Представительство в гражданском и арбитражном процессе

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

Глава 1. Понятие и сущность судебного представительства

1.1 Понятие гражданского и арбитражного процессуального представительства

1.2 Цели судебного представительства в гражданском и арбитражном процессе

1.3 Процессуальное положение судебного представителя

1.4 Полномочия судебного представителя и порядок их оформления

Глава 2. Виды судебного представительства

2.1Законное представительство

2.2Договорное представительство

2.3 Уставное представительство

2.4 Общественное представительство

2.5 Представительство по назначению

Глава 3. Основание возникновения и Прекращения представительства в гражданском и арбитражном процессе

3.1 Основания возникновения представительства в гражданском и арбитражном процессе

3.2 Основания прекращения судебного представительства

Заключение

Список использованных источников

Введение

Актуальность темы исследования
обусловлена большой значимостью судебного представительства для укрепления гарантий конституционного права граждан на судебную защиту, а также гарантий реализации в гражданском процессе принципов законности, состязательности, диспозитивности и процессуального равноправия сторон при рассмотрении гражданских дел в суде.

Одним из основных ориентиров развития отечественной правовой системы является гарантированная ст. 48 Конституции Российской Федерации судебная защита прав и свобод личности. Судебная защита прав и свобод личности осуществляется через правовой механизм обеспечения этих прав и свобод, процессуальный порядок деятельности судов.

Одним из институтов, обеспечивающих защиту прав и свобод юридических лиц и граждан, в значительной степени является представительство в гражданском и арбитражном процессе.

Состязательность этих процессов, увеличение количества и усложнение дел в судах России, усиление роли сторон при собирании доказательств и доказывании в процессе, обуславливают важность для лиц, участвующих в деле, быть надлежащим образом представленными в суде, а потому тщательная разработка института представительства в гражданском и арбитражном процессе представляется актуальной.

Судебное представительство в гражданском процессе призвано оказывать юридическую помощь гражданам и организациям, содействовать защите их прав и охраняемых законом интересов. Участие судебного представителя в гражданском судопроизводстве способствует выяснению действительных отношений сторон, проявлению инициатив и активности участников процесса.

В современном гражданском процессе роль судебного представительства значительно возросла. Граждане желают, чтобы их интересы в суде защищал квалифицированный представитель. Возрастающие потребности общества в квалифицированной юридической помощи связаны с появлением в судах новых категорий сложных в юридическом отношении дел, например с участием граждан в хозяйственных обществах и товариществах, инвестиционных спорах, в том числе связанных с выпуском и обращением ценных бумаг, налоговых спорах и др., требующих высокой квалификации при их рассмотрении.

В связи с этим возрастает значение участия в процессе представителей, обладающих специальными познаниями в области права: адвокатов, частнопрактикующих юристов и т.д. Вместе с тем расслоение общества по финансовым возможностям ограничивает круг лиц, которые могут обратиться за помощью к профессионалам. Поэтому квалифицированная юридическая помощь, как это и предусмотрено в Конституции РФ, в определенных случаях должна оказываться бесплатно и, главное, она должна быть доступной. Важную роль в реализации данной конституционной гарантии права граждан на судебную защиту играет судебное представительство, которое является эффективным средством защиты прав гражданина.

Тема представительства в гражданском и арбитражном процессе относится к числу тех, которые постоянно находятся в центре внимания ученых-юристов. Интерес к проблемам процессуального представительства обусловлен местом и ролью данного института в системе гарантий гражданской процессуальной формы. Принятие и вступление в силу новых кодифицированных актов - Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не решило, а наоборот, обострило многие проблемы осуществления представительства в гражданском и арбитражном процессе.

Актуальность темы исследования обусловлена большой значимостью судебного представительства для укрепления гарантий конституционного права граждан на судебную защиту, а также гарантий реализации в гражданском и арбитражном процессах принципов законности, состязательности, диспозитивности и процессуального равноправия сторон при рассмотрении гражданских дел в суде. Изучение представительства является актуальным и для правотворчества, и для правоприменительной практики и для науки гражданского процессуального права.

Объектом
исследованияданной дипломной выступают общественные отношения, складывающиеся при оказании судебным представителем правовой помощи и обеспечении наиболее полной защиты интересов представляемых им лиц.

Предметом
исследования являются понятия судебного представительства в гражданском и арбитражном судопроизводствах, процессуальный статус судебного представителя,его полномочия, механизм осуществления различных видов судебного представительства, а также факторы, влияющие на повышение эффективности института судебного представительства.

Цели и задачи исследования.
Целью данной дипломной работы является анализ правового регулирования института судебного представительства в процессе его становления и развития. В частности, необходимо обобщить накопленный исторический опыт науки и судебной практики, исследовать существующие теоретические и практические проблемы представительства в гражданском судопроизводстве, разработать рекомендации по совершенствованию действующего законодательства в рамках правового регулирования судебного представительства.

Для достижения поставленной цели определены следующие задачи дипломной работы:

- изучить генезис представительства в гражданском судопроизводстве, рассмотреть основные исторические этапы его возникновения и развития;

- определить понятие судебного представительства, раскрыть его сущность и значение;

- рассмотреть отдельные виды процессуального представительства, выделить их специфические особенности;

- проанализировать основные полномочия судебных представителей, определить порядок их оформления:

- выявить проблемы правового регулирования института представительства, предложить возможные пути их разрешения.

Методологическая основа дипломной работы.
Для решения поставленных в работе задач использовался диалектический метод как всеобщий метод познания объективной действительности. Также применялись общенаучные и частнонаучные методы познания: формально-логический, исторический, системный, метод сравнительного правоведения и иные.

Теоретическую основу
и особую значимость для исследования составляют труды таких представителей науки, как М. А. Викут, Л. В.Войтович, Г. А. Жилина, О. В. Исаенковой, С. О.Королевой, П.В. Крашенинникова, В.И. Нечаева, М. К. Треушникова, Л. В. Тумановой, М. С. Шакарян, В.В. Яркова и других.

Нормативную базу исследования
составляют Конституция РФ, Федеральные конституционные законы, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, процессуальные нормы Гражданского кодекса РФ, иных Федеральных законов. Кроме того, в работе используются материалы судебной практики, которая характеризует проблемы правоприменительной деятельности в данной сфере.

Структура
работы определена ее целями и задачами. Дипломная работа состоит из введения, трех глав, одиннадцати параграфов, заключения и списка использованных источников.

Во введении обосновывается актуальность исследования, определяются цели и задачи, теоретическая и нормативная база исследования.

Основная часть последовательно разрешает поставленные задачи, чем выполняется цель дипломной работы. Заключение посвящено выводам по результатам выполненного исследования.

К работе прилагается список использованных источников, включающий 52 наименования.

Глава 1. Понятие и сущность судебного представительства

1.1 Понятие гражданского и арбитражного процессуального представительства

Судебное представительство - сложное, многогранное правовое явление. Для выявления сущности судебного процессуального представительства, а также его места и роли в системе гражданского процессуального права необходимо рассматривать представительство с трех позиций: как правовой институт, как процессуальное правоотношение и как процессуальную деятельность.

Представительство в суде является самостоятельным гражданским процессуальным институтом, выполняющим функцию процессуальной гарантии защиты субъективных прав и охраняемых законом интересов сторон, третьих лиц, заявителей. Но правозащитная функция, которую осуществляют в суде представители, не единственная. Они также содействуют суду и в осуществлении правосудия.

Процессуальное законодательство не содержит полного легального определения представительства. Термин "судебное представительство" сформулирован в законодательстве неоднозначно и неточно. Процессуальное законодательство в какой-то мере раскрывает лишь содержание представительства, которое согласно закону осуществляется в форме ведения представителем дел представляемого, совершения от его имени конкретных процессуальных действий, выражения мнения представляемого по делу и т.д. Отсюда следует, что сущность судебного представительства заключается в процессуальной деятельности представителя, т.е. действиях от имени и в интересах представляемого в пределах предоставленных ему полномочий. Придавая определяющее значение процессуальной деятельности представителя, ряд авторов пришли к выводу, что эта деятельность - суть самого процессуального представительства.

Не соглашаясь с этим, другие авторы рассматривают процессуальное представительство как правоотношение, содержанием которого является представительская деятельность.

Как правило, неоднозначность и споры в определении понятия судебного представительства возникают из-за того, что в теории гражданского процессуального права многие ученые выбирают совершенно индивидуальные, наиболее актуальные, с их точки зрения, подходы, связанные с рассмотрением вопроса о судебном представительстве.

Одни ученые рассматривают представительство как деятельность, другие - как институт, третьи - как отношение.

Мы полагаем правильной и соглашаемся со своеобразной позицией по вопросу о понятии судебного представительства, которую занимает Войтович Л. В, который считает, что указанное понятие должно быть определено как единство трех его составляющих: действий, правоотношений и норм, объединенных в институт.

Правовой институт
судебного представительства следует определять как совокупность юридических норм, обеспечивающих правовое регулирование элементарного отношения представительства между судом и представителем.

За рамками правового регулирования института гражданского процессуального представительства находится право на ведение дела посредством действий представителя, которое по своей юридической природе является правом представляемого.

Как правоотношение
судебное представительство необходимо определять следующим образом. Это элементарное дополнительное процессуальное отношение между представителем и судом, в рамках которого представитель действует в интересах представляемого.

Как правоотношение, гражданское и арбитражное процессуальное представительство имеет следующие черты:

1) это элементарное отношение, входящее в состав единого сложного гражданского и арбитражного процессуального отношения;

2) это отношение между представителем и судом;

3) это отношение, где представитель действует в интересах представляемого.

Гражданское процессуальное правоотношение представительства не имеет двойственного характера, поскольку оно не включает в свой состав материально-правовое правоотношение между представителем и представляемым. Соответственно в гражданском процессуальном правоотношении представительства нельзя выделять "внутреннего" и "внешнего" правоотношения.

Процессуальная деятельность
, осуществляемая представителем и судом, является фактическим содержанием гражданского процессуального правоотношения представительства.

Определяя гражданское и арбитражное процессуальное представительство как процессуальную деятельность, необходимо учитывать ряд существенных моментов: во-первых, данное определение отражает деятельность не только представителя, но и суда.

Во-вторых, понятие "процессуальная деятельность" шире по содержанию понятия "действия субъектов права", входящие в состав содержания отношения, поскольку первое характеризует не одно, а совокупность (систему) определенных действий. Также необходимо подчеркнуть, что эта деятельность является совокупностью взаимосвязанных и взаимообусловленных действий.

В-третьих, данное определение отражает внутреннее материальное содержание отношения процессуального представительства, поскольку указывает на фактическое поведение управомоченного и обязанного лица. При этом, необходимо учитывать особенность процессуальных правоотношений, проявляющуюся в том, что фактическое поведение его субъектов находится в неразрывной связи с их субъективными правами и юридическими обязанностями (то есть с правовым содержанием).

Правоотношение гражданского и арбитражного процессуального представительства является сложным по структуре и, соответственно, включает ряд взаимосвязанных субъективных прав и обязанностей, причем, данное правоотношение принадлежит к числу взаимных (двусторонних), где обе стороны одновременно являются носителями и субъективных прав, и юридических обязанностей.

В-четвертых, определение судебного представительства как процессуальной деятельности не оставляет без внимания другие элементы правоотношения, без которых эта деятельность не может состояться (отрегулированностью правовыми нормами содержания этих субъективных прав и юридических обязанностей, а также условий возникновения самого правоотношения).

Считаем, что невозможно говорить о процессуальной деятельности без характеристики реализующих ее субъектов, их процессуального положения, прав и обязанностей, гарантий данной деятельности и т. п. Все эти элементы взаимосвязаны и взаимообусловлены, поскольку содержание каждого правоотношения едино.

Гражданское процессуальное представительство, как процессуальная деятельность, имеет следующие признаки:

а) в рамках гражданского процессуального отношения представитель и суд осуществляют права и обязанности, установленные законом (материальным и (или) процессуальным) и полномочиями;

б) представитель всегда действует в интересах представляемого.

Представитель не является субъектом спорного материального правоотношения. Однако законодательство содержит исключения из данного правила: соучастники, в силу закона, могут поручить ведение своего дела одному из них, и тогда представителем будет участник спорного материального правоотношения. Вместе с тем, представитель имеет самостоятельный процессуальный интерес к исходу дела;

в) по поручению представитель в суде действует не всегда. Например, родителям несовершеннолетние дети не дают поручения, первые действуют в силу прямого указания закона;

г) представитель выступает в суде от имени представляемого не всегда.

Например, процессуальный представитель действует от собственного имени, тогда, когда сообщает суду свое мнение по вопросам применения права.

Процессуальный закон предусматривает возможность совместного участия в процессе представителя и представляемого. Суд рассматривает их как две самостоятельные процессуальные фигуры;

д) представитель помогает реализовать права и обязанности представляемому. При этом, только распорядительные действия материально правового и процессуально-правового характера со стороны представителя влекут определенные последствия для представляемого, при условии, если последний уполномочил его на это. Такие же действия, как, например, нарушение порядка в судебном заседании, влекут последствия для самого представителя;

е) через представителей в суде могут действовать лица, участвующие в деле, за исключением прокурора.

Фактическая основа гражданского процессуального представительства включает две группы юридических фактов (фактические составы), влияющих на его возникновение, изменение и прекращение: первая - группа юридических фактов, порождающих основное процессуальное правоотношение, и вторая группа юридических фактов, порождающая собственно элементарное правоотношение между судом и представителем. При этом основное правоотношение входит в фактический состав подчиненного правоотношения не всем своим содержанием, а лишь одной стороной - фактом своего существования.

В основание возникновения, изменения и прекращения гражданского процессуального представительства как элементарного правоотношения могут входить как отдельно процессуальные факты (система), так и в совокупности материально- и процессуально-правовые юридические факты. При этом, современное гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное законодательство устанавливают различные фактические составы в качестве оснований возникновения процессуального представительства.

Представительство в гражданском и арбитражном процессе можно классифицировать в зависимости от цели участия в процессе представителя:

- представительство в суде, с помощью которого реализуется право на квалифицированную юридическую помощь;

- представительство в суде, с помощью которого обеспечивается доступность права на судебную защиту.

Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что первый из названных видов является гражданским процессуальным представительством в подлинном смысле слова, второй же по своей юридической природе является материально - правовым. Процессуальное представительство отличается от материально-правового представительства тем, что оно способно одновременно обеспечить реализацию гарантированных Конституцией РФ прав на судебную защиту и квалифицированную юридическую помощь.

Гражданское и арбитражное процессуальное законодательство не относит судебных представителей к участвующим в деле лицам. Они относятся к лицам, содействующим осуществлению правосудия
. Основанием для такого решения вопроса являлось, видимо, то, что у судебных представителей отсутствует материально-правовой интерес к исходу дела.

Однако считать судебных представителей совершенно не заинтересованными в исходе дела нельзя: в пределах полномочий они стремятся добиться в процессе определенного положительного правового результата в пользу представляемого.

Например, представитель ответчика стремится добиться вынесения судом решения об отказе в иске. Такая позиция означает, что представитель заинтересован в исходе дела. Интерес этот носит не материально-правовой, а процессуальный характер, так как представитель действует не в своих интересах, а в интересах представляемого.

Однако процессуальный интерес к исходу дела, как и материально-правовой, является юридическим, поскольку основан на законе. Именно нормами гражданского процессуального права определены правовая природа участия представителя в суде и сущность этого процессуального института.

Отношения между представляемым и представителем регулируются нормами материального права (гражданского, трудового, семейного, административного). Отношения между судебным представителем и судом регулируются нормами гражданского процессуального права.

Чаще всего представителями в суде являются адвокаты. Они занимают ведущее место среди представителей в деле защиты прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан и организаций в суде.

Причем количество представителей для участия в деле законом не ограничено. В связи с этим характерно одно дело, рассмотренное судом общей юрисдикции.

Так, истица Т. обратилась в Кунцевский межмуниципальный суд г.Москвы с иском к О. о защите чести, достоинства и деловой репутации и компенсации морального вреда, ссылаясь на то, что в его кассационной жалобе на решение Таганского межмуниципального суда г. Москвы, он обвинил ее и совершении незаконного предпринимательства и назвал ее утверждения по иску "бредовыми", что порочит ее честь, достоинство и деловую репутацию. В судебном заседании интересы О., который покинул зал судебного заседания, представлял по доверенности К., который заявил письменное ходатайство об отложении дела, в связи с желанием ответчика пригласить адвоката для участия в судебном разбирательстве. Суд отклонил просьбу представителя К. и рассмотрел иск по существу, обратив решение к немедленному исполнению. Отменяя решение суда по кассационной жалобе и кассационному протесту, Судебная коллегия по гражданским делам Мосгорсуда, на наш взгляд, правильно указала, что количество представителей, которые могут участвовать в судебном разбирательстве и представлять интересы стороны, законом не ограничено, в связи с чем судом нарушено право О. на получение юридической помощи и участие адвоката в заседании суда первой инстанции.

1.2 Цели судебного представительства в гражданском и арбитражном процессе

Процессуальный институт судебного представительства - совокупность правовых норм, регулирующих особые правоотношения между лицом, участвующим в деле (доверителем), и его представителем, а также правоотношения между представителем и судом.

Использование представительства как способа осуществления прав и исполнения обязанностей диктуется причинами юридического и фактического порядка
.

К юридическим причинам относятся:

- неполная дееспособность лиц в возрасте до 18 лет;

- ограничение дееспособности гражданина;

- признание гражданина по основаниям, предусмотренным законом недееспособным и т.п.

К фактическим причинам относятся обстоятельства, препятствующие личному осуществлению прав и исполнению обязанностей:

- болезнь;

- отсутствие в месте постоянного жительства;

- юридическая безграмотность;

- нежелание управомоченного или обязанного лица лично осуществлять права и исполнять права и исполнять обязанности;

- загруженность органа юридического лица;

- отсутствие у субъекта специальных познаний и т. д.

Цели судебного представительства определяются необходимостью обеспечить наиболее полную защиту интересов граждан и организаций. В современных условиях значение судебного представительства возрастает по целому ряду причин.

Во-первых, в связи с переходом к состязательной модели гражданского и арбитражного процесса и снятием с суда обязанностей по доказыванию. В условиях возложения бремени доказывания на сами стороны лицу, не имеющему необходимого минимума юридических знаний, будет крайне сложно доказать обоснованность своих требований или возражений.

Во-вторых, сама правовая система все более и более усложняется и дифференцируется на все новые и новые правовые образования, увеличивается количество правовых актов, что требует специализации и среди юристов. Поэтому без участия квалифицированного юриста провести судебный процесс на профессиональном уровне становится практически невозможным.

Перед судебным представительством стоят следующие цели, а именно: обеспечить эффективную защиту рассматриваемых судом материальных прав и интересов представляемого путем использования установленных процессуальным законом средств в пределах, предоставленных представляемым полномочий.

С учетом основной цели гражданского и арбитражного процессуального представительства, совпадающей с целью отрасли права, в состав которой входит данный институт, а также учитывая специфику функционального назначения любого правового института, его задачами является:

- правовое регулирование реализации права субъектов быть представителями в суде;

- правовое регулирование процессуального отношения представительства между судом и представителем;

- обеспечение реализации провозглашенных Конституцией Российской Федерации прав на судебную защиту и на получение квалифицированной юридической помощи.

В современном гражданском процессе представитель призван оказывать содействие в защите интересов, прежде всего, представляемого.

Процессуальный представитель не является правозаступником в его подлинном значении. Вместе с тем, оказывая юридическую помощь представляемому, представитель тем самым содействует осуществлению правосудия.

Процессуальный представитель, принимая участие в суде, обеспечивает реализацию провозглашенного Конституцией Российской Федерацией права на квалифицированную юридическую помощь (ч. 1 ст. 48), а также способствует реализации гарантированного Конституцией РФ права на судебную защиту его прав и свобод (ч. 1 ст. 46). Материально-правовой представитель способствует реализации только последнего из названных прав.

Процессуальному представительству не свойственен признак "лично доверительных отношений представителя и представляемого". Мотивами, побуждающими предоставить полномочия определенному субъекту, являются: квалификация, опыт, знания, деловая характеристика и т. п. Под судебным представительством понимается деятельность представителя в гражданском и арбитражном процессе, осуществляемая им в указанных выше целях.

Представительство нередко вызвано желанием заинтересованных лиц получить квалифицированную юридическую помощь при рассмотрении их гражданских и арбитражных дел в суде. Участие судебного представителя в процессе способствует более полному выяснению всех обстоятельств по делу, проявлению инициативы и активности участников процесса.

Судебное представительство может быть обусловлено и иными причинами. Участнику процесса может быть сложно лично участвовать в суде не только в силу отсутствия у него юридического образования, но и в силу того, что дело рассматривается по правилам подсудности в другом городе, отдаленном от места его жительства. Личное участие в процессе связано для такого лица с различными сложностями (поездка, материальные расходы, необходимость взять отпуск и т.д.). Наличие судебного представителя решает в целом подобные проблемы.

Урегулированные правовыми нормами гражданские, семейные отношения содержат основания возникновения и прекращения судебного представительства, оставаясь материальными нормами гражданского, семейного права. Отношения, урегулированные нормами материальных отраслей права, здесь не затрагивают существа и содержания процессуальных отношений между судом и представляемым. Вместе с тем, материальные нормы совместно с процессуальными нормами образуют единый правовой институт судебного представительства.

Породив процессуальное представительство, материально-правовые отношения представляемого с представителем не прекращаются, а существуют параллельно с процессуальными представительскими отношениями. Они могут существовать и после прекращения процессуальных правоотношений представительства в отдельной стадии процесса. Прекращение же материально-правовых отношений между представляемым и представителем всегда влечет за собой прекращение и представительских правоотношений в арбитражном суде.

Таким образом, можно сделать вывод, что цель судебного представительства состоит в том, чтобы оказать представляемому определенную правовую помощь в защите его субъективных гражданских прав, а также в том, чтобы содействовать суду в исследовании доказательств по существу возникшего спора и в постановлении законного и обоснованного судебного решения.

1.3 Процессуальное положение судебного представителя

Традиционно спорным в литературе является вопрос о процессуальном положении представителей - можно ли их относить к числу лиц, участвующих в деле. Очевидно, что болееубедительной является позиция тех авторов, которые относят представителей к данной группе субъектов гражданского процессуального права. Это объясняется наличием у судебных представителей самостоятельных процессуальных прав и обязанностей, установленных законом.

Гражданская процессуальная правоспособность, как право быть любым субъектом процессуального отношения, присуща и представителю. Особенность правового статуса представителя в том, что он может быть правоспособным только при одновременном наличии дееспособности.

Процессуальное законодательство наделяет судебных представителей самостоятельными процессуальными правами и обязанностями, в силу чего представители вступают с судом в правоотношения, регулируемые нормами гражданского и арбитражного процессуального права, и являются участниками гражданских и арбитражных процессуальных правоотношений.

Таким образом, отношения представительства в судебном процессе возникают между судом и судебным представителем, как самостоятельным участником процесса, осуществляющим деятельность в интересах другого лица (представляемого).

Представительство, как любое правоотношение, возникает при наличии определенных правовых оснований. К основаниям возникновения правоотношений представительства относятся: нормы материального и процессуального права, материальные и процессуальные юридические факты, а также правосубъектность. Именно эти три предпосылки необходимы для возникновения правоотношений представительства в арбитражном процессе.

В отношениях представительства принято различать трех субъектов – представляемого, представителя и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя.

Представляемый
– гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает юридически значимые действия – сделки. Представляемым может быть любой гражданин с момента рождения или юридическое лицо – с момента возникновения в установленном порядке. В роли представляемого может выступать любой субъект гражданского права, - юридическое лицо или гражданин независимо от состояния дееспособности.

Представитель
– гражданин либо юридическое лицо, наделенные полномочием совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. Представителем же может являться не каждый, прежде всего это должны быть граждане, обладающие полной дееспособностью, в виде исключения в качестве представителей юридических лиц в сфере торговли и обслуживания могут вступать граждане, достигшие трудового совершеннолетия, т.е. 16 лет. Юридические лица могут принимать на себя функции представителей, если это не расходится с теми целями и задачами, которые указаны в их учредительных документах.

Третье лицо
– гражданин либо юридическое лицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности представляемого. Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью, то есть в качестве третьего лица, с которым представляемый с помощью представителя заключает гражданско-правовую сделку или совершает иное юридическое действие, может выступать также любой субъект гражданского права.

Представительство в судах общей юрисдикции регулируется в основном гл. 5 Гражданского процессуального Кодекса (далее ГПК), гл. 10 Гражданского Кодекса (далее ГК), гл.6 Арбитражного процессуального Кодекса (далее АПК) и Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Судебные представители - физические лица, которые на основании предоставленных им полномочий выступают в суде от имени доверителя с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду содействия в отправлении правосудия по гражданским делам. Дела организаций ведут в суде их органы либо представители.

Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводствах, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.

При этом штатным сотрудником, участвующим в суде, необязательно должен быть юрист. Это могут быть иные специалисты, владеющие материалами дела, рассматриваемого в суде. Однако, как показывает судебная практика, все же чаще всего в процессе выступает именно юрист организации. Для подтверждения полномочий сотрудника организации суд вправе запросить выписку из штатного расписания, для того чтобы убедиться в том, что данное лицо действительно является штатным сотрудником соответствующего юридического лица.

Применительно к представительствам и филиалам юридического лица полномочия их руководителей удостоверяются доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве), либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

Статья 51 ГПК ограничивает возможность судей, следователей и прокуроров выступать в суде по гражданским делам в качестве представителей двумя случаями: названные лица могут выступать в качестве законных представителей и в качестве представителей соответствующих органов.

АПК в отличие от ГПК расширил перечень лиц, которые не могут быть представителями в арбитражном суде. Помимо судей, следователей, прокуроров, АПК называет помощников судей и работников аппарата суда. Перечисленные лица в силу ст. 60 АПК могут выступать в арбитражном суде в качестве представителей соответствующих органов или как законные представители.

Установленные ограничения связаны с родом деятельности судей, прокуроров, следователей и определены законом как запрет совмещения основной деятельности с иной оплачиваемой работой, кроме научной, преподавательской, литературной и иной творческой деятельности и др.

Федеральное законодательство может содержать указание и на другие случаи ограничения определенных лиц в праве выступать представителем в суде. Подобные ограничения предусмотрены Федеральным законом "О государственной гражданской службе Российской Федерации", в соответствии с которым государственные служащие не вправе выступать представителями в суде, если они состоят там на государственной службе (ст. 17).

АПК также ввел ограничения для помощников судей и специалистов (работников аппарата суда), так как они относятся к государственным служащим. Ограничения установлены и в отношении нотариусов. Опекуны и попечители не вправе быть представителями подопечных в суде по спору между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками (п. 3 ст. 37 ГК).

Представляемый, заявляя суду устно или письменно о своем намерении вести дело через представителя, тем самым реализует процессуальное право наделить представителя полномочиями по распоряжению своими, как материальными, так и процессуальными правами и обязанностями (ч. 6 ст. 53 ГПК РФ). Действие, совершаемое под контролем суда, в результате которого передаются только процессуальные права и обязанности, имеет значение процессуального факта.

1.4 Полномочия судебного представителя и порядок их оформления

Полномочия процессуального представителя по своей юридической природе одновременно являются правами и обязанностями по отношению к суду, которые реализуются от имени и в интересах представляемого. Эти права и обязанности принадлежат представляемому, а представителю передаются на время производства по делу и субъективными правами последнего не становятся. Полномочия входят в содержание правоотношения между судом и представителем. Реализация полномочия производится волевыми действиями процессуального представителя.

Представитель в процессе имеет самостоятельные (субъективные) процессуальные права и обязанности. Они входят в содержание гражданского процессуального правоотношения представительства наряду с другими правами и обязанностями представителя, производными от права и обязанностей представляемого (полномочиями). В частности, право вступить в процесс в качестве представителя предполагает право быть наделенным полномочиями, обязанность предъявить полномочия суду, право вступить в процесс без наделения полномочиями со стороны представляемого в силу прямого указания закона.

Наличие у представителя самостоятельных процессуальных прав подтверждается также наличием у него собственного процессуального интереса, состоящего в использовании в пределах полномочий процессуальных средств для обеспечения защиты прав и интересов представляемого.

Судебный представитель самостоятельно вступает в процессуальные отношения с судом. Он заявляет ходатайства, представляет доказательства, участвует в их исследовании, использует другие права. Кроме того, у представителя есть свои обязанности перед судом и самостоятельная ответственность. Например, если представитель, проявляет неуважение к суду, то ответственность за это несет представитель, а не представляемый. Если представитель злоупотребляет правами или использует их ненадлежащим образом, то представляемый в любой момент может отозвать доверенность.

Также представитель в процессе имеет право высказывать свою, как специалиста в области юриспруденции, позицию по рассматриваемому делу, право и обязанность оказывать юридическую помощь представляемому, право и обязанность осуществлять возложенные на него полномочия, право отказаться от осуществления возложенных полномочий и другие права и обязанности, не имеющие производного характера от прав и обязанностей представляемого.

Полномочия процессуального представителя имеют сложный юридический характер, в их содержание входят права и обязанности на осуществление как материальных, так и процессуальных прав и обязанностей представляемого.

Полномочия представителя можно подразделить на три группы:

• полномочия, определяющие все процессуальные права и обязанности, которыми вправе обладать представляемый, кроме полномочий по распоряжению объектом процесса и правом подписывать процессуальные документы.

• полномочия, содержащие кроме выше названных, право распоряжаться объектом процесса (то есть изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований, отказаться от иска полностью или частично, признать иск полностью или частично, закончить дело мировым соглашением).

• полномочия, содержащее право представителя также на подписание от собственного имени процессуальных документов, совершение других процессуальных действий (то есть право представителя на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, заключение соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда).

Полномочия судебных представителей на ведение дела в суде должны быть удостоверены в соответствии с определенными требованиями, изложенными в законе. Объем полномочий представителя как самостоятельного участника судебного процесса определяется доверенностью представляемого, выданной и оформленной в соответствии с законом (ч. 1 ст. 53 ГПК).

Оформление доверенности зависит от субъекта, выдающего ее. Если доверенность выдается гражданином, то помимо нотариального порядка ее удостоверения закон предусматривает возможность удостоверения доверенности организацией, в которой работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится доверитель, а также стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующей воинской части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения или членами их семей.

Доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяются начальником соответствующего места лишения свободы (ч. 2 ст. 53 ГПК). Такие доверенности приравниваются к нотариальным.

Согласно ст. 185 ГК доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Таким образом, ГК определяет общие реквизиты доверенности: указание на представителя и представляемого; указание на третье лицо, перед которым осуществляется представительство (применительно к арбитражному судопроизводству - это арбитражный суд); письменная форма; дата совершения.

Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна. ГК оговаривает срок действия доверенности, который не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения (ст. 186 ГК). Также в доверенности должны быть подпись и печать.

Требования, предъявляемые к доверенности, должны наличествовать в совокупности, в противном случае доверенность не подтверждает полномочия представителя, он не допускается в процесс, а следовательно, не вправе совершать процессуальные действия. В случае совершения процессуальных действий представителем, чьи полномочия не подтверждены, такие действия не порождают правовых последствий.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером на исполнение поручения, выданным соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В настоящее время в ордере указываются наименование коллегии адвокатов, наименование или номер и адрес юридической консультации, номера регистрационной карты и ордера, фамилия и инициалы адвоката, которому поручено ведение дела, а также какое дело и в каком суде рассматривается.

При наличии соответствующим образом оформленных полномочий на ведение дела в суде адвокат-представитель допускается в процесс и приобретает право на совершение всех тех процессуальных действий, которые вправе совершать сам представляемый в суде. Он, в частности, вправе знакомиться с материалами дела, снимать копии, делать выписки, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам, заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств, давать объяснения суду в устной и письменной формах; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права.

Представитель, как и лицо, участвующее в деле, должен добросовестно пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами (ст.35 ГПК). Это общие полномочия, без которых адвокат-представитель не может обойтись, защищая права своих доверителей.Для наделения представителя названными правомочиями нет необходимости указывать их в доверенности. Для адвоката обладание общими полномочиями вытекает из ордера.

Из системной связи приведенных положений со ст. 54 ГПК следует, что такого ордера недостаточно, если адвокату предоставлены специальные полномочия, перечисленные в названной статье. Поскольку право их совершения представителем должно быть специально оговорено именно в доверенности, то в этом случае адвокату дополнительно должна быть выдана доверенность от представляемых лиц с указанием предоставленных ему специальных полномочий. В доверенности могут быть перечислены все специальные полномочия или только некоторые (одно) из них.

Так, в ней должно быть специально оговорено право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст.54 ГПК).

Специальная оговорка в доверенности на право совершения каждого из названных действий необходима потому, что они связаны с распоряжением материальным правом доверителя.

Осуществление специальных полномочий представителем серьезно влияет на права и интересы представляемого, ход рассмотрения дела и может иметь необратимый процесс. Например, признание иска, заключение мирового соглашения приводят к окончанию судебного разбирательства и преграждают путь к повторному обращению в суд по спору между теми же сторонами по тому же предмету и основанию иска.

В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О судебном решении" отмечается, что право признания обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, принадлежит и представителю стороны, участвующему в деле в ее отсутствие, если это не влечет за собой полного или частичного отказа от исковых требований, уменьшения их размера, полного или частичного признания иска, поскольку ст. 54 ГПК РФ, определяющая полномочия представителя, не требует, чтобы указанное право было специально оговорено в доверенности.

Установление статьей 54 ГПК РФ и статьёй 62 АПК РФ требований об особом порядке передачи полномочий представителю на совершение перечисленных процессуальных действий обусловлено распорядительным характером всех этих действий. Осуществление этих полномочий связано с распоряжением материальным правом доверителя, за защитой которого он обращается в суд как непосредственный участник спорного материально-правового отношения.

Кроме того, их осуществление может быть связано с отказом от продолжения процесса. Произвольное осуществление представителем указанных полномочий без специального согласия на то его доверителя (когда право на их осуществление не оговорено в доверенности) противоречит принципу диспозитивности гражданского судопроизводства.

Суд не вправе при вынесении решения принять признание иска или признание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, совершенные адвокатом, назначенным судом в качестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК РФ, поскольку это помимо воли ответчика может привести к нарушению его прав.

Адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК РФ, вправе обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора, поскольку он имеет полномочия не по соглашению с ответчиком, а в силу закона и указанное право объективно необходимо для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно (п. 10 Постановления).

Ни ГПК, ни Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не предусмотрели механизма привлечения адвоката в процесс в случаях его обязательного участия. Введение в гражданский процесс нормы, сходной с нормой о бесплатном оказании юридической помощи, существующей в уголовном процессе, вполне понятно и необходимо, поскольку продиктовано стремлением обеспечить конституционное право граждан на юридическую помощь.

Однако если в уголовном процессе процедура оказания бесплатной юридической помощи проработана, то для гражданских дел аналогичного механизма пока нет.

Можно лишь сказать о первом шаге в этом направлении: п. 9 ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" предусмотрено, что порядок компенсации расходов адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно, определяется законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ. Для обеспечения реализации статьи 50 ГПК необходима разработка как порядка привлечения адвоката к участию в процессе, так и компенсационного механизма.

Несмотря на то, что практика использования гонорара успеха/условного гонорара при оплате услуг адвоката в Арбитражном суде одобрена особыми мнениями судей Конституционного Суда РФ Н.С.Бондаря, Г.А.Гаджиева и А.Л.Кононова и широко используется в мировой адвокатской практике (почти в половине всех стран в мире), тем не менее, адвокат в России в настоящий момент не гарантирован в получении гонорара успеха/условного гонорара по оплате услуг адвоката в Арбитражном суде при привязке гонорара успеха/условного гонорара к положительному решению Арбитражного суда по Делу в силу Письма Президиума ВАС РФ от 29.09.99 г. "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг"иПостановления Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 г. № 1-П "По делу о проверке конституционности положений п. 1 ст. 779 и п. 1 ст. 781 ГК РФ в связи с жалобами ООО "Агентство корпоративной безопасности" и гражданина В.В. Макеева".

Следует отметить, что привязка к судебному решению не является единственной возможностью заинтересовать адвоката в положительном исходе дела. Частноправовые договорные механизмы позволяют привязать гонорар успеха/условный гонорар, например, пропорционально к цене иска в случае успешного завершения дела, что прямо допускает и Кодекс профессиональной этики адвоката (абз. 2 п. 3 ст. 16).

Рассмотрев понятие и сущность судебного представительства, можно сделать следующие выводы
:

Представительство в гражданском и арбитражном процессе призвано обеспечить реализацию провозглашенного Конституцией Российской Федерации права на судебную защиту. Без представительства невозможна защита интересов несовершеннолетних, недееспособных граждан. Поэтому представительство - важный процессуальный институт, содействующий надлежащей защите прав и интересов участвующих в судопроизводстве лиц, и, следовательно, способствующий решению задач правосудия.

Общими отличительными признаками правовых институтов процессуального представительства по нормам ГПК РФ, АПК РФ являются:

1) различные предметы регулирования институтов процессуального представительства;

2) имеются различия в некоторых аспектах правового регулирования;

3) различная степень урегулированности.

Процессуальному представительству не свойственен признак "лично доверительных отношений представителя и представляемого". Мотивами, побуждающими предоставить полномочия определенному субъекту, являются: квалификация, опыт, знания, деловая характеристика и т. п.

В связи с этим необходимо ввести в действующее гражданское и арбитражное процессуальное законодательство отдельную норму права, устанавливающую перечень субъективных прав и обязанностей процессуального представителя.

Глава 2. Виды судебного представительства

2.1 Законное представительство

В юридической литературе существуют самые различные классификации судебного представительства на отдельные виды. Полагаем, что наиболее понятной и логичной является классификация представительства в зависимости от фактического состава, определяющего основания его возникновения.

По основаниям возникновения представительство подразделяется на законное, договорное, уставное и общественное и по назначению.

Появление термина "законное представительство" объясняется тем обстоятельством, что представляемый в силу своей недееспособности или частичной дееспособности не может посредством собственного волеизъявления избрать себе представителя и поэтому его определяет закон.

Законное представительство основывается непосредственно на прямом указании закона при наличии определенного фактического состава.

Специального процессуального оформления полномочий законному представителю не требуется — достаточно подтвердить в суде уже существующий в материальном правоотношении факт родственных отношений, опеки, попечительства, доверительного управления имуществом и т. п. Например, матери (отцу) малолетнего истца достаточно представить суду свидетельство о рождении истца и документ, удостоверяющий личность родителя (паспорт, военный билет и т. п.).

Законные представители могут вести процесс лично или поручить ведение дела в суде другому лицу, избранному ими в качестве представителя, например адвокату, о чем прямо указано в ст. 52 ГПК РФ. Ведение дела добровольно избранным представителем в таком случае не исключает участия в процессе законного представителя.

Законные представители, как и все судебные представители, должны быть совершеннолетними и дееспособными. О законном представителе можно говорить только применительно к физическим лицам, в силу каких-либо причин не имеющих возможности защищать свои интересы в суде. Законное представительствопредусмотрено ст. 52 ГПК для защиты прав и охраняемых законом интересов недееспособных, не обладающих полной дееспособностью.

Правоспособность и дееспособность представителя, как участника арбитражного процесса, совпадает с общегражданской правоспособностью и дееспособностью физических лиц. Однако процессуальная правоспособность и дееспособность представителей в суде имеет особенности. Арбитражный процессуальный кодекс в статье 60 устанавливает, кто не может представительствовать в суде. Это лица, не обладающие полной дееспособностью либо состоящие под опекой или попечительством; судьи, следователи, прокуроры, помощники судей и работники аппарата суда за исключением случаев, когда они выступают в арбитражном суде в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей.

В качестве законных представителей указанных лиц выступают родители, усыновители, опекуны или попечители.

Данные лица имеют полномочия представителей в силу закона. Перечень законных представителей не является исчерпывающим. Законными представителями могут быть и иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом.

Основанием этого вида представительства являются:

1) факт происхождения детей от соответствующих родителей, удостоверенный в установленном законом порядке (гл. 10 СК РФ);

2) факт усыновления детей (гл. 19 СК РФ);

3) административный акт о назначении опеки или попечительства (гл. 20 СК РФ).

Родители, не лишенные родительских прав, являются законными представителями своих несовершеннолетних детей в силу родства. Они выступают в защиту своих детей во всех учреждениях, в том числе и судебных, без специальных полномочий (ст. 64 СК РФ).

Что касается представительства несовершеннолетних родителей в отношении своих детей, то вследствие снижения для них брачного возраста они обладают полной дееспособностью с момента вступления в брак. Если же родители не состоят в браке, то вопрос об осуществлении ими законного представительства решается в законодательстве следующим образом: родители, не состоящие в браке, с 16-летнего возраста вправе быть представителями своих детей; до достижения несовершеннолетними родителями 16-летнего возраста детям несовершеннолетних родителей может быть назначен опекун (ст. 62 СК РФ).

Возможны ситуации, когда между интересами родителей и несовершеннолетних детей имеются противоречия, что приводит к нарушению со стороны родителей прав и законных интересов ребенка. В таких случаях дети вправе самостоятельно обращаться в органы опеки и попечительства за защитой своих прав, а по достижении 14-летнего возраста - в суд (ч. 2 ст. 56 СК РФ).

Родители, лишенные родительских прав, не могут быть законными представителями своих детей (ст. 71 СК РФ). Законное представительство в отношении детей прекращается по достижении ими совершеннолетия. После этого родители могут быть лишь их договорными представителями.

При этом ст. 49 ГПК предусматривает, что представителями в суде могут быть любые дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключением лиц, указанных в ст. 51 ГПК.

По делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим, в качестве его представителя выступает лицо, которому передано в доверительное управление имущество безвестно отсутствующего.

В. обратился в суд с иском к администрации г. Орехово-Зуево и С.М. о признании недействительным договора приватизации квартиры N 4, д. 34 по ул. Ленина г. Орехово-Зуево Московской области, заключенного между администрацией г. Орехово-Зуево и С., С.М. В обоснование заявленных требований указал, что с 1984 г. зарегистрирован в указанной квартире. В марте 1996 г. был осужден и отбывал наказание в местах лишения свободы в течение трех лет. За это время был снят с регистрационного учета и вновь зарегистрирован 6 февраля 2001 г. В период, когда он отбывал наказание, квартира была приватизирована бывшей женой С. и ее дочерью С.М. Разрешения на приватизацию им не давал.

Решением Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 24 сентября 2003 г. признан недействительным договор N 971 от 1999 г. на передачу и продажу квартир в собственность граждан, заключенный между администрацией г. Орехово-Зуево и С. и С.М. на передачу в собственность квартиры N 4 в доме 34 по ул. Ленина г. Орехово-Зуево Московской области.

Определением суда от 10 ноября 2003 г. решение суда разъяснено и исправлена документальная описка в решении.

В кассационном порядке судебные постановления не обжаловались.

В надзорной жалобе С. просит решение суда отменить, так как суд не привлек ее к участию в деле в качестве ответчика и тем самым лишил возможности представлять доказательства в защиту своих интересов.

Определением судьи Московского областного суда Н.В. Абдулгалимовой от 20 сентября 2004 г. дело передано для рассмотрения по существу в суд надзорной инстанции - президиум Московского областного суда. Проверив материалы дела, президиум находит подлежащим отмене решение суда.

В соответствии с требованиями ст. 387 ГПК РФ основаниями к отмене или изменению судебных постановлений в порядке надзора являются существенные нарушения норм материального или процессуального права.

Из материалов дела усматривается, что В. обратился в суд с иском к администрации г. Орехово-Зуево и С.М. о признании недействительным договора приватизации квартиры, заключенного между администрацией г. Орехово-Зуево и С.М., С. Решением Орехово-Зуевского городского суда от 7 июня 2002 г. С. признана безвестно отсутствующей и снята с регистрации.

Решением того же суда от 4 декабря 2002 г. С.М. признана безвестно отсутствующей и снята с регистрации.

Разрешая данный спор, суд в нарушение требований ст. ст. 34, 38, 148, 150 ГПК РФ при подготовке дела к судебному разбирательству и при его рассмотрении правильно не определил состав лиц, участвующих в деле, не обсудил вопрос о привлечении в качестве ответчика С. При этом суд не учел, что в соответствии с ч. 2 ст. 52 ГПК РФ по делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим, в качестве его представителя выступает лицо, которому передано в доверительное управление имущество безвестно отсутствующего. Суд не установил, кому было передано в доверительное управление на основании ч. 1 ст. 43 ГК РФ имущество С., и не привлек это лицо к участию в деле в качестве законного представителя для защиты ее прав и законных интересов.

Таким образом, суд, признавая недействительным договор N 971 от 1999 г. на передачу квартиры N 4 в доме 34 по ул. Ленина г. Орехово-Зуево Московской области, заключенный между администрацией г. Орехово-Зуево и С., С.М., разрешил вопрос о правах и обязанностях С., не привлеченной к участию в деле.

Указанные нарушения норм процессуального права являются основанием для отмены решения. Определение суда от 10 ноября 2003 г. об исправлении описки и разъяснении решения суда взаимосвязано с решением суда от 24 сентября 2003 г., поэтому также подлежит отмене.

Выполнение обязанностей опекунов и попечителей в отношении лиц, находящихся на попечении в государственных или общественных учреждениях, возложено на администрацию этих учреждений (гл. 20 СК РФ). В качестве законного представителя по делам подопечных в этих ситуациях выступает руководитель учреждения или уполномоченный им работник.

Над детьми до 14 лет, а также над лицами, признанными судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, устанавливается опека. Над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, над лицами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами, а также над совершеннолетними дееспособными лицами, если они по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять свои права и выполнять свои обязанности, устанавливается попечительство.

Ведение дела представителем не лишает сторону права лично участвовать в процессе наряду со своим представителем. Закон не ограничивает представительство по кругу гражданских дел, однако, учитывая необходимость получения судом в ряде случаев личных объяснений сторон, суд вправе вызвать сторону для личных объяснений и при наличии представителя (например, по искам о расторжении брака, по делам об установлении отцовства и т.п.).

Законное представительство возникает также в отношении ликвидируемых организаций, а также предприятий, в отношении которых назначено внешнее управление либо конкурсное производство в связи с рассмотрением дел о несостоятельности (банкротстве). Так, в соответствии с п. 3 ст. 62 ГК с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, в том числе ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде (ч. 2 ст. 48 ГПК). Аналогичного характера положения имеются в Федеральном законе "Об акционерных обществах".

Согласно п. 3 ст. 21 названного Федерального закона ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

В рамках конкурсного производства конкурсный управляющий выступает представителем соответствующих юридических лиц, в том числе и в суде (ст. 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Своеобразная форма представительства на основании закона предусмотрена правилами п. 5 ст. 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу, в случае, если в результате их виновных действий (бездействия) общество понесло убытки.

В качестве истца по таким делам можно рассматривать само акционерное общество. Акционеры, предъявляющие косвенный иск от имени общества, являются его законными представителями при условии соблюдения имущественного ценза - владения не менее чем 1% акций. Однако своеобразие отношений представительства по косвенному иску заключается в том, что по общему правилу представитель не может быть выгодоприобретателем по совершаемым им юридическим действиям, в том числе и в суде, от имени представляемого им лица. Здесь же акционеры являются в случае удовлетворения иска выгодоприобретателями, поскольку в конечном счете они защищают собственные имущественные интересы.

Разновидностью законного представительства является так называемое официальное представительство.
Так, по делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим, в качестве его представителя в суде выступает лицо, которому передано управление имуществом безвестно отсутствующего (ч. 2 ст. 52 ГПК).

Официальным (законным) представителем наследника выступает хранитель или опекун, назначенный для охраны наследственного имущества и управления им в случаях, когда наследство еще никем не принято, но в суде возбуждено дело, в котором должен участвовать наследник лица, умершего или объявленного в установленном порядке умершим. Практически два последних случая законного (официального) представительства встречаются в судебной практике очень редко.

Законным является и представительство, предусмотренное ст. 71 Кодекса торгового мореплавания . В соответствии с указанной статьей КТМ капитан судна является представителем судовладельца и грузовладельцев в отношении сделок, вызываемых нуждами судна, груза или плавания. В случаях, когда возникающий из этих сделок спор становится предметом судебного разбирательства, капитан осуществляет и представительство в суде.

2.2 Договорное представительство

Договорное представительство возникает на основании гражданско-правового договора поручения, по которому одна сторона (представляемый) поручает другой (представителю) ведение дела в суде, а представитель принимает на себя эти обязанности. Договорное представительство может быть основано и на трудовых правоотношениях и может осуществляться постоянным сотрудником предприятия.

В этом случае основанием представительства служит трудовой договор (контракт) между предприятием и его работником (например, заключаемый с юрисконсультом предприятия, в должностные обязанности которого включено представление интересов предприятия в судах).Порядок заключения такого договора и его действие регулируется соответствующими отраслями материального права (трудовым правом, гражданским правом).

Круг лиц, которые могут участвовать в процессе договорными представителями, довольно широк. Договорными представителями могут быть, например, адвокаты; юрисконсульты и другие штатные работники организаций - по делам этих организаций; один из соучастников по поручению других соучастников, юридические фирмы, граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью в качестве частнопрактикующих юристов без образования юридического лица. Дело в том, что в отличие от АПК (ч. 5 ст. 59 АПК) в ГПК не установлено адвокатской монополии на представительство организаций в гражданском процессе.

В основном договорное представительство интересов граждан и организаций осуществляют адвокаты. Они занимают ведущее место среди представителей в деле защиты прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан и организаций в суде. Адвокаты - это лица, обладающие специальными знаниями в области права и практическим опытом ведения дел в суде, для которых защита и оказание помощи в защите прав, свобод и интересов других лиц - профессиональное занятие. Именно они призваны оказывать наиболее квалифицированную правовую помощь.

При этом в качестве адвокатов в гражданском процессе могут в соответствии со ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" выступать лица, получившие установленный данным Законом статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Согласно определению Конституционного Суда РФ адвокат не может быть отстранен от участия в рассмотрении дела в связи с отсутствием у него допуска к государственной тайне.

Чтобы получить правовую помощь, гражданин или организация обязаны заключить с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи, которое должно содержать предусмотренные законом условия (п. 4 ст. 25 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

Соглашение представляет собой гражданско - правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Существенными условиями соглашения являются:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2) предмет поручения;

3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;

4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

В гражданском процессе адвокат всегда представляет только одну из сторон, в том числе и в случаях, когда он выступает в качестве поверенного процессуальных соучастников, например нескольких истцов или ответчиков.

Таким образом, адвокат выступает в качестве представителя доверителя в гражданском, административном судопроизводстве только на основании договора поручения. Иные виды юридической помощи адвокат предоставляет на основании договора возмездного оказания услуг.

Следовательно, отношения адвоката и представляемого в судебном процессе лица регулируются, в том числе и нормами гл. 49 ГК о договоре поручения, что имеет значение и для определения норм об оплате соответствующей деятельности представителя.

Договор поручения может быть возмездным и безвозмездным, обязанность уплаты вознаграждения поверенному наступает лишь в случае, если это предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 972 ГК).

Полномочия адвоката — поверенного по гражданскому делу удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультациейили руководителем иного адвокатского образования.

Ордер дает адвокату право на совершение от имени представляемого лица всех процессуальных действий, кроме таких, которые содержат элементы материальной и процессуальной диспозитивности. Однако, один лишь ордер не дает права адвокату совершать действия, для которых согласно ст. 54 ГПК РФ требуются полномочия, специально оговоренные в доверенности (например, адвокат вправе обжаловать решение суда, если имеет доверенность, в которой специально оговорено это право).

Решением Верховного Суда Российской Федерации от 9 февраля 2004 г. удовлетворено заявление ОАО "Бирюсинский гидролизный завод" о признании недействующим п. 6 Положения о лицензировании деятельности по производству, хранению и обороту этилового спирта, изготовленного из всех видов сырья, спиртосодержащей и алкогольной продукции, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июля 1998 г. N 727.

Министерство Российской Федерации по налогам и сборам, представлявшее в судебном заседании интересы Правительства Российской Федерации, обратилось с кассационной жалобой на вышеназванное решение Верховного Суда Российской Федерации.

Определением судьи Верховного Суда РФ от 16 марта 2004 г. в принятии кассационной жалобы отказано. Кассационная коллегия не находит оснований для отмены Определения судьи Верховного Суда РФ.

Как видно из поручения заместителя Председателя Правительства Российской Федерации МНС России было поручено обеспечить в Верховном Суде РФ представительство интересов Правительства Российской Федерации, а именно: подготовить необходимые материалы и направить уполномоченного представителя для участия в судебном заседании, при этом право на обжалование судебного решения предоставлено не было.

Между тем кассационная жалоба подана представителем Министерства РФ по налогам и сборам без специального поручения на то его доверителя - Правительства РФ. К кассационной жалобе, поданной МНС России, не приложена доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на обжалование судебного решения.

Поскольку кассационная жалоба подана лицом, не являющимся непосредственным участником процесса, и в отсутствие соответствующих полномочий на обжалование решения суда от имени Правительства Российской Федерации, то вывод судьи об отказе в принятии кассационной жалобы правомерен.

Доверенность бывает общей — на ведение от имени доверителя всех дел в судах общей юрисдикции в определенный период, но не более чем в течение трех лет, а если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее выдачи и разовой. Разовые доверенности, в свою очередь, подразделяются на три группы:

1) на представление интересов доверителя в судопроизводстве по конкретному гражданскому делу (например, по иску Иванова к Ивановой о разделе совместно нажитого имущества);

2) на осуществление представительства в отдельной стадии судопроизводства (например, в кассационной инстанции по конкретной жалобе на судебное решение). Так, кассационная жалоба на решение Санкт-Петербургского городского суда от 17 сентября 2003 г. подписана представителем Санкт-Петербургской региональной благотворительной общественной организации помощи лицам без определенного места жительства "Ночлежка". Доверенность, выданная председателем указанной общественной организации М.Г. Егоровым на имя И.З. Карлинского N А-101 от 15 сентября 2003 г., полномочия на право обжалования решения суда не содержит, в то время как такое полномочие в соответствии со ст. 54 ГПК РФ должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым.

Поскольку кассационная жалоба подписана лицом, не имеющим полномочий на кассационное обжалование решения суда, жалоба не подлежит рассмотрению в Верховном Суде РФ в данном судебном заседании, а решение суда не может быть проверено кассационной инстанцией.

3) на отдельное процессуальное действие (например, на подписание искового заявления).

Судьей правомерно возвращено заявление ООО "Гражданский протест" на основании п. 4 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, поскольку заявление от имени представляемого подписано и подано начальником юридической службы Ю.М. Бадасен, не имевшей полномочий на его подписание и предъявление иска в суд на момент обращения в суд.

В соответствии со ст. 54 ГПК РФ право представителя на подписание искового заявления и предъявление его в суд должно быть специально оговорено в доверенности. Однако согласно представленной в суд первой инстанции доверенности N 004/2003 от 10 января 2003 г. Ю.М. Бадасен была уполномочена лишь на подачу искового заявления, при этом полномочие на его подписание в указанной доверенности не было оговорено.

В кассационную инстанцию заявителем представлена доверенность от этой же даты (10 января 2003 г.), но за другим номером - 005/2003, поэтому доводы в частной жалобе о том, что Ю.М. Бадасен имела право на подачу и подписание искового заявления, несостоятельны.

Кроме того, доверенности бывают как со специальными полномочиями, так и без таковых. К специальным относятся полномочия на подписание искового заявления, предъявление искового заявления в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег. По общему правилу эти полномочия относятся к числу диспозитивных полномочий доверителя, реализовать которые он может самостоятельно.

Так, в надзорной жалобе по иску П. к ОАО "Ступинская металлургическая компания" указывается, что мировое соглашение заключено представителем ОАО "Ступинская металлургическая компания" С.К. Воробьевым по доверенности, в которой специально не предусмотрены полномочия на его заключение.

В силу ст. 54 ГПК РФ право представителя на заключение мирового соглашения должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом. В судебном заседании полномочия ОАО "Ступинская металлургическая компания" представлял С.К. Воробьев по доверенности N 13-137 от 27 октября 2004 г.Из указанной доверенности следует, что право представителя С.К. Воробьева на заключение мирового соглашения в доверенности не оговорено, поэтому он не вправе был заключать с истицей мировое соглашение.

Допущенные мировым судьей существенные нарушения норм процессуального права являются основаниями для отмены судебного постановления.

Право на совершение каждого из указанных действий должно быть специально оговорено в доверенности, выдаваемой доверителем своему поверенному (ст. 54 ГПК РФ).

Доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке либо организацией, в которой работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится доверитель, а также стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения или членами их семей. Доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяются начальником соответствующего места лишения свободы .

Доверенность от имени юридического лица выдается его руководителем. Если договорной представитель участвует в судопроизводстве вместе с представляемым им лицом, участвующим в деле (в договорном представительстве такое лицо называется доверитель), то для допуска представителя достаточно письменного заявления доверителя, либо устного заявления, сделанного во время судебного заседания и занесенного в протокол.

Вознаграждение поверенного выплачивается, если доверитель выполнил поручение. Вознаграждение поверенного может быть обусловлено достижением юридически значимого для доверителя результата, возникновения у него определенных прав либо их преобразования, освобождения от обязанности и т.п. (заключение сделки, мирового соглашения, утвержденного судом, признание иска доверителя и т.д.).

Его размер соответственно может зависеть не столько от усилий доверителя, сколько от ценности блага, которое приобрел доверитель в результате усилий поверенного.

Успешное для доверителя завершение судебного дела относится к таким благам, соответственно выплата вознаграждения поверенному (адвокату) в зависимости от исхода судебного процесса не противоречит гл. 49 ГК и соответствующей принятой практике.

Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, подлежит обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

В силу п. 3 ст. 10 ГК разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается. Выводы суда о чрезмерности (неразумности) вознаграждения представителя должны быть мотивированы.

В качестве договорного представителя предприятия, учреждения или организации может выступать любой ее штатный работник, уполномоченный на ведение дела в суде. В тех случаях, когда организация поручает защиту своих прав одному из сотрудников, учитывается его осведомленность, компетентность в деле, являющемся предметом судебного разбирательства. От имени юридических лиц в суде в качестве представителей выступают и юрисконсульты, которые, как и адвокаты, обладают специальными знаниями в области права и оказывают квалифицированную помощь своим организациям.

2.3 Уставное представительство

Уставное представительство основано на уставе, иных учредительных документах и документах о создании и деятельности различных организаций и применяется в отношении юридических лиц, органов, организаций и иных коллективных образований.

В силу ст. 48 ГПК РФ полномочия органов, ведущих дела организаций, подтверждаются документами, удостоверяющими служебное положение их представителей, а при необходимости - учредительными документами. Такая необходимость может возникнуть, в частности, в случаях обозначения должности руководителя организации не "директор", "генеральный директор" и т.п. , а, например, "главный редактор" (в средствах массовой информации).

В подобных случаях суд вправе затребовать, помимо документа, удостоверяющего должность и личность представителя, устав организации, выступающей представляемым лицом, участвующим в деле, либо выписку из раздела устава, регулирующего управление юридического лица.

От имени ликвидируемой организации в суде выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии.

Как и у законного, у уставного представителя объем процессуальных прав весьма широк: он обладает всеми правами, какими обладал бы представляемый, если бы мог личными действиями участвовать в гражданском судопроизводстве.

Консульское представительство предусмотрено нормами международного права и появляется при участии в российском гражданском судопроизводстве иностранного элемента. В силу Консульского устава консулы представляют в судах интересы иностранных граждан и лиц без гражданства.

Т. Н. Нешатаева в качестве специфических черт консульского представительства называет следующие: в качестве представителя иностранного гражданина выступает дипломатический представитель; представительство возникает в силу норм международного права; консул уполномочен на совершение всех процессуальных действий без доверенности.

Следует добавить, что иностранные консулы могут совершать процессуальные действия в гражданском судопроизводстве в России в отношении граждан своего государства без доверенности, за исключением тех действий, которые в силу ст. 54 ГПК РФ должны быть особо оговорены в доверенности.

Согласно п. 7 ст. 12 Закона РФ от 10 июля 1992г. "Об образовании" филиалы, отделения, структурные подразделения образовательного учреждения могут по его доверенности осуществлять полностью или частично правомочия юридического лица.

Особый случай представительства в суде предусмотрен Постановлением Правительства РФ от 01.06.2004 N 260 "О Регламенте Правительства Российской Федерации и Положении об Аппарате Правительства Российской Федерации". Для представления позиции Правительства в Конституционном Суде Российской Федерации, Верховном Суде Российской Федерации и Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации Правительство из числа лиц, имеющих ученую степень по юридической специальности, назначает полномочного представителя Правительства в Конституционном Суде Российской Федерации, Верховном Суде Российской Федерации и Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации, действующего от имени Правительства без доверенности. Полномочный представитель координирует деятельность иных представителей Правительства, представляющих интересы Правительства в указанных судах.

В соответствии с Федеральным конституционным законом "О Конституционном Суде Российской Федерации" представителями Правительства в Конституционном Суде Российской Федерации могут быть Председатель Правительства, полномочный представитель Правительства в Конституционном Суде Российской Федерации, Верховном Суде Российской Федерации и Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации, а также представители по отдельным делам, назначаемые поручениями Председателя Правительства из числа адвокатов или лиц, имеющих ученую степень по юридической специальности. Представители Правительства в Конституционном Суде Российской Федерации координируют свои действия с полномочным представителем Президента Российской Федерации в Конституционном Суде Российской Федерации, а представители по отдельным делам - с полномочным представителем Правительства в Конституционном Суде Российской Федерации, Верховном Суде Российской Федерации и Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации.

В случае предъявления в суд общей юрисдикции и в арбитражный суд (кроме Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации) исковых или иных требований к Правительству представление интересов Правительства в суде осуществляют без дополнительного поручения федеральные министерства, иные федеральные органы исполнительной власти, руководство деятельностью которых осуществляет Президент Российской Федерации или Правительство, на основании направленных им Аппаратом Правительства документов, поступивших в Правительство, а также сотрудники Аппарата Правительства по доверенности.

В случае предъявления в суд общей юрисдикции или в арбитражный суд исковых или иных требований к Аппарату Правительства представление интересов Аппарата Правительства в суде (кроме Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации) осуществляют сотрудники Аппарата Правительства.

Полномочный представитель Правительства и руководители федеральных органов исполнительной власти, выступают представителями Правительства в соответствующем суде и вправе совершать от имени Правительства все процессуальные действия, в том числе имеют право на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, на полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение оснований или предмета иска, заключение мирового соглашения по фактическим обстоятельствам, а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта, получение присужденных денежных средств и иного имущества. Полномочия указанных лиц определяются в доверенности, которую подписывает руководитель соответствующего федерального органа исполнительной власти.

Федеральные министры, руководители иных федеральных органов исполнительной власти, руководство деятельностью которых осуществляет Президент Российской Федерации или Правительство, представляют Правительство в суде без доверенности. Полномочия иного представителя Правительства в суде, действующего по их поручению, должны быть указаны в доверенности, подписанной руководителем соответствующего федерального органа исполнительной власти и оформленной в соответствии с законодательством РФ.

2.4 Общественное представительство

Общественным представительством называется представительство, осуществляемое в гражданском процессе уполномоченными общественных объединений по делам членов своих объединений, а также других граждан, права и интересы которых защищают эти объединения.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона "Об общественных объединениях" под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Общественные объединения могут создаваться в таких организационно-правовых формах, как общественная организация, общественное движение, общественный фонд, общественное учреждение и орган общественной самодеятельности.

На основании ст. 27 названного Федерального закона общественные объединения имеют право представлять и защищать свои права, законные интересы своих членов и участников, а также других граждан в органах государственной власти, органах местного самоуправления и общественных объединениях. Возможность представительства в суде прав своих членов должна быть отражена в уставе общественного объединения.

Общественное представительство имеет важное значение для защиты прав рабочих и служащих, изобретателей, рационализаторов, авторов художественных произведений и др. Так, например, интересы своих членов вправе защищать в суде союзы и общества потребителей.

Основанием возникновения этого вида представительства является факт членства гражданина в том или ином общественном объединении, которое в силу устава обязано оказывать правовую помощь своим членам.

Общественные объединения защищают не все права граждан, а только те, реализация которых предопределяется задачами данного объединения. В связи с этим общественное представительство возможно только по некоторым категориям гражданских дел.

Общественные объединения, как правило, оказывают правовую помощь не только своим членам, но и другим гражданам, которые занимаются деятельностью, поощряемой этой организацией. Так, профсоюзы защищают права в области производства, труда, быта, культуры всех трудящихся, а не только членов профсоюза.

Членство в общественном объединении или занятие деятельностью, поощряемой этим объединением, может привести к возникновению представительства только при наличии волеизъявления на это со стороны представляемого. При отсутствии согласия представляемого уполномоченный общественного объединения не может быть допущен представителем к участию в деле.

Обязательным условием выделения общественного представителя является устное или письменное заявление об этом члена общественного объединения или другого лица, права которого охраняет данное объединение. Свои полномочия общественные представители сторон и третьих лиц получают не от представляемого, как при договорном представительстве, а от соответствующих общественных объединений.

Представителями интересов работников в суде могут выступать уполномоченные профессиональных союзов, т.е. лица, специально выделенные профсоюзом для оказания помощи в защите прав и законных интересов в суде. Ими может быть любой совершеннолетний член профсоюзов, но чаще уполномоченными профсоюзов выступают работники платного аппарата, имеющие юридическое образование и способные оказать рабочему или служащему квалифицированную правовую помощь. В соответствии со ст. 370 Трудового Кодекса РФ (ТК РФ) профсоюзы могут представлять в суде интересы своих членов по вопросам труда и социально-экономическим вопросам. Такое право предусмотрено Федеральным законом "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности".

В защиту прав изобретателей и рационализаторов в суде выступают уполномоченные общественных организаций. Общественными представителями могут быть и уполномоченные различных организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать интересы членов этих организаций.

2.5 Представительство по назначению

Представительство по назначению суда является самым новым из известных видов представительства, и оно было введено в гражданский процесс с 1 февраля 2003 г. Представительство по назначению близко по характеру к договорному и законному представительству. Оно возникает в силу прямого указания в законе, однако оформляется с использованием гражданско-правовых конструкций. Можно выделить несколько случаев официального представительства.

Например, в соответствии со ст. 43 ГК РФ имущество гражданина, признанного безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки и попечительства и действует на основании договора о доверительном управлении, заключаемого с этим органом. Указанное лицо выполняет и функции представителя в суде по искам, которые предъявляются в отношении данного имущества (ч. 2 ст. 52 ГПК).

В другом случае согласно ст. 1173 ГК, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.п.), нотариус в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Доверительный управляющий и выполняет функции судебного представителя в этом случае.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ признал представителя самостоятельным участником арбитражного процесса (статья 54), действующим наряду с лицами, участвующими в деле. Процессуальное законодательство наделяет судебных представителей самостоятельными процессуальными правами и обязанностями, в силу чего представители вступают с судом в правоотношения, регулируемые нормами арбитражного процессуального права, и являются участниками арбитражных процессуальных правоотношений.

Согласно ст. 50 ГПК суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. ,

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 19 декабря 2003 г. № 23 "О судебном решении" указал, что представитель, назначенный на основании ст. 50 ГПК РФ, имеет достаточно широкий комплекс правомочий, объективно необходимых для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно. Например, адвокат, выступающий по такому назначению суда, может обжаловать решение в кассационном или апелляционном порядке и в порядке надзора, тогда как другие адвокаты такими полномочиями не обладают без специальной оговорки доверителя.

Вместе с тем суд не вправе принять признание иска или признание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, совершенные адвокатом, назначенным судом. По мнению Верховного Суда РФ, принятие судом такого признания помимо воли ответчика может привести к нарушению его прав.

В соответствии со ст. 48 Закона РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" при рассмотрении жалобы на действия медицинских работников, иных специалистов, работников социального обеспечения и образования, а также врачебных комиссий, ущемляющие права и законные интересы граждан при оказании им психиатрической помощи, обязательно участие представителя лица, чьи права и законные интересы нарушены.

Следовательно, если у этого лица отсутствует представитель, в том числе законный, и это лицо не выражает намерение иметь по делу своего представителя, суд назначает адвоката в качестве представителя указанного лица. Расходы, связанные с участием адвоката в рассмотрении жалобы в данном случае, в соответствии с п. 3 ст. 48 названного Закона несет государство.

К ним можно отнести также случаи, указанные в ст. 26 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации":

- истцам в судах первой инстанции при ведении дел по искам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;

- ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью;

- гражданам Российской Федерации - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий, а также по вопросам, связанным с реабилитацией.

- гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией.

Это касается граждан Российской Федерации, среднедушевой доход семей которых ниже прожиточного минимума, установленного в субъекте Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством, а также одиноко проживающих граждан Российской Федерации, доходы которых ниже указанной величины.

Юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.

"Стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах... Если в установленном порядке услуги адвоката были оказаны бесплатно стороне, в пользу которой состоялось решение суда... расходы на оплату услуг адвоката взыскиваются с другой стороны в пользу соответствующего адвокатского образования" (ст. 100 ГПК).

Рассмотрев виды судебного представительства, можно сделать следующие выводы
:

В зависимости от оснований классификации можно выделить различные виды судебного представительства.

Так, в одном случае представительство может возникнуть только при наличии волеизъявления представляемых, в других - для возникновения представительства волеизъявление представляемых не требуется.

В зависимости от юридической значимости волеизъявления представляемых лиц для возникновения судебного представительства можно выделить:

1) добровольное представительство, которое может появиться только при наличии на это волеизъявления представляемого;

2) обязательное (законное) представительство, для возникновения которого не требуется согласия представляемого лица.

Добровольное представительство в зависимости от характера отношений между представляемым и представителем можно подразделить на:

а) договорное представительство, в основе которого лежат договорные отношения между представляемым и представителем о представительстве в суде;

б) общественное представительство, основанием возникновения которого является членство представляемых лиц в общественных объединениях.

Отношения представительства в арбитражном процессе возникают между судом и судебным представителем, как самостоятельным участником процесса, осуществляющим деятельность в интересах другого лица (представляемого).

Глава 3. Основание возникновения и прекращения представительства в гражданском и арбитражном процессе

3.1 Основания возникновения представительства в гражданском и арбитражном процессе

Глубина проникновения права в жизнь общества, его преобразующие возможности во многом зависят от того, насколько точны и дифференцированы фактические предпосылки правоотношений. Поэтому, рассматривая вопросы о судебном представительстве, нельзя обойти вниманием и вопрос о предпосылках (основаниях) судебного представительства. Судебное представительство, как любое правоотношение, возникает при наличии определенных правовых оснований.

При определении оснований (предпосылок) представительства в юридической литературе допускаются две крайности. В одном случае (при законном представительстве) из оснований представительства исключаются юридические факты, а в другом (при добровольном представительстве) — нормы права.

Как и любое правоотношение, процессуальное представительство возникает при наличии определенных правовых оснований. К ним, по общему правилу, следует отнести юридические факты, т.е. те действия и события, с которыми закон связывает возникновение правоотношений представительства.

Следовательно, основаниями возникновения представительства (или основаниями представительства) являются юридические факты, с которыми гражданское право связывает возникновение правоотношения представительства между субъектами представительства, или, иными словами, юридические факты, с которыми закон связывает признание одного лица представителем другого лица.

Юридические факты - одна из проблем правовой практики. Правоприменительный орган должен не только установить все необходимые для разрешения дела юридические факты, но и верно их квалифицировать. Неправильная юридическая оценка фактов ведет к тому, что одним обстоятельствам не придается должного правового значения, другим, напротив, приписываются несвойственные им качества.

Так, основанием возникновения законного представительства являются следующие юридические факты, прямо указанные в законе: отсутствие у гражданина полной дееспособности, а также родство определённой степени между ним и представителем либо назначение такому гражданину опекуна, попечителя; признание гражданина безвестно отсутствующим и передача его имущества в доверительное управление лицу, определяемому органом опеки и попечительства.

Поскольку эти лица не могут самостоятельно выступать в гражданско-правовых отношениях либо могут это делать, лишь в определенных пределах, постольку требуется, чтобы кто-то представлял их интересы. В ст. 31 ГК РФ указывается, что для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан устанавливаются опека и попечительство. Опекуны являются законными представителями граждан, не достигших возраста 14 лет, а также граждан, признанных судом недееспособными. Попечители являются законными представителями граждан в возрасте от 14 до 18 лет и граждан, ограниченных судом в дееспособности.

Что касается основания возникновения обязательного представительства, то оно возникает на основании определения суда, когда будет установлено, что ответчик отсутствует и егоместо жительства неизвестно.

Основанием к договорному представительству служит только воля гражданина, организации и при наличии согласия у представителя защищать их интересы в суде. Подобное представительство носит название договорного, потому что в его основе лежит договор между конкретным лицом и представителем, на основании которого представитель получает полномочия на ведение дела в суде.

Между тем юридические факты не единственное основание представительства, а лишь завершающее звено в их системе. Первейшим основанием возникновения процессуального представительства является норма права. Вопрос о нормативной основе правоотношений между судом и судебным представителем является важным и актуальным, если иметь в виду, что именно нормы права образуют юридическую базу для правового регулирования, а отсюда и для правоотношений.

В одних случаях нормы права выступают непосредственным регулятором содержания прав и обязанностей участников представительства (законное представительство), а в других эту роль выполняют юридические факты (добровольное представительство). Отсюда следует, что в первом случае основанием представительства является закон, а во втором - юридические факты. Но такое понимание оснований представительства неточно, ведь сама по себе норма права не может основание любого вида процессуального представительства составляют и юридические факты.

Обязательное (законное) представительство возникает при появлении какого-то юридического факта как бы автоматически, в силу указания закона. Так, в соответствии с п. 1 ст. 64 Семейного кодекса РФ защита прав и интересов детей возлагается на их родителей; родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Таким образом, с момента рождения ребенка появляются отношения представительства. Именно такие юридические факты имеют место в случае законного представительства, но они не регламентируют содержание последнего, оно определяется нормой права.

Таким образом, основаниями представительства являются как юридические факты, так и закон. Также необходимо, чтобы представляемое лицо имело право на представительство по делу в суде, а представитель был правосубъектным лицом. Если для представляемого достаточно быть правоспособным, то для представителя необходима как правоспособность, так и дееспособность.

Кроме того, представительство в гражданской юрисдикции всегда возникает из сложного юридического состава, включающего факты материально-правовые (наличие определенных отношений между представляемым и представителем) и процессуальные (удостоверение полномочий и др.). Причем это процесс последовательного "накопления" юридических фактов, лишь вся совокупность которых порождает процессуальное представительство. В то же время возможна такая ситуация, при которой один из фактов может служить подтверждением всех предыдущих или какой-нибудь отдельной группы - фактов.

В связи с этим необходимо рассмотреть вопрос о том, являются ли основания представительства одновременно и основаниями полномочия.

Поскольку правоотношением представительства является правоотношение между представителем и представляемым, содержащее полномочие - относительное субъективное право представителя совершить от имени и в интересах представляемого определенные юридические действия - и соответствующую ему обязанность представляемого признать правовые последствия таких действий представителя, то, соответственно, полномочие как субъективное право является структурным элементом правоотношения представительства.

Следовательно, одновременно с возникновением полномочия возникает и правоотношение представительства, и таким образом, основания представительства являются одновременно и основаниями полномочия.

Таким образом, представительство в гражданском процессе возникает на основании определённого нормативно-фактического состава. Однако норм права и фактического (юридического) состава еще недостаточно для возникновения представительства. Необходимо, чтобы представитель был правоспособным лицом, т.е. лицом, способным иметь гражданские процессуальные права и обязанности.

Быть участниками процесса могут только правоспособные лица. Кто не способен самостоятельно осуществлять свои собственные права и обязанности, не в состоянии совершать и юридические действия от имени других субъектов.

Гражданское законодательство в абз. 1 п. 1 ст. 182 Гражданского кодекса Российской Федерации выделяет следующие юридические факты, являющиеся основаниями представительства и полномочия: (1) доверенность, (2) указание закона и (3) акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.

В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Поскольку п. 1 ст. 182 ГК указывает на доверенность как на сделку, являющуюся основанием представительства и полномочия, а в п. 1 ст. 185 ГК говорится о доверенности как о документе, подтверждающем наличие полномочия представителя и его объём, то можно сделать вывод о предусмотренном гражданским законодательством общем правиле, устанавливающем простую письменную форму уполномочия.

При этом уполномочие может быть совершено как в виде отдельной сделки, так и включено в состав другой сделки (договора) таким образом, что доверенность может содержаться в отдельном документе, отвечающем требованиям ст. 160 ГК, или являться частью другого документа, например договора поручения.

Следующим основанием представительства, в соответствии с п. 1 ст. 182 ГК является указание закона. В данном случае, таким наиболее распространённым юридическим фактом является возникновение семейного правоотношения между родителем и ребёнком.

При этом представительство и полномочие возникают с момента рождения ребёнка (п. 2 ст. 17 и п.1 ст. 28 ГК) и прекращаются по достижении ребёнком четырнадцати лет (п. 2 ст. 40 ГК) или по иным основаниям, предусмотренным гражданским или семейным законодательством.

Последним основанием возникновения представительства является акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Представительство, основанное на административном акте, есть такое представительство, при котором представитель обязуется действовать от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего.

Представительство на основании административного акта учреждается для защиты прав и интересов несовершеннолетних детей, не имеющих родителей, полностью или частично недееспособных граждан, а также лиц, хотя и дееспособных, но по состоянию здоровья не способных самостоятельно осуществлять свои права и исполнять обязанности.

Акты уполномоченных государственных органов и органов местного самоуправления, являющиеся основанием возникновения представительства, достаточно разнообразны. Такими актами являются, например, решение суда об установлении усыновления ребёнка (судебный акт) и решение органа опеки и попечительства о назначении опекуна.

Основанием возникновения отношений представительства при назначении лицу опекуна или попечителя является соответствующий акт органа опеки и попечительства. В акте органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя может быть указан срок действия полномочий опекуна или попечителя, определяемый периодом времени или указанием на наступление определенного события.

В данном случае отношения представительства порождаются актами органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, поскольку именно они являются органами опеки и попечительства (ч. 1 ст. 6 Федерального закона "Об опеке и попечительстве").

3.2 Основания прекращения судебного представительства

С возникновением правоотношения развитие его фактической основы не останавливается. Напротив, как правильно указывает В.Б. Исаков, оно вступает на новую, особо активную ступень. На этой стадии к фактической основе присоединяются факты осуществления прав и исполнения обязанностей, односторонние сделки, разного рода правоизменяющие и, наконец, правопрекращающие факты.

Таким образом, правообразующий состав переходит в правоизменяющий, а последний, в свою очередь, в правопрекращающий.

Полномочие, на котором основывается представительство, прекращается:

1) исполнением тех действий, на которые оно было выдано,

2) истечением срока, если оно было им ограничено,

3) смертью представляемого,

4) лишением одного из них правоспособности или дееспособности,

5) по взаимному соглашению,

6) односторонним отказом одного из них.

Прекращение или изменение
правоотношения допустимы лишь в прямо предусмотренных законом или договором случаях. Применение данного способа защиты в большинстве случаев позволяет обеспечить реальную возможность осуществления субъективного права лица, заинтересованного в преобразовании
правоотношения

Основанием или изменения равоотношения является установление юридических фактов, свидетельствующих о том, что правоотношение изменилось или прекратилось.

Правоизменяющий (правопрекращающий) состав может появиться в результате наслоения дополнительных фактов на фактическую основу правообразующего состава. Примером здесь является право представителя в определенных ситуациях передоверить совершение действий, предусмотренных доверенностью другому представителю. Однако правоизменяющий (правопрекращающий) состав может возникнуть и другим способом - отслоением фактов от фактической основы правообразующего состава.

Например, расторжение договора между представляемым и представителем по инициативе любого из них; в случае ненадлежащего исполнения представителем своих процессуальных обязанностей, когда ставится вопрос о замене представителя или о прекращении его правового статуса (случаи, когда действия представителя направлены не на защиту прав и охраняемых интересов представляемого, что является основанием для прекращения судебного представительства); лишение родительских прав (ст. 69 СК РФ), признание усыновления недействительным и отмена усыновления (ст. 140 СК РФ), освобождение опекунов и попечителей от выполнения своих обязанностей (ст. 150 СК РФ), прекращение опеки и попечительства и т.д.

Прекращение правоотношения представительства может осуществляться как по воле сторон (обеих или, по крайней мере, одной из них), например, в случае исполнения заключенного соглашения по истечении обусловленного срока, наступления события, с которым стороны связывали прекращение представительства, соглашение сторон либо заявления одной из сторон, так и независимо от воли сторон, например, в случае смерти, душевной болезни, банкротства представляемого или представителя, а также в случае невозможности исполнения (тщетности) договора представительства.

Поскольку отношения представительства носят строго доверительный характер, они, по общему правилу, могут быть в любой момент прекращены по заявлению любой из сторон.

Очень важным является вопрос определения момента, с которого правоотношения представительства считаются прекращенными. Решение этого вопроса зависит от основания прекращения.

При прекращении представительства по заявлению принципала оно считается прекращенным с момента уведомления об этом агента. В случае смерти, душевной болезни одной из сторон представительство, как правило, прекращается автоматически, без предварительного уведомления.

Статья 188 ГК устанавливает обстоятельства, прекращающие действие доверенности:

истечение срока доверенности;

для разовой доверенности — совершение представителем действий, на которые он уполномочен;

отмена доверенности представляемым или отказ от нее представителя;

с
прекращением существования одного из участников отношений
представительства , например смерть гражданина или признание его безвестно отсутствующим,
прекращение юридического лица;

признание недееспособным гражданина, выдавшего доверенность или уполномоченного доверенностью;

ограничение дееспособности представляемого или представителя при отсутствии согласия попечителя на сохранение отношений
представительства .

Согласно ст. 189 ГК по
прекращении действия доверенности представитель (его правопреемник) обязан немедленно возвратить доверенность представляемому (его правопреемникам).

Права и обязанности, возникшие в результате действий представителя до того, как он узнал или должен был узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу для представляемого в отношении третьих лиц.

Рассмотрев основания возникновения и прекращения представительства в гражданском и арбитражном процессе, можно сделать следующие выводы
:

Представительство в гражданском процессе возможно как по воле заинтересованных лиц, так и при ее отсутствии. По признаку наличия или отсутствия воли представляемых в назначении представителей оно может быть подразделено на отдельные виды.

Основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношения представительства, как и любого другого правоотношения, являются юридические факты, то есть факты реальной действительности, с наличием или отсутствием которых нормы гражданского права связывают юридические последствия, а также норма права, определяющая содержание прав и обязанностей участников представительства.

Кроме того, нужно, чтобы представляемое лицо было правоспособным, а представитель - правосубъектным лицом.

Основания возникновения судебного представительства составляют: во-первых, нормы процессуального права; во-вторых, правоспособность представителя; в-третьих, фактический (юридический) состав.

Прекращение правоотношения представительства может осуществляться как по воле сторон (обеих или, по крайней мере, одной из них), а также в случае невозможности исполнения (тщетности) договора представительства.

Заключение

Цель дипломного исследования достигнута путём реализации поставленных задач. В результате проведённого исследования по теме: "Представительство в гражданском и арбитражном процессе" можно сделать ряд выводов:

1. Судебное представительство - правоотношение, в силу которого одно лицо (судебный представитель) в пределах предоставленных ему полномочий совершает процессуальные действия от имени и в интересах другого лица (представляемого), вследствие чего непосредственно у последнего возникают процессуальные права и обязанности. Судебное представительство можно также определить как процессуальную деятельность одного участника процесса (представителя) от имени и в интересах другого его участника (представляемого).

2.В качестве судебного представителя в гражданском и арбитражном процессе может выступать любое дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела в суда, за исключением тех категорий граждан, которые прямо названы в ГПК (запрет представительства судей, следователей, прокуроров, за исключение случаев их участия в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей).

3. В зависимости от оснований возникновения представительства в гражданском и арбитражном процессе различают:

· законное представительство от имени недееспособных и не обладающих полной дееспособностью граждан, а также граждан, признанных безвестно отсутствующими.

· представительство адвоката по назначению суда.

· договорное (добровольное) представительство от имени граждан и организаций, в том числе представительство одного из соучастников по поручению других соучастников (основание - соглашение между представителем и представляемым в форме гражданско-правового договора поручения); от имени организации может выступать также работник, состоящий в штате этой организации (на основании трудового договора - юристы, юрисконсульты). Разновидность - представительство одного из соучастников по поручению других соучастников (специфика: представитель одновременно занимает процессуальные положения стороны и представителя; возможно только в ситуации, когда интересы соучастников полностью совместимы).

· представительство от имени организации ее органов - единоличных и коллегиальных; представительство от имени ликвидируемой организации ликвидационной комиссией, которое осуществляется в суде уполномоченным представителем этой комиссии. Функции представительства могут осуществлять обособленные подразделения юридического лица (представительства и филиалы).

· представительство от имени государства (РФ, субъектов РФ, муниципальных образований), специально уполномоченных органов и должностных лиц. Статья 125 ГК РФ - от имени РФ, субъектов РФ, муниципальных образований выступать в суде могут соответственно органы государственной власти, органы МСУ в рамках компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

4. Все возможные случаи представительства можно разделить на две группы:

· обязательное представительство - в отсутствие добровольного волеизъявления представляемого лица - законное, по назначению суда, от имени организации в силу закона или учредительных документов и другие; Обязательный представитель всегда полностью заменяет своими процессуальными действиями соответствующие действия представляемого;

· факультативное/добровольное представительство - договорное, патронаж.

Предлагается представительство в гражданском и арбитражном процессе подразделять на добровольное и законное в зависимости от возможности выразить волеизъявление со стороны представляемого и представителя. В первом случае представитель вступает в процесс, добровольно принимая на себя обязанности по защите интересов представляемого в суде, также представляемый добровольно выражает волеизъявление о ведение дела посредством действий представителя. Во втором случае представитель вступает в процесс в силу прямого указания закона, в том числе в связи с должностными или другими обязанностями, также представляемый лишен возможности выбирать.

6. Условия допуска к участию в гражданском и арбитражном процессе в качестве представителя:

1) дееспособность в материальном праве,

2) отсутствие прямо указанных в законе обстоятельств, препятствующих представительству,

3) наличие надлежащим образом оформленных полномочий на ведение дела:

· Для добровольных представителей от имени граждан
- доверенность, удостоверенная в нотариальном порядке;

· Для добровольных представителей от организаций
- доверенность, подписанная руководителем + печать организации;

· Полномочия руководителя организации
подтверждаются служебным удостоверением и при необходимости - учредительными документами этой организации;

· Адвокат
- ордер, выданный адвокатским образованием + в предусмотренных законом случаях - доверенность;

· Законные представители
- свидетельство о рождении/регистрации акта усыновления, удостоверение опекуна/попечителя;

· Упрощенный порядок оформления полномочий добровольного представителя непосредственно в суде
- устное заявление, занесенное в протокол судебного заседания либо письменно заявления в суде.

7. Основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношения представительства, как и любого другого правоотношения, являются юридические факты, то есть факты реальной действительности, с наличием или отсутствием которых нормы гражданского права связывают юридические последствия, а также норма права, определяющая содержание прав и обязанностей участников представительства.

8.За рамками правового регулирования института гражданского процессуального представительства находится право на ведение дела посредством действий представителя, которое по своей юридической природе является правом представляемого. Предлагается норму права, определяющую процессуальную правоспособность, как и норму права о процессуальной дееспособности, поместить в главу "Основные положения" ГПК РФ (соответственно, гл. 1 АПК РФ) и установить, что гражданская процессуальная правоспособность присуща всем субъектам гражданских (арбитражных) процессуальных правоотношений.

9. Необходимо ввести в действующее гражданское и арбитражное процессуальное законодательство отдельную норму права, устанавливающую перечень субъективных прав и обязанностей процессуального представителя.

10. Арбитражный процессуальный кодекс не дает прямого ответа на вопрос, каким образом удостоверяется доверенность, выдаваемая гражданином. Как следует из части 4 статьи 61 АПК РФ доверенность должна быть выдана и оформлена в соответствии с федеральным законом. Гражданский кодекс в части 2 статьи 185, гласит, что "доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена". Обязательность нотариальной формы для доверенностей, выдаваемых гражданами, Гражданским кодексом РФ не предусмотрена. Едва ли можно признать простую письменную форму правильной для доверенности представлять интересы другого лица.

В этом вопросе более верная позиция изложена в ГПК РФ, согласно которому в изложенных случаях необходима нотариально удостоверенная доверенность.

Полагаем, что существование ордера наряду с доверенностью, ставит вопрос о том, какой документ обладает приоритетом. Если ордер будет подтверждать только факт заключения соглашения соответствующего лица с адвокатом без предоставления такому лицу каких-либо полномочий, то оснований для использования ордера в процессе не остается.

Принадлежность адвоката к адвокатскому сообществу подтверждается его адвокатским удостоверением, а право на участие в процессе в интересах представляемого дает выданная им доверенность.

11. В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы на оплату услуг представителя должны быть в разумных пределах возмещены тем лицом, участвующим в деле, в пользу которого вынесен судебный акт.

Разумность размеров категория оценочная. Поэтому она определяется судами индивидуально, исходя из особенностей конкретного дела, произведенной оплаты услуг представителя, финансовых возможностей проигравшей стороны, что нередко приводит к взысканию расходов на оплату услуг представителей в меньшем размере, чем это было определено соглашением между сторонами и уплачено доверителем представителю.

В связи с этим полагаем, что при определении размера взыскиваемых расходов на оплату услуг представителем следует руководствовать не "разумными пределами", а иным подходом, в основу которого может быть положена рыночная цена юридических услуг, существующая в данной местности. Информацию о сложившемся уровне цен на юридическую помощь целесообразно запрашивать в Адвокатской палате субъекта Российской Федерации.

Список использованных источников

судебный гражданский арбитражный представительство

1. Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации // Российская газета от 25 декабря 1993 года.

2. Арбитражный процессуальный Кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ//"Российская газета" от 27.07.2002г.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ//"Российская газета" от 8 декабря 1994 г.

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ//"Российская газета" от 20.11.2002г.

5. Кодекс торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 N 81-ФЗ РФ 31.03.1999//"Российская газета" от 01-05.05.1999г.

6. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ // "Российская газета" от 27 января 1996 г.

7. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ //"Российская газета" от 31.12.2001г.

8. Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 года N 1-ФКЗ. "О Конституционном Суде Российской Федерации "//"Российская газета" от 26.07.94

9. Закон РФ от 7 февраля 1992 года N 2300-I"О защите прав потребителей".//"Российская газета" от 17.02.92.

10. Закон РФ от 26 июня 1992 года N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации".//"Российская газета"от 29 июля 1992 г.

11. Закон РФ от 2 июля 1992 года N 3185-I"О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании".//"Российская газета"от 10 июля 1992г.

12. Закон РФ от 10июля 1992года N 3266-1 "Об образовании".// "Российская газета" от 23.01.1996.

13. Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993г. N 4462-1. // "Российская газета" от 13 марта 1993 г.

14. Федеральный Закон от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации".
// "Российская газета" от 25.11.1995.

15. Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ "Об общественных объединениях".//"Российская газета" от 25.05.1995.

16. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".//"Российская газета" от 29.12.1995.

17. Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности"//"Российская газета" от 20 января 1996 г.

18. Федеральный Закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ"Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".//"Российская газета" от 5 июня 2002 г.

19. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности банкротстве".//"Российская газета" от 02.11.2002.

20. Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации".//"Российская газета" от 31 июля 2004 г.

21. Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве".//"Российская газета" от 30 апреля 2008 г.

22. Постановление Правительства РФ от 01.06.2004 N 260 "О Регламенте Правительства Российской Федерации и Положении об Аппарате Правительства Российской Федерации".//"Российская газета" от 8 июня 2004 г.

2. Материалы судебной практики

23. Определение Конституционного Суда РФ от 10 ноября 2002 г. N 314-O по жалобе гражданина Романова Юрия Петровича на нарушение его конституционных прав статьями 21 и 21-1 Закона Российской Федерации "О государственной тайне".//Консультант Плюс.

24. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ"// "Российская газета" от 26.11.1994.

25. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. N 23 "О судебном решении". //"Российская газета" от 26 декабря 2003 г.

26. Определение ВС РФ от 22 апреля 2004 г. N КАС04-136 // БВС РФ №2 от 2004 г.

27. Определение ВС РФ от 9 октября 2003 г. N 78-Г03-60// БВС РФ №4 от 2003 г.

28. Определение ВС РФ от 20 мая 2003 г. N КАС03-197// БВС РФ №2 от 2003 г.

29. Ответы Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ на вопросы судов по применению норм Гражданского процессуального кодекса РФ".//Консультант Плюс.

30. Постановление президиума Московского областного суда от 13 октября 2004 г. N 628// http://www.pravoteka.ru/pst/379/189412.html

31. Постановление Президиума Московского областного суда от 27 июля 2005 г. N 371. // http://www.pravoteka.ru/pst/222/110830.html

32. Архив Кунцевского межмуниципального суда г.Москвы. Дело № 2-53/99.2005г. // http://www.mosgorsud.ru/content/sud/sud-moskva/sud-moskva-kuncevskiy.htm

3. Научная и учебная литература

33. Войтович Л. В. Ведение дел в гражданском и арбитражном процессе посредством действий представителя: Автореферат дис. на соискание ученой степени кандидата юридических наук - Хабаровск, 2004г.- 171c.

34. Гражданский процесс : учеб. для вузов / Под ред. М. К. Треушникова -2-е изд., перераб. и доп. – М.: Городец, 2007. - 783 с.

35. Гражданский процесс России /под ред. Викут М.А. – М., 2005. - 480 с.

36. Гражданское право. Учебник. ч.1 / Под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2005.- 589с.

37. Гражданское процессуальное право: Учеб. / Под ред. Л. В. Тумановой. — М.: ТК "Велби"; изд-во "Проспект", 2008. — 608 с.

38. Гражданское процессуальное право: Учеб. / Под ред. М. С. Шакарян. — М.: ТК "Велби"; изд-во "Проспект", 2007. — 592 с.

39. Данилов Е. П. Образцы судебных документов с комментариями — 4-е изд., перераб. и доп. — М. : Юрайт-Издат, 2008.- 198с

40. Исаенкова О. В. Гражданское процессуальное право России: учебник / под ред. О. В. Исаенковой. - М.: Норма, 2009.— 448 с.

41. Исаков В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования. Саратов, 1980. – 212с.

42. Калинова Л.Г. Гражданский процесс: Конспект лекций. - М., 2003.- 321с.

43. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный)/ под ред. Г. А. Жилина. - 4-е изд., перераб. и доп. - М. :ТК Велби, Изд-во Проспект, 2008. .-880с.

44. Комментарий к Гражданскому процессуальному Кодексу РФ.- 3-е изд., перераб. и доп. /Под общей редакцией В.И. Нечаева. – М.: 2006.- 493 с.

45. Королева С. О. Полномочия представителя в арбитражном процессе и порядок их оформления // Черные дыры в Российском законодательстве .-2007.- №2. -С. 403-406.

46. Королева С. О. Представительство сторон и третьих лиц в арбитражном процессе: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - М.,2007. -23 с.

47. Кузьмишин А.Основания возникновения представительства и полномочия в гражданском праве. // Журнал российского права.- 2000. - №8.

48. Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации. // Под редакцией Д.Н. Козака. – М.: Издательство "Статут", 2003. – 453с.

49. Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: Учебный курс в трех частях. - М., 2004. С. 442.

50. Постатейный комментарий к гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации. / Под ред. П.В. Крашенинникова. – М: Издательство "Статут", 2003.- 753с.

51. Халатов С.А. Проблемы представительства в гражданском судопроизводстве. Автореф. дисс... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2000.

52. Ярков В.В. Гражданский процесс: учебник для вузов. –М.: Издательство Волтерс Клувер, 2006.- 546с.