ему активы. Отдельный вид захватов строится на оспаривании итогов приватизации. Здесь рейдер прикрывается защитой государственных интересов. Атака может строится на : - признании недействительными результатов тендеров по продаже государственного пакета акций. Большинство российских предприятий было создано с нарушениями закона (наиболее распространённое – фиктивность проведённого тендера). Но даже если торги были проведены честно, его результаты можно оспорить, на основании, что были ущемлены чьи либо права, например трудового коллектива предприятия или лица, не допущенное на торги. Во-вторых, процедуру торгов можно оспорить, опираясь на то, что процедура торгов была проведена с нарушениями закона. Естественно, что оспаривание подготавливается взятками и подкупами, к нему должны быть подготовлены гос. органы, которые должны быть готовы признать свою вину. После этого проводится повторная продажа государственного пакета акций. И на этот раз – в нужные руки. Другие основания результатов приватизации это : - недостаточно высокая цена продажи - неисполнение покупателем взятых инвестиционных обязательств Реализация этих методов невозможна без поддержки властей и подкупа гос. служащих. Особым видом захвата является захват государственных предприятий и НИИ. Они уязвимы, как никто другой. В первую очередь это связано с тем, что директора этих предприятий в начинали работать по советским законам и не в состоянии противостоять напору рейдера. Технология захвата достаточно проста. Выбирается объект поглощения, и на руководство собирается компромат. Достать его очень просто. Как известно, многие госпредприятия а вынуждены часть помещений сдавать в аренду, чтобы выжить, однако это является прямым нарушением закона. В итоге, на предприятие присылается проверка, которая находит нарушения. Кто виноват? Директор. Старого директора увольняют, а на предприятие приходит лояльный к захватчику новый руководитель, который заключает ряд кабальных сделок, результатом которых являются долги. Причём кредиторами являются или сами рейдеры или афилированные с ними лица. . После этого захватчики могут отобрать по каждому долгу через суд часть имущества у предприятия. Либо проводят приватизацию предприятия, и оно выставляется на продажу с большой задолженностью в балансе. При этом любому иному покупателю покупка этой компании становится невыгодной. Захватчики становятся хозяевами предприятия, а поскольку они должны сами себе, то они становятся новыми собственниками безо всяких убытков. Сейчас я рассказал об основных способах захвата предприятий. Это перечень далеко не исчерпывающий. Рабочих способов захвата в несколько раз больше. При этом все перечисленные способы, как правило не используются по отдельности, а комбинируются. Например, начало атаки может сопровождать скрытая скупка акций, потом предприятию предъявляется просроченный долг и суд накладывает арест на имущество. После этого рейдеры подкупают заместителя председателя и меняют устав и генерального директора. Вообще, разнообразие схем захвата ограничено лишь фантазией рейдера. Однако, во всяком рейдерском захвате, постоянно одно. Как сказал директор Российского агентства экономической безопасности : главные составляющие любого рейдерского захвата — это, во-первых, фальшивые документы, во-вторых, подкуп и коррупция, и, в-третьих, несовершенство системы регистрации предприятий. Кроме того, значительная часть захватов происходит из за беспечности и юридической неграмотности собственника, который не выстраивает защищённую структуру собственности и зачастую работает с нарушениями законодательства. Всё это в полной степени используют рейдеры. Глава 2 Борьба с рейдерством в России. Борьба с рейдерством – это комплексное мероприятие, которое должно идти по трём основных направлениям : – борьба с коррупцией в целом (антикоррупционное законодательство и специальные Оперативные мероприятия) - внесение поправок в гражданское и процессуальное законодательство . Они должны быть направлены на исключение большинства схем рейдерских захватов.
- создание особых антирейдерских структур, которые бы смогли эффективно противостоять незаконным захватам. Причём, эти структуры должны быть как государственными так и общественными. Основным условием рейдерства является коррупция. В рамках борьбы с коррупцией в России проводится два основных мероприятия – это административная реформа и введение антикоррупционной экспертизы законодательства. В рамках административной реформы будет повышена эффективность исполнительных органов. Особый акцент делается на снижение уровня коррупции. Здесь основными мероприятиями являются усиление роли гражданского общества и объединений предпринимателей, создание специальных механизмов антикоррупционных расследований, усиление служб внутренней безопасности, разбиение административных процедур на отдельные стадии, их детальная регламентация и деперсонализация, регулярная ротация должностных лиц.
Примечательно, что в отдельных регионах предпринимательские объединения начали в порядке эксперимента сопоставлять, где в органах госуправления, прокуратуре, милиции, судах, нотариате и т. п. потворствуют рейдерству. За несколько месяцев определился почти строго очерченный круг лиц. В махинациях участвуют практически одни и те же люди. Стало быть, система порочна далеко не полностью и избавиться рейдерской коррупции можно немногочисленными, но хорошо спланированными акциями. Важнейшим достижением является антикоррупционная экспертиза законодательства. Целью этой программы является выяснение коррупциогенности закона, то есть, изначально заложенной в нём возможность способствовать коррупции. Как сказал Френсис Бэкон – «возможность украсть создаёт вора». Намного лучше не создавать условий для возникновения коррупции, чем потом с ней бороться. Уже разработаны специальные методики анализа документов, и предполагается, что будет создан комитет по анализу как действующих, так и принимающихся законов. В итоге, коррупциогенную экспертизу должны проходить все законы издаваемые Государственной думой. Эффективным шагом по борьбе с рейдерством являются поправки в законодательство и принятие новых законов. Об исключительной эффективности этого способа, свидетельствует тот факт, что после принятия в 2002 нового закона о банкротстве, захват через фиктивное банкротство сразу же перестало быть основной схемой рейдерских атак и рейдеры переключились на другие схемы. Сейчас, проходит второе чтение законопроект о Центральном депозитарии. Создание центрального депозитария, позволит исключить целый ряд схем захвата через реестр акционера. Если раньше, АО часто захватывалось через фиктивную утрату реестра или фиктивную передачу реестра, то теперь такие схемы будут невозможны. Суть этого закона, в том, что АО ведут реестр, который находится в руках частных регистраторов. Они весьма подвержены давлению и подкупу, к этому присоединятся фактическая безответственность самих регистраторов. По новому закону, предлагается создать единый федеральный орган, который с высокой надёжностью может выступать в качестве регистратора. К слову, в Европе подобные органы существуют более 50-ти лет, и за это время они доказали свою надёжность и эффективность. Для тех фирм, которые будут продолжать пользоваться услугами частных регистраторов планируется внести изменения в ФЗ «о рынке ценных бумаг», «об акционерных обществах», в УПК и КоАП. В них планируется определить способы защиты владельцев ценных бумаг в случае их противоправного списания, а также ужесточить ответственность регистраторов за нарушение правил ведения реестра. Комплексным актом, который значительно исправит ситуацию, является так называемый «антирейдерский пакет». Он называется "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Он принят на основе «Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года».Законопроект содержит несколько принципиальных моментов: • Во первых, в нём вводится понятие «корпоративных споров» и устанавливается их исключительная подведомственность арбитражным судам . Смысл этого начинания в том, что бы исключить рассмотрение спора в судах общей юрисдикции. Это сделано потому, что арбитражные судьи более профессиональны в таких вопросах и у рейдера меньше шансов подкупить или обмануть такой суд. В том числе и в силу того, рассмотрение ведётся 3-мя судьями. Недостаток этой нормы в том, что арбитражные суды намного более дорогие и реализация этого правила потребует значительных затрат и расширения штата судей. • Также вводится норма, о том что дело должно рассматриваться только по месту нахождения юридического лица Такой порядок рассмотрения корпоративных конфликтов, позволит лишить рейдеров возможности подавать иск в любом регионе страны. Сейчас очень распространена ситуация, когда рейдеры обращаются в свой «прикормленный» суд, и через его незаконное решение осуществляют захват Существует прецедент, когда решение деревенского суда остановила работу завода-гиганта. Захват осуществлён не был, но заводу были причинены огромные убытки. • Вводится институт коллективного иска, позволяющий объединять требования значительных групп граждан и организаций в одно производство. Эта мера должна защищать интересы миноритарных акционеров, и способствует рациональному использованию судов. • Суд обязан оперативно информировать компанию о начавшемся судебном разбирательстве, а также о его важнейших этапах. Это важнейшая мера. Как правило, рейдерские захваты ведутся скрытно, через заочный процесс. Основная цель – не допустить к разбирательству другую сторону и получить нужное судебное решение. Как правило, оно основывается на подложных документах, которые легко может опровергнуть другая сторона, если она участвует в процессе. Одна лишь эта норма, значительно усложнит осуществление захватов. • Устанавливаются ограничения на принятие обеспечительных мер : это арест долей и акций, арест имущества предприятия, запрет органам и лица принимать решения рамках своей компетенции. Во-первых, суд может наложить такие меры лишь в судебном заседании, на котором должны присутствовать обе стороны. Это даёт возможность ответчику привести свои доводы против наложения подобных мер. Сейчас же, возможно заочное наложение обеспечительных мер. Это ведёт к тому, что рейдеры в нужный момент могут истребовать запрет на право голосования акциями на нужного акционера и получить большинство на голосовании или наложить арест на имущество предприятия, что чрезвычайно затрудняет оборону предприятия. • Уточняется процедура обжалования решений органов управления организации, а также оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью. В частности, уточняется круг лиц, которые могут обратиться в суд с подобными требованиями. Сейчас, же многие внутренние решения предприятия, могут оспорить совершенно непричастные лица. Поэтому, рейдеры часто строят свои атаки на признании недействительными дополнительной эмиссии акций или на оспаривании внутренней политики предприятия. • Продолжением этого начинания является сокращение сроков исковой давности при оспаривании решений органов юридического лица, а также актов государственной регистрации юридических лиц или изменений в их учредительные документы. Рейдеры часто используют старые нарушения, допущенные при создании юридического лица, пусть даже они крайне незначительны. Часто оспаривается порядок проведения дополнительной эмиссии и смены правления предприятия. Многие из рейдерских атак строятся как раз на оспаривании подобных действий.
• Важнейшая мера : Внеочередное собрание акционеров подлежит судебному контролю. Эта мера направлена исключительно на пресечение такой рейдерской схемы как «параллельное правление» и фиктивная схема руководителя. Рейдеры часто подделывают протоколы внеочередного собрания акционеров на которых принимаются нужные им решения. Теперь же внеочередные собрания будут подлежать предварительному судебному контролю, что значительно осложняет применение этой схемы.
• Планируется установить правило об обязательном соединении в одно производство тесно связанных между собой требований, вытекающих из одного спора. Рейдеры часто, подают целый веер исков в разные суды по одному и тому же делу с небольшими различиями в предмете иска или составе участников. Это приводит к запутыванию дела и противоречивости вынесенных решений, что часто используют рейдеры. Особняком стоит проблема «добросовестного приобретателя». Хотя Гражданский кодекс и разрешает истребование имущества из чужого незаконного добросовестного владения, но практике, возврат украденных активов крайне затруднителен. Поэтому Комитет Госдумы по собственности предлагает ввести требование к новому владельцу о доказательстве чистоты истории владения приобретенной им собственности. Сейчас Депутаты Госдумы работают над поправками к закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Несовершенство законов о госрегистрации юридических лиц позволяет рейдерам на правовой основе завладевать чужой собственностью. Сейчас для рейдеров нет препятствий для регистрации любых фиктивных документов, потому что никто не проверяет их достоверность. После принятия нового закона регистрирующий орган будет обязан проводить проверку представленных для регистрации сведений. И направлять материалы в милицию, если появятся малейшие признаки подлога. Проект предусматривает, что протокол собрания учредителей должен быть обязательно заверен нотариусом, который несет ответственность по закону за его достоверность. При регистрации документов должна быть удостоверена личность заявителя, чего сейчас не делается. Закон запретит присылать заявления о госрегиcтрации по почте, вводит обязательное письменное уведомление со стороны регистрирующего органа о планируемых регистрационных изменениях – это предупреждает фиктивное, незаконное списание имущества и его перевод на нового собственника. Ценность этих предложений трудно переоценить. При их реализации станут невозможными целый ряд рейдерских схем. Особо стоит вопрос о защите государственных и оборонных предприятий. Сейчас они крайне уязвимы для захватов. Собственно, антирейдерская кампания была начата в результате громких захватов оборонных предприятий. Оборонные предприятия крайне уязвимы из за их недофинансирования. Большинство из них, так или иначе находились на грани банкротства, а многие из них до сих пребывают в этом состоянии. Поэтому, обанкротить и поглотить гос. предприятие достаточно просто, через кредиторскую задолженность, причём совершенно законно. В ответ на это Правительство РФ приняло постановление "О реализации мер по предупреждению банкротства стратегических предприятий и организаций, а также организаций оборонно-промышленного комплекса" Будет создана специальная Правительственная комиссия, призванная внимательно отслеживать ситуацию с финансовым обеспечением всех предприятий ОПК и предупреждать саму опасность банкротства на самых дальних подступах. Одной из задач нового органа власти станет контроль за своевременным и ритмичным финансированием оборонно-значимых предприятий по линии госзаказа. Планируются изменения и в уголовное законодательство. Экспертная группа под руководством депутата Государственной Думы, члена Комитета по собственности Александра Агеева опубликовала доклад "Рейдерство или инвестиционная деятельность - переосмысление явления в национальной экономике". В нём предлагается создать при прокуратуре каждого федерального округа специальные группы численностью не менее 150-200 человек, которые будут заниматься оперативными расследованиями фактов криминальных поглощений. Также предлагается разработать систему проверки документов, поступающих на регистрацию в Федеральную регистрационную службу и Федеральную налоговую службу. В общей сложности в докладе перечислено десять предложений, призванных не просто изменить отношение к рынку слияний и поглощений, но и существенно сократить количество криминальных поглотителей. В качестве наиболее радикальной меры предлагается увеличить наказание, предусмотренное первой частью 303 статьи УК РФ (фальсификация доказательств по гражданскому делу): вместо штрафа либо ареста от 2 до 4 месяцев до 10 лет лишения свободы. А профильные комитеты Госдумы желают проработать возможные изменения в Уголовный кодекс РФ. Предлагается взять за основу лишь несколько статей УПК - мошенничество; разбой; фальсификация доказательств; вынесение заведомо неправосудных приговоров, решения или иного судебного акта, подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, , штампов, печатей, бланков. В каждую из этих действующих норм вносится дополнение: "то же деяние, повлекшее за собой приобретение/установление контроля над юридическим лицом и/или его активами или денежными средствами ." Тем не менее, более правильным было решение о выделении рейдерства в отдельную статью, поскольку при рейдерском захвате могут совершаться практически все преступления предусмотренные уголовным законодательством и следуя этой логике, в большинство статей УК нужно добавлять квалифицированный «рейдерский» состав. Правильно рассматривать рейдерский захват как сложное преступление, совершаемое посредством иных преступлений, объединённых единым умыслом. Однако, те немногие рейдеры, которые к сегодняшнему дню находятся за решеткой, как правило осуждены, за подделку документов. Все остальное нашим правоохранительным органам "очень трудно доказать". И плохо в стране не сколько с правотворчеством, сколько с правоприменением. На сегодняшний день, вероятность быть осуждённым за захват предприятия столь мала, что мало пугает самих захватчиков. Важнейшим шагом по противодействию рейдерским захватом является создание специализированных антирейдерских организаций. Как государственных, так и общественных. На данный момент созданы следующие организации : - Межведомственная комиссия при правительстве Санкт Петербурга по вопросам экономической безопасности - Управление правительства Москвы по вопросам экономической безопасности - Подразделение по защите прав акционеров и собственников при корпоративных конфликтах Управления по борьбе с экономическими преступлениями ГУВД Москвы Это государственные органы, предназначенные помогать атакуемым предприятиям. Они обладают широкими полномочиями по защите предприятий. Негосударственным органом является Комиссия по мониторингу и противодействию недружественным поглощениям предприятий при ТПП (Торгово-Промышленная Палата). Это ассоциация предпринимателей. В её задачи входит изучение анализ практики недружественных поглощений и выработка советов предпринимателям и законодателю. Также она оказывает содействие фирмам в конкретных конфликтах. Как информацией так и взаимодействием со СМИ и гос. органами. Однако ТПП – имеет свои филиалы далеко не во всех регионах страны. И на данный момент в России не существует федерального анирейдерского органа. Однако, это обуславливается тем, что на Москву и Санкт-Петербург, до недавнего времени приходилось больше половины захватов в стране, а на центральную часть – около двух-третей.
Также, стали появляться многочисленные правовые охранные предприятия, или как их называют «антирейдерами». Эти фирмы специализируются на оказании помощи поглощаемым предприятиям. Кроме того, они представляют комплекс услуг по превентивным защитным мероприятиям, проводимым в «мирное» время. Их квалифицированная помощь значительно затрудняет захват предприятия, и тенденция к сокращению числа успешных захватов это во многом их заслуга.
Относительно недавно появилась «Всероссийская Антирейдерская лига». Членами лиги должны стать юристы, депутаты, журналисты и предприниматели, единой задачей которых будет выявление и экспертиза случаев рейдерских атак. Участники лиги будут также консультировать предпринимателей по вопросам противодействия незаконным захватам собственности. Также, сейчас сложилось сильное антирейдерское интернет-сообщество. Имеются многочисленные сайты посвященные методикам противодействия рейдерским захватам и антирейдерскому законодательству. При этом, многие гос. органы всё лучше осваивают методики расследования рейдерских захватов, что смягчает нехватку специализированных органов. Разработанный по инициативе депутата Агеева доклад утверждает, что незаконные поглощения, то есть криминальная составляющая российского M&A-рынка, не превышают 5 процентов от общего объема сделок по слияниям и поглощениям. Более 70 процентов сделок в данном сегменте российского рынка проходят по взаимному согласию сторон и лишь около 20 процентов сделок - недружественные, но абсолютно законные. Авторы считают, что обществу необходимо выработать толерантность к этому явлению доклада, и оценивать сделки по слияниям и поглощениям не на предмет их недружественности, а исходя из экономического и социального эффекта. Недружественные поглощения могут играть и положительную роль в экономике, их работа позволяет "сокращать неэффективные секторы экономики, увеличивать налоговые базы, снижать уровень экономической преступности, улучшать экологию за счет закрытия старых вредных производств, оптимизировать структуру занятости населения и улучшать градостроительную ситуацию". Задача государства – установить правила подобных поглощений, что бы направить их в социально-полезное русло. В то же время, в России отсутствует законодательство которое бы подробно регулировало правила корпоративных войн – слияний и поглощений предприятий. В то же время на Западе подобное законодательство получило большое развитие и недружественные поглощения происходят в соответствии с законом. Поэтому отсутствие законодательства регулирующее недружественные поглощения является большим недостатком российской правовой системы, и нельзя положительно оценить действия законодателя, которые не занялся срочным составление проекта такого закона, а ограничился лишь тактическими мерами. Статистика показывает, что 70% нападений заканчиваются успехом. В России уже появились профессиональные рейдерские компании. Многие крупные корпорации заводят свои собственные рейдерские отделы. Причина этого – исключительная реентрабельность и прибыльность рейдерства. По признаниям самих рейдеров, прибыль рейдерской атаки составляет от 300% до 1000%. Это и объясняет, столь высокую распространённость рейдерства. Деньги потраченные на взятки и сбор информации окупаются в десятикратном размере. Я повторю ещё раз, что в основе большинства рейд-атак лежит коррупция. Ставки на незаконные услуги гос органов уже превращены в тарифы. Вот выдержка из воспоминаний одного рейдера : «25-100 тысяч долларов стоит нужное постановление суда. Возбуждение уголовного дела 10-60 тысяч долларов. Закрытие уголовного дела от 50 тысяч в районной прокуратуре и до миллиона в генеральной. За 100 тысяч долларов служба судебных вылетит в любую точку России, чтобы исполнить самый нереальный исполнительный лист. Изменение записей в реестре акционенров от $10 тыс. в Москве и от 1 тыс. в провинции. Принятие судом решения об обеспечительных мерах, аресте реестра, запрете собрания акционеров, аннулировании результатов собрания акционеров $10-20 тыс. в регионах и $30-200 тыс. в Москве. Удостоверения нотариусом подписей на документах $ 3-10 тыс.» Поэтому, основным условием уничтожения рейдерства является искоренение коррупции. Большая часть успеха рейдеров обеспечивается «административным ресурсом» Однако, вторым слагаемым успеха рейдеров является грубая небрежность собственника в защите своего имущества. Действительно, что многие фирмы имеют уязвимую структуру собственности и распыленный акционерный капитал. Часто топ-менеджеры фирмы имеют чрезмерные полномочия, при отсутствии должного контроля. Фирма может работать с нарушением законодательства. Всё это в полной степени используют рейдеры. Хотя , с другой стороны, рейдеры выполняют и позитивную роль в экономике : они уничтожают убыточные предприятия, и в полной степени включат в экономический оборот похищенную собственность. С другой стороны, рейдеры часто разоряют процветающие предприятия, они заставляют собственников тратится на защиту бизнеса. Одним своим присутствием, Рейдеры увеличивают коммерческие риски и ухудшают инвестиционный климат. Поэтому, рейдерство, в целом, наносит огромный ущерб экономике. Заключение Рейдерство в России это крайне животрепещущая тема. На сегодняшний день сложилось множество профессиональные организации, действующую на постоянной основе и специализирующиеся на захватах предприятий. В своей деятельности они используют пробелы гражданского, гражданско-процессуального, административного и уголовного законодательства. Фактором, без которого нынешний размах бедствия был бы невозможным является высокая коррупция судебной и правоохранительной системы. Рейдеры наносят огромный ущерб экономике, через прямые, но главным образом косвенные убытки. Кроме того, объектами захвата часто становятся государственные предприятия, в том числе и НИИ и оборонные предприятия, что наносит огромный ущерб развитию науки и государственной безопасности. С другой стороны, законодатель, пусть запоздало, но принимает ответные шаги, разработав комплекс адекватных мер которые значительно осложнят захваты предприятий. Недостатком этих мер является отсутствие специального закона, регулирующего недружественные поглощения. Позитивным моментом является то что, в России начинают складываться многочисленные общественные организации, направленные на противодействия рейдерам, и они достигли значительных результатов. В то же время, государство не уделило должного внимания борьбе с коррупцией, а проведенную административную реформу нельзя назвать успешной. В целом, рейдерство, как явление идёт на спад и постепенно входит в цивилизованные рамки. Использованная Литература Законодательство : 1. Гражданский кодекс Российской Федерации : в трёх частях .- 6-е изд., - М.: Ось 89,- 2007 .- 384 с. .- 10000 экз. 2. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации .- М .: Омега-Л,- 2007 .- 160 с. .- (Библиотека Российского Законодательства) .- 5000 экз. , - ISBN 5-365-00072-2
3. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 129. от 08.08.2001 (в ред. от 05.02.2007) 4. ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 (в ред. от 18.12.2006) 5. ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 (ред. от 18.12.2007)
6. ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 (в ред. от 05.02.2007) Монографии 1. Астахов П.А. : «Противодействие рейдерским захватам» .- Эксмо, 2007 .- 240 с. – 3000 экз .- ISBN 978-6-699-21054-1 2. Ионцев М.Г. : «Корпоративные захваты : слияния, поглощения, гринмейл» .- Ось-89, 2008.- 272 с.,- 2000 экз .- ISBN 5-86894-799-1 3. Туник И.Ю. ; Поляков В.А. : «Антирейдер : пособие по противодействию корпоративным захватам». – СПб. : Питер, 2007 .- 208 с .- Серия : Владельцам бизнеса .- 3000 экз . -ISBN 978-5-91180-438-1