Дипломная работа
Социально-трудовые права работников, связанные ссемейными обязательствами
ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1.ПОНЯТИЕ И ОБЩАЯХАРАКТЕРИСТИКА ЛИЦ С СЕМЕЙНЫМИ ОБЯЗАННОСТЯМИ
1.1 Семейная политика — составной элемент государственной социальной политики
1.2 Семья, члены семьи,лица с семейными обязанностями как правовые категории
ГЛАВА 2.ПРАВОВОЕРЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДА ЛИЦ С СЕМЕЙНЫМИ ОБЯЗАННОСТЯМИ
2.1 Дифференциацияправового регулирования труда лиц с семейными обязанностями как гарантия ихравноправия
2.2 Право на труд лиц ссемейными обязанностями
2.3 Право на отдых лиц ссемейными обязанностями
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования определяется тем,что в период становления гражданского правового общества наряду с решениемполитических и экономических задач требуется кардинальное изменение положениячеловека в системе социальных и нравственных отношений. В первую очередь этокасается семьи как естественной среды обитания человека. В России, по даннымофициальной статистики, 90% граждан проживают в составе семьи. Вмеждународно-правовых документах говорится, что семья является естественной иосновной ячейкой общества, которой должна предоставляться по возможности самаяширокая охрана и помощь, в особенности при ее образовании и пока на ней лежитответственность о несамостоятельных детях и их воспитании.
Важно отметить, что переход к рыночной экономикеи обусловленные им социально-экономические проблемы оказали негативное влияниена многие аспекты жизни семьи. Степень научной разработанности. Забота о семье,о гражданах, осуществляющих свои семейные обязанности, а также вопросырегулирования их труда всегда находились в поле зрения зарубежных иотечественных ученых в области науки трудового права и права социального обеспечения.Этой проблеме посвятили свои работы такие ученые, как А А, Абрамова, В.Л.Билынай, Е.В. Кравченко, Л.В. Отырба, М.А. Покровская, Э.А. Правдина, А.И.Ставцева, В.Н. Толкунова, Н.Н. Шептулина и другие. Действовавший ранее Кодексзаконов о труде Российской Федерации, равно как и положения нового Трудовогокодекса Российской Федерации, а также другие нормативно-правовые акты в этойсфере содержат достаточно широкую систему трудовых льгот для этой категорииработников. Такой патерналистский подход государства характерен и длязарубежного законодательства начиная с 60-х годов.
Однако, поскольку все семейные заботы традиционнолежали на плечах женщин, большинство этих льгот было адресовано исключительноим. И несмотря на то что в нашей стране многое делалось для воплощения в жизньэтих норм, реальное положение женщин с учетом перемен, происходящих в обществе,все же неблагополучно.
Более того, многие нормы-льготы, дополнительныегарантии и компенсации привели к ущемлению свободы выбора женщин и лишению ихконкурентоспособности на рынке труда, а большинство защитных мер приобрели врыночных условиях фактически дискриминационный характер.
Поиску новых подходов в решении этой проблемыпосвящена и Конвенция Международной организации труда № 156 «О равном обращениии равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящихся с семейнымиобязанностями», принятая 23 июня 1981 г. и вступившая в силу 11 августа 1983 г.(ратифицирована Российской Федерацией 30 октября 1997 г.). Философия этойКонвенции состоит в стремлении освободить женщин от двойной роли — семейной ипроизводственной работы не путем трудовых льгот, а разделением семейныхобязанностей с мужчинами и обществом в целом.
Конвенция вводит новое понятие «лица с семейнымиобязанностями». Основные положения данной Конвенции необходимо учитывать припроведении семейной политики в государстве.
Целями дипломного исследования является изучение и анализ вопросовсвязанных с обеспечением трудовых прав лиц с семейными обязанностями.
Целевая направленность исследования обусловила необходимостьрешения следующих задач:
Рассмотрение семейнойполитики — составной элемент государственной социальной политики;
Рассмотрения понятия,лица с семейными обязанностями как правовые категории;
Дифференциация правовогорегулирования труда лиц с семейными обязанностями как гарантия их равноправия;
Особенности труда лиц ссемейными обязанностями;
Особенности отдыха лиц ссемейными обязанностями.
Объектом исследования дипломной работы являются общественныеотношения возникающие в области обеспечения функционирования обществ сограниченной ответственностью.
В зависимости от объекта находится предмет исследования, которыйсоставляют:
· нормыТрудового кодекса РФ и федеральных законов,
· международныенормативно-правовые акты
· материалысудебной практики применительно к проблеме исследования.
Методология и методика исследования. Проведенное исследование опирается надиалектический метод научного познания явлений окружающей действительности,отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов ирекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексногоприменения следующих методов социально-правового исследования:историко-правового, статистического и логико-юридического.
Нормативную базу работы составили: Конституция РФ, гражданское законодательствоРФ, проанализированы материалы судебной практики.
Теоретической основой исследования явились научные труды отечественныхученых в области трудового права, а также иные литературные источники иматериалы периодической печати, относящиеся к проблемам дипломной работы, в тоймере, в какой они были необходимы для возможно более полного освещения вопросовизбранной темы.
Структура и объем работы. Дипломная работа состоит из введения,двух глав, включающих в себя пять параграфов, заключения, библиографическогосписка.
/>ГЛАВА 1.ПОНЯТИЕ И ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЛИЦ С СЕМЕЙНЫМИОБЯЗАННОСТЯМИ
1.1 Семейнаяполитика — составной элемент государственной социальной политики
Согласно ст. 7 Конституции РФ РоссийскаяФедерация является социальным государством. Под социальным государствомпонимается государство, в котором государственная власть ограниченанеобходимостью подчинения правам человека и гражданина и установленныйгосударственно-правовой порядок обеспечивает всеобщую свободу, формальноеравенство и господство права. Политика социального государства в первую очередьнаправлена на создание таких условий, которые обеспечивают достойную жизнь и свободноеразвитие человека. Свободное развитие человеческой личности достижимо, еслиправа, закрепленные в Конституции и в законах, базируются на признаниидостоинства человека и если в государстве созданы условия для пользования каждымгражданскими и политическими свободами, равно как и экономическими, социальнымии культурными правами[1].
Важнейшим условием для реализации этих прав исвобод человека и гражданина является проведение социальной политики,признающей за каждым членом общества право на такой жизненный уровень, включаяпищу, одежду, жилище, медицинский уход и необходимое социальное обслуживание,который необходим для поддержания здоровья и благосостояния его самого и егосемьи, когда он работает, а также в случаях безработицы, болезни, инвалидности,вдовства, старости.
Социальная политика-это составная частьвнутренней политики государства, воплощенная в его социальных программах ипрактике и регулирующая отношения в обществе в интересах и через интересыосновных социальных групп населения[2].
«Социальная политика — это своего рода философия,идеология, программа воздействия на демографическую ситуацию, занятостьнаселения, уровень, образ и качество жизни населения, его доходы, уровень иструктуру потребления материальных и культурных благ, пенсионное и другие формысоциального обеспечения, социальное обслуживание населения, на деятельностьотраслей социальной сферы, а также обеспечение целевой государственной иблаготворительной помощи наиболее незащищенным, социально уязвимым и малоимущимслоям населения. В эту систему входят и меры, направленные на создание условийдля самозащиты граждан с целью поддержания и повышения уровня благосостояния ихсемей»[3].
Социальная политика должна быть направлена на то,чтобы трудоспособные граждане собственными усилиями достигали нормальногоматериального достатка для себя и своей семьи, а социальную защиту отгосударства, общества получали лишь те категории граждан, которые обычно влюбом обществе признаются социально уязвимыми (инвалиды, старики, дети и т.д.).
Главная задача этой политики состоит вгармонизации общественных отношений путем выработки и осуществленияорганизационно-экономических, научно-технических и нравственно-правовых мер поих регулированию. Последовательное проведение социальной политики в жизньспособствует упрочению политической устойчивости общества[4].
Содержание этой политики всегда находится вдиалектической взаимосвязи с конкретным этапом исторического и национальногоразвития общества и во многом обусловлено его политическим, экономическим идуховно-культурным состоянием.
В условиях переориентации экономики с плановыхначал на рыночные механизмы саморегуляции одним из важнейших направленийсоциальной политики государства является создание социально гарантированныхусловий для жизнедеятельности граждан, т е социальная зашита населения отвоздействия негативных последствий рыночных отношений в экономике.
Таким образом, сущность социальной политикивыражается в ее стратегии и тактике деятельности государства, направленной наудовлетворение материальных и культурных потребностей членов общества, наоказание необходимой помощи прежде всего тем, кто особо нуждается в ней,осуществляемых на основе принципов справедливости и адресности.
В социальной политике государства исключительнобольшое место занимает забота об укреплении семьи. И это не случайно. Семьяпроизводит главное богатство общества — человека. Здоровыйморально-психологический климат, общая и психолого-педагогическая культурасемьи делают ее незаменимой социально-психологической, коммуникативной ячейкойформирования личности, укрепления здоровья человека Актуальность проблем семьипривела к выделению новой отрасли научных знаний — фамилистики, изучающейзакономерности функционирования и развития семьи, ее взаимодействие с другимисоциальными институтами и сферами общества на основе междисциплинарного подхода[5].
Как отмечает Е. Н. Королева, «жизнедеятельностьроссийской семьи сегодня пронизана комплексом серьезных проблем, которые условномогут быть представлены двумя группами первая — фоновые, или внешние проблемы,возникающие при взаимодействии семьи с внешним миром и связанные сособенностями социально-экономической ситуации (резкое падение уровня жизни,неуверенность в завтрашнем дне, социальная незащищенность и т. д.), вторая — внутренние проблемы, связанные с внутренними переменами, переживаемые семьей всвязи с изменением ее исторического типа, с новыми тенденциями в ее развитии вкачестве социального института и взаимоотношения с обществом (молодость,недостаточное качество социализации детей, нестабильность браков и т. д.)»[6].
Необходимость разрешения указанных проблемпредполагает разработку семейной политики как составной части государственнойсоциальной политики. Ее смысл — содействие пониманию и признанию обществоминтересов и проблем семьи, поиск нового равновесия между обществом, семьей иличностью
То внимание, которое уделяется семье со стороныгосударства, далеко не достаточное, и многие проблемы семеино-бытовых отношенийв обстановке экономического кризиса резко обостряются. В стране сейчаснасчитывается более 72 млн. семей. Ежегодно заключается около 3 млн. браков ирасторгается более 900 тыс. Из разведенных супругов лишь менее половинывступают в повторный брак. В России 14 млн. детей растут в неполных семьях. ВРоссийской Федерации 58% семей имеют лишь одного ребенка. Катастрофическипадает рождаемость. Детская смертность в России в 1,5 раза выше, чем в среднемв мире. Стремительная трансформация общественного устройства и экономическийкризис обусловили рост детской безнадзорности и беспризорности. Приводятсяразные показатели численности беспризорных детей в России: от 2,5 млн. (поданным Министерства внутренних дел Российской Федерации) до 4 млн. (по даннымнезависимых экспертов). Крайне болезненной является проблема социальногосиротства. В настоящее время число детей-сирот доходит до 700 тыс. При этомдети, осиротевшие вследствие смерти родителей, составляют лишь 5%[7].Только на учете в органах внутренних дел Российской Федерации состоят более 100тыс. родителей, уклоняющихся от надзора за детьми, их воспитания илипричиняющих им вред[8]. В связи стяжелым финансовым положением ухудшаются условия пребывания детей вгосударственных сиротских учреждениях. Часть детей сегодня находятся вне сферызаботы государства: они не получают того, что им гарантируют КонституцияРоссийской Федерации и многочисленные законы.
Из-за ненормальных семейно-брачных отношенийвозникает огромное количество человеческих трагедий, растут наркомания,алкоголизм, проституция, реальной угрозой становится СПИД.
В развитии семейно-брачных отношений сталахарактерной тенденция, связанная с нуклеаризацией семьи. То есть образованиенебольших по численности семей, территориальное разделение старшего и среднегопоколений, изменение форм социального контроля в связи с урбанизацией, а такжев связи с социальным обеспечением по старости или в случае потеритрудоспособности, когда родители не видят в детях своих основных кормильцев встарости. Нуклеаризация семьи является следствием снижения уровнядеторождаемости, на которую оказывают воздействие как экономические, так исоциальные факторы. Среди социальных факторов необходимо выделить прежде всеготакие, как состояние и развитие социальной инфраструктуры, социальная защищенностьматеринства и детства, ценностные ориентации и нравственные идеалы в обществе.
Самой массовой группой малообеспеченных сталисемьи с несовершеннолетними детьми. Принимаемые меры по улучшению системыдетских пособий их положения практически не затрагивают. В категорию бедныхпопадает 41% семей с детьми, в том числе семей с одним ребенком -34%, с двумядетьми — 47%, с тремя и более детьми — 85%, а также 55% одиноких матерей сдетьми до 6 лет, 63% семей, возглавляемых безработным.
По данным доклада «Десять лет переходногопериода», опубликованного Исследовательским центром Детского фонда ООН(ЮНИСЕФ), в России недоедает каждый седьмой ребенок[9].
Разрушение социальной инфраструктуры, сокращениечисла доступных детских дошкольных и внешкольных учреждений приводят, с однойстороны, к увеличению безработицы, а соответственно и бедности среди женщин,занятых в этой сфере. С другой стороны, рост стоимости услуг, оказываемыхпредприятиями социальной инфраструктуры, увеличивает объем традиционнозакрепленной за женщинами домашней работы, отражается на здоровье женщин.Поэтому одним из возможных направлений предупреждения и преодоления массовойбедности является создание жизнеспособной социальной инфраструктуры,ориентированной на рыночные отношения[10].
Полноценное выполнение семьей ее функций являетсянеобходимым условием сохранения преемственности поколений, развития личности иобщества в целом, общественной стабильности и прогресса.
Анализ отечественных и зарубежных источников повопросам теории семейной политики не дает достаточно четкого понятия семейнойполитики. Сам термин в отечественной научной литературе используетсяотносительно недавно, с конца 80-х годов. Однако широкое распространение он неполучил. И только в рамках подготовки к Международному году семьи термин«семейная политика» стал употребляться часто, что и сыграло важную роль в егоутверждении[11].
В попытках специалистов дать ее определениевыделяются несколько основных подходов, обусловленных главным образомпониманием целей и сущности семейной политики.
Так, В. В. Елизаров отмечает, что точной иобщепринятой дефиниции пока нет, сам характер употребления понятия «семейнаяполитика» свидетельствует о том, что специалисты не настаивают на строгооднозначном использовании данного термина, рассматривают семейную политику какобласть одновременно и социальной, и демографической политики, акцентируявнимание в зависимости от профессиональных интересов на демографических,социальных, культурных, медицинских и других аспектах[12].
Как пишет А. Г. Вишневский, «вопрос об осмысленииdifferentia specifica семейной политики, овычленении ее области внутри всей широко понимаемой социальной политики едва лиможно считать до конца решенным. Ее можно понимать как относительно узкую сферувоздействия на распространение тех или иных типов или моделей семьи, формсемейного поведения Возможна и более широкая трактовка, включающая в сферукомпетенции семейной политики всю деятельность, непосредственно направленную наизменение или сохранение условий жизни семей, повышение их благосостояния иулучшение социального самочувствия, нейтральную по отношению к конкретным типами моделям семьи или формам семейного поведения. Наконец, можно раздвинутьобласть семейной политики еще шире и считать ее ответственной за побочныепоследствия всех решений, которые принимаются в различных сферах социальнойжизни (в экономике, политике и пр.), не направлены специально на семью, новольно или невольно оказывают на нее влияние»[13].
Другие ученые отождествляют семейную политику ссоциальной защитой, сводят ее фактически к материальной поддержке, льготам,компенсациям, пособиям[14].
Обоснованным представляется мнение чешскихученых, считающих, что «семейная политика не может быть однозначноидентифицирована ни как социальная, ни как экономическая. Мы не должныпринимать неправомерное и. в сущности, опасное отождествление производительныхи социальных сфер, социальной и семейной политики… Семья является первичнойячейкой общества, причем как социальной, так и экономической»[15].
Таким образом, можно констатировать, чтоотождествление целей социальной, семейной и экономической политики приводит ксерьезным последствиям в социальной практике, семейная политика не подменяетдругие направления государственной политики, а обеспечивает в процессе ихразработки и реализации учет интересов семьи.
По определению, данному в докладе «О положениисемей в Российской Федерации», «государственная семейная политика представляетсобой целостную систему мер экономического, правового, социального,информационно-пропагандистского и организационного порядка, адресованныхнепосредственно семье»[16].
Сейчас процесс выделения семейной политики всамостоятельную отрасль находится в стадии признания ее государством составнойчастью социальной политики Российской Федерации. Так, в Указе ПрезидентаРоссийской Федерации от 14 мая 1996 г № 712 «Об основных направленияхгосударственной семейной политики»[17] прямоконстатируется, что государственная семейная политика является составной частьюсоциальной политики Российской Федерации и представляет собой целостную системупринципов, оценок и мер организационного, экономического, правового, научного,информационного, пропагандистского и кадрового характера, направленных наулучшение условий и повышение качества жизни семей».
Семейная политика по сравнению с социальной болеецеленаправленна, имеет конкретный объект-социальный институт семьи, защищаетего интересы и права в процессе общественного развития. Именно семейнаяполитика позволяет выявить специфические проблемы семьи и найти их решение
Осуществляют семейную политику государство инегосударственные субъекты (партии, общественные организации и фонды, церковь,предприятия и объединения различных форм и видов собственности,благотворительные организации, отечественные и зарубежные спонсоры).
Однако, как отмечает О. А. Горшкова, в «последниегоды в нашем обществе и в странах Европы происходит переоценка подходов ксемейной политике в плане перехода от государственного попечительства кпринципу самообеспечения семей, развития деятельности негосударственныхсубъектов семейной политики, рационализации бюджетного ассигнования,активизации семейной политики на муниципальном уровне»[18].
Развивая новую концепцию семейной политики,необходимо обосновать принцип саморазвития, самообеспечения семьи, который, нанаш взгляд, является основополагающим в семейной политике. Важно подчеркнуть,что речь идет о создании государством необходимых условий для активного иблагополучного функционирования семей, полного раскрытия их экономического,производственного, воспитательного и другого потенциала Переход семьи в позициюсубъекта семейной политики предполагает существенное перераспределение прав ивзаимной ответственности между семьей и государством. Следует поддержатьпредложение ряда ученых о необходимости разработки в ближайшей перспективекомплексного федерального закона «Об охране семьи», который позволит укрепитьправовые гарантии государственной политики по охране семьи'[19].
Укажем при этом, что социальная защита семьи вусловиях неустойчивости, кризисного развития общества, на этапах еготрансформации (например, переход к рыночным отношениям в России) становитсяключевым элементом социальной и как ее части семейной политики
Проблемы жизнедеятельности семьи, обеспечения ееправ, повышения ответственности государства за укрепление и развитиесоциального института семьи, создание необходимых условий для егофункционирования получили отражение в документах и материалах ОрганизацииОбъединенных Наций (ООН), других международных организаций (Всеобщая декларацияправ человека, Международный пакт об экономических, социальных и культурныхправах, Конвенция о правах ребенка, Венская декларация, Программа действийВсемирной конференции по правам человека и др.).
Так, во Всеобщей декларации прав человека (1948г) подчеркивается, что «семья является естественной основополагающей ячейкойобщества и имеет право на защиту со стороны общества и государства».
В соответствии с рекомендациями ООН разработка«политики и соответствующего законодательства, содействующих укреплению семьи,должна стать приоритетным направлением деятельности национальных правительств имежправительственных организаций».
Отметим, что термин «семейная политика» широкоприменяется на международном уровне, в документах и материалах ООН,государственных актах многих стран мира Обсерватория семейной политики,функционирующая в рамках Европейского союза, выпускает ежегодники«Взаимодействие национальных систем семейной политики» и «Развитие национальныхсистем семейной политики»
В последние годы пол эгидой ООН Венским комитетомнеправительственных организаций по вопросам семьи осуществлялась работа посозданию Декларации о правах и ответственности семьи. В рамках этого проектаразработаны «Руководящие принципы по вопросам семьи», которые отражаютмеждународные нормы и призваны содействовать созданию национальных системсемейной политики, конкретных программ поддержки семей.
На основе анализа этого документа модно выделитьнаиболее важные положения, отражающие принципы семейной политики в современноммире.
— утверждение ценности семьи, уважение и защитавсех типов семей независимо от национальных, культурных, региональных различий,недопущение их дискриминации;
— обеспечение лучших условий для организации жизнедеятельностисемьи, создание предпосылок для здорового развития общества, социального иэкономического прогресса в интересах семьи, перераспределение в этих целяхресурсов в пользу социальных программ прежде всего за счет военных расходов,
— разработка гибкого законодательства о семье,его развитие с учетом изменяющихся условии жизни,
— оказание поддержки членам семьи в сочетании ихпрофессиональных и семейных обязанностей;
— осуществление специальных мер социальной,экономической поддержки бедных семей, семей с особыми проблемами (семьи,имеющие в своем составе иждивенцев, престарелых, инвалидов, многодетные семьи, неполныесемьи и др.),
— содействие семьям в организации домашнегохозяйства, производства продовольственной продукции для внутреннегопотребления;
— разработка систем налогообложения, учитывающаяинтересы семьи,
— создание систем социальной помоши семьям, в томчисле информационной, психологической, юридической;
— осуществление программ планирования семьи,предоставление молодым людям комплекса информации, необходимой для вступления вбрак и функционирования семьи,
— социальная и медицинская защита материнства идетства в дородовой и послеродовой периоды, предоставление родительскихотпусков в связи с рождением детей;
— содействие полноценному физическому иумственному развитию девушек, подготовка их к материнству;
—предупреждение насилия в семье, злоупотребленийи эксплуатации по отношению к ее членам, осуществление мер по усилению ихзащиты;
— предоставление помощи семьям, столкнувшимся спроблемами наркомании, алкоголизма, преступности, принятие мер по ихискоренению,
— формирование позитивного для семьиинформационного пространства,
— организация подготовки и переподготовкисоответствующих специалистов, работающих с семьей[20].
Основные направления российской государственнойсемейной политики включают: а) обеспечение условий для преодоления негативныхтенденций и стабилизации материального положения семей, уменьшение бедности иувеличение помощи малоимущим семьям; б) обеспечение работникам, имеющим детей,благоприятных условий для сочетания трудовой деятельности с выполнениемсемейных обязанностей; в) кардинальное улучшение охраны здоровья семьи;
г) усиление помощи семье в воспитании детей (пп.18-21 Основных направлений государственной семейной политики).
В Российской Федерации основными принципамигосударственной семейной политики провозглашены: а) самостоятельность иавтономность семьи в принятии решений относительно своего развития; б)равенство семей и всех их членов в праве на поддержку независимо от социальногоположения, национальности, места жительства и религиозных убеждений; в)приоритет интересов каждого ребенка независимо от очередности рождения и оттого, в какой семье он воспитывается; г) равноправие между мужчинами иженщинами в достижении более справедливого распределения семейных обязанностей,а также в возможности самореализации а трудовой сфереи в обшественнойдеятельности;
д) единство семейной политики на федеральном ирегиональном уровнях; е) партнерство семьи и государства, разделениеответственности за семью, сотрудничество с общественными объединениями,благотворительными организациями и предпринимателями; ж) принятие на себягосударством обязательств по безусловной защите семьи от нищеты и лишений, связанныхс вынужденной миграцией, чрезвычайными ситуациями природного и техногенногохарактера, войнами и вооруженными конфликтами; з) осуществлениедифференцированного подхода в предоставлении гарантий по поддержанию социальноприемлемого уровня жизни для нетрудоспособных членов семьи и созданиеэкономически активным членам семьи условий для обеспечения благосостояния натрудовой основе; и) преемственность и стабильность мер государственной семейнойполитики (пп. 9-17 Основных направлений государственной семейной политики).
Одной из основных стратегических задач социальнойполитики государства является создание необходимых условий для реализациисемьей ее экономической, воспроизводственной, воспитательной икультурно-психологической функции, повышение уровня жизни семей. В этих целяхПрограммой социальных реформ в Российской Федерации на период 1996-2000 гг.,утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 1997г. № 222[21],предусмотрено реализовать первоочередные меры в области поддержки семьи, детейи молодежи, в том числе: а) совершенствование системы государственныхсоциальных гарантий поддержки благосостояния семей с детьми; б) государственноестимулирование малого, в том числе семейного, предпринимательства, различныхформ самозанятости, введение долгосрочного льготного потребительскогокредитования молодых семей, семей, имеющих несовершеннолетних детей; в)развитие новых социальных технологий поддержки семьи, сети специализированныхучреждений социального обслуживания семей, детей, молодежи, расширение перечняоказываемых ими социальных, в том числе консультативных, и психотерапевтическихуслуг по выходу из кризисных ситуаций, социально-психологической адаптации кновым условиям; г) стимулирование развития видов добровольного страхования,особенно детей и молодежи, направленных на создание дополнительных возможностейподдержки семьи на ответственных этапах ее жизненного цикла, реализация мер пообеспечению устойчивости и надежности страховых систем в выполнении страховыхобязательств; д) увеличение в федеральном бюджете целевых расходов намероприятия по социальной поддержке семьи, женшин, детей и молодежи,обеспечение защищенности и финансирования важнейших мероприятий; е) повышениеэффективности использования выделенных средств, в том числе за счет объединенияранее принятых программ в этой сфере, концентрации усилий на более важных иприоритетных направлениях этих программ; ж) создание внебюджетного фондаподдержки материнства и детства, определение источников его финансовогопополнения и основных направлений расходования; з) создание благоприятныхусловий для более полного использования возможностей негосударственного секторадля решения проблем улучшения положения семьи, женщин, детей и молодежи; и)закрепление норм по обеспечению жизненно важных социальных гарантий семье, женщинам,детям и молодежи в законодательных актах, регулирующих распределение полномочийорганов государственной власти и взаимоотношения федерального бюджета ибюджетов субъектов РФ; к) совершенствование законодательства в области защитыправ и интересов семьи, женщин, детей и молодежи[22].
Таким образом, можно сделать вывод, что семейнаяполитика — это часть государственной социальной политики, отстаивающаяспецифические интересы семьи как социального института и человека как носителясемейных прав и обязанностей.
Необходимо также отметить, что в данной работесемейная политика государства исследуется лишь в аспекте правового регулированиясоциальным законодательством трудовых отношений лиц с семейными обязанностями. 1.2 Семья, члены семьи, лица с семейнымиобязанностями как правовые категории
Государство защищает семью путем охраны прав еечленов. В особой охране нуждаются лица с семейными обязанностями[23].
Термин «трудящиеся с семейными обязанностями»впервые упоминается в Конвенции Международной организации труда № 156 «О равномобращении и равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящихся ссемейными обязанностями»[24] (далее — МОТ). Данная Конвенция принята в развитие Конвенции Организации ОбъединенныхНаций 1979 г. «О ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин»[25],в которой, в частности, констатировалось, «что для достижения полного равенствамужчин и женщин необходимо изменить традиционную роль, как мужчин, так и женщинв обществе и семье». Как отмечалось на 67-й сессии Международной конференциитруда, «ничего не было сделано, чтобы содействовать активному участию мужчин всемейной жизни. Мужчины могли лишь играть исключительно активную роль впрофессиональной, общественной и государственной деятельности, так как толькоженщины выполняли или должны были выполнять обязанности, связанные с семьей идомашним хозяйством. Подобное разделение труда отрицательно повлияло не толькона мужчин, но и на семейную жизнь и общество в целом»[26].
Одной из целей каждого государства—члена МОТ, втом числе и России, в этом аспекте является создание такой системызаконодательства, чтобы лица с семейными обязанностями, которые выполняют илижелают выполнять оплачиваемую работу, могли осуществлять свое право, неподвергаясь дискриминации и, насколько это возможно, гармонично сочетаяпрофессиональные и семейные обязанности. Это означает, что в рамкахнациональной политики, направленной на содействие равному обращению и равнымвозможностям для трудящихся мужчин и женщин, должны приниматься и применятьсямеры по недопущению прямой или косвенной дискриминации, основанной на признакахсемейного положения или семейных обязанностей[27].
Положения Конвенции распространяются на всеотрасли экономической деятельности и на все категории трудящихся.
В развитие положений Конвенции № 156 была принятаРекомендация № 165 «О равном обращении и равных возможностях для трудящихсямужчин и женщин: трудящихся с семейными обязанностями»[28],в которой несколько более детально раскрыты некоторые положения Конвенции.Исходя из того что проблемы трудящихся с семейными обязанностями являютсяаспектами более широких вопросов, касающихся семьи и общества, для обеспеченияподлинного равенства обращений и возможностей для трудящихся мужчин и женщингосударствами — членами МОТ рекомендовано три основных направлениядеятельности:
а) предоставлять трудящимся с семейными обязанностямивозможность осуществлять свое право на профессиональную подготовку и свободныйвыбор работы;
б) принимать во внимание их потребности в областиусловий труда и социального обеспечения;
в) развивать и содействовать развитию учреждений ислужб по уходу за детьми и оказанию помощи семье и других государственных ичастных служб, отвечающих их нуждам.
Конвенция № 156 определяет круг лиц, на которыхраспространяются ее положения, указывая определенный признак, в частности«семейные обязанности». К трудящимся с семейными обязанностями Конвенция иРекомендация относят:
— мужчин и жсншин, имеющих семейные обязанности вотношении находящихся на их иждивении детей;
— мужчин и женщин, имеющих обязанности и вотношении других ближайших родственников — членов семьи, которые нуждаются вуходе или помощи.
При этом определение понятия «ребенок,находящийся на иждивении», а также понятия «другой ближайший родственник — членсемьи» Конвенция относит к компетенции каждой отдельной страны. Сам термин«семейные обязанности» ни в Конвенции, ни в Рекомендации также не раскрываетсяи понимается достаточно узко — только как обязанность по содержанию детей иближайших родственников — членов семьи. Необходимо учитывать, что вмеждународно-правовом аспекте семьей считается не только та, в которойналичествует формальная (юридическая) связь, но и такая, которая основываетсяна фактическом сожительстве.
Большое влияние на развитие понятия семьи встранах — участницах Римской конвенции «О защите прав человека и основныхсвобод» 1950 г., которую Россия ратифицировала 20 февраля 1998 г., сыгралаинтерпретация понятия «семейная жизнь» в решениях Европейского суда по правамчеловека по применению ст. 8 Конвенции, провозглашающей право граждан науважение личной и семейной жизни. Европейский суд констатирует наличие семейнойжизни не только при наличии формальных семейных связей, но и в случаефактического сожительства[29]. В связи сэтим М. В. Антокольская отмечает, что «если раньше считалось, что не семьи всоциологическом смысле составляют семью в юридическом смысле, поскольку дляэтого необходимо законодательное признание данного союза семьей, то сприсоединением. России к Римской конвенции ситуация изменилась. Европейский судставит на первое место не законодательное признание государством тех или иныхотношений семейными, а наличие фактической семейной связи, существованиекоторой налагает на государство обязанность обеспечить защиту и уважение этихотношений»[30].
По пути придания юридического значения фактусовместного проживания ребенка и лица, осуществляющего заботу о нем, пошелзаконодатель при закреплении права на ежемесячные пособия на ребенка вФедеральном законе от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ «О государственных пособияхгражданам, имеющим детей»[31].
В связи с этим принципиально важной становитсязадача определения четких критериев понятий «семья», «семейные обязанности» внациональном законодательстве России.
Очевидно, что термин «семейные обязанности»связан с понятием «семья» и в значительной степени обусловлен содержаниемсемейной политики, осуществляемой в том или ином государстве. Не существуетединства мнений у исследователей, занимающихся Проблемами семьи по вопросамсодержания семейной политики, понятия «семьи», объема и структуры семейныхобязанностей. Одни считают, что семейная политика затрагивает только семьи,которые имеют (или намерены иметь) детей. Другие трактуют понятие семьи шире,включая обязанности в отношении пожилых родителей. Эволюция семейных отношенийнеразрывно связана с изменением социальных функций и структуры семьи, спеременой положения женщин в обществе. В XX в. на смену авторитарнойсемье, основанной на господстве в семье мужчины, стала постепенно приходитьэгалитарная, базирующаяся на равных правах и активном участии женщины и другихчленов семьи во всех семейных делах.
Обычно при употреблении в литературе термина«семья» в социологическом смысле имеется в виду «основанная на браке или кровномродстве группа лиц, члены которой связаны общностью быта, взаимной помощью иморальной ответственностью»[32].
Но специалисты различных отраслей знанийопределяют понятие семьи по-разному, в связи, с чем в научной литературепоявилось большое количество определений семьи. Множественность понятий семьиобусловлено в первую очередь различными аспектами ее исследования.
Несмотря на отсутствие единой для всех отраслейнауки и законодательства формулировки понятия семьи, спорной является и саманеобходимость этого: «слишком многообразны критерии, характеризующие семейныйсоюз, слишком разнятся практические условия отграничения данной семьи вконкретных случаях»[33]. Занецелесообразность выработки единого определения семьи высказывались многиеученые-правоведы (Р. И. Иванова[34], М. В.Антокольская3[35], Е. Ф.Чернышева[36]).
Г. К. Матвеев придерживался другой точки зрения иговорил о необходимости выработки в Семейном кодексе «общего определения семьи,из которого все отрасли законодательства исходили бы (с учетом своей специфики)при определении круга лиц, связанных брачно-семейными отношениями»[37].
В новом Семейном кодексе Российской Федерациитакже отсутствует общее понятие семьи.
На сегодняшний день понятие семьи наиболеедетально разработано наукой семейного права. Целый ряд ученых этой отраслиправа разрабатывали понятие семьи[38].
В дореволюционном семейном праве семьярассматривалась как «постоянное сожительство мужа, жены и детей, то естьпредставляет собой союз лиц, связанных браком, и лиц, от них происходящих»[39].При этом понятиями «муж» и «жена» охватывался как юридический брак, так ифактическое совместное проживание, ведение совместного хозяйства (т. е.гражданский брак).
Г. К. Матвеев определял семью как объединениелиц, характеризующихся следующими признаками: 1) браком или родством; 2)взаимной моральной и материальной общностью и поддержкой; 3) рождением и воспитаниемдетей; 4) взаимными личными и имущественными правами и обязанностями[40].
В. А. Рясенцев выделял два понятия семьи: общее(социологическое) и специальное (юридическое). В социологическом пониманиисемья рассматривалась как «союз лиц, основанных на браке, родстве, принятиидетей в семью на воспитание, характеризующийся общностью жизни, интересов,взаимной заботы». В юридическом смысле семья определяется им «как круг лиц,связанных правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновленияили иной формы принятия детей на воспитание, и призвана способствоватьукреплению и развитию семейных отношений»[41].
Не претендуя на выработку универсальногоопределения семьи, считаем нужным выделить те основные признаки, которые должныхарактеризовать семью с учетом особенностей трудового права я права социальногообеспечения при рассмотрении лиц с семейными обязанностями. Такими признаками,на наш взгляд, должны являться: 1) отношения брака (юридического илифактического), родства, свойства, усыновления или иной формы принятия детей навоспитание; 2) взаимные личные права и обязанности; 3) совместное проживание.
Анализ законодательных актов свидетельствуеттакже о том, что понятие семьи связано с установлением круга членов семьи,образующих состав семьи.
В гражданском и трудовом законодательствеопределяется лишь крут членов семьи, пользующихся известными правами, причем вкаждом случае этот круг оказывался различным[42]. Круг членовсемьи неодинаков не только в различных отраслях права, но и в отдельныхнормативных актах одной отрасли, поскольку это зависит от содержаниярегулируемых отношений и целей, стоящих перед законодателем при принятии тогоили иного закона. Поэтому состав семьи в одних случаях расширяется, в другихсужается, либо просто не оговаривается, что создает определенные трудности дляправоприменителей. Например, в Законе Российской Федерации от 20 ноября 1990 г.№ 340-1 «О государственных пенсиях в Российской Федерации* был определен круглиц, включаемых в состав семьи для назначения пенсии по случаю потерикормильца,—это дети, братья, сестры, внуки, отец, мать, супруг (жена, муж),дед, бабушка, отчим, мачеха, пасынок, падчерица, усыновитель, усыновленный.Аналогичный круг лиц определен и в ст. 9 нового Федерального закона от 17декабря 2001 г. № 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации».
Семейный кодекс Российской Федерации к членамсемьи непосредственно относит: супругов, родителей и детей (усыновителей иусыновленных); родственников и иных лиц, то есть делает это менее определенно(ст. 2).
Однако, несмотря на ряд расхождений, можновыделить следующих лиц, объединяемых понятием «семья»: супруги (муж, жена),родители (мать, отец, усыновители), лица, заменяющие родителей (опекуны,попечители, приемные родители), дети, родители супругов (дедушка, бабушка),отчим, мачеха, фактические воспитатели.
Между указанными членами семьи существуютразличного рода отношения. Общим для всех видов данных отношений является то,что они возникают и основаны на браке, кровном родстве или иных, приравненныхзаконом к родству оснований. Непосредственное содержание правоотношенийсоставляют права и обязанности членов семьи (в частности, между супругами;родителями и детьми; отчимом (мачехой) и пасынком (падчерицей); дедушкой(бабушкой) и внуками). Новым Семейным кодексом Российской Федерации наряду страдиционными формами воспитания детей (усыновление, опека) предусматриваетсявозможность воспитания ребенка в приемной семье.
Таким образом, исходя из теоретико-правовогоанализа специальной литературы и российского законодательства, лиц с семейнымиобязанностями можно определить как лиц, связанных личными неимущественными иимущественными правами и обязанностями, вытекающими из брака (юридического илифактического), родства, свойства, усыновления или иной формы принятия детей навоспитание в семью.
Таким образом, с учетом всех особенностей этихобязанностей можно определить круг граждан, которых следует признавать лицами ссемейными обязанностями.
Итак, лицами с семейными обязанностями являютсяродители, усыновители, опекуны, попечители, приемные родители, бабушки,дедушки. К этой категории могут быть отнесены также мачехи, отчимы, фактическиевоспитатели.
ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕРЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДА ЛИЦ С СЕМЕЙНЫМИ ОБЯЗАННОСТЯМИ
2.1Дифференциация правового регулирования труда лиц с семейными обязанностями какгарантия их равноправия
Впервые вопросы дифференциации трудового правабыли исследованы и изложены в обобщенном виде в 1947 г. С. А.Рабиновичем-Захариным, который под дифференциацией в широком смысле понималвсякие различия и градации в нормах, зависящих от тех или иных условий[43].
Как отмечал А. Е. Пашерстник, «дифференциацияслужит средством реализации общих принципов правового регулирования труда, ихконкретизации в разнообразных условиях»[44].
По мнению В. Н. Толкуновой, «дифференциациятрудового права – это обусловленное объективными устойчивыми факторами, а такжеобщественной необходимостью различия в содержании норм трудовогозаконодательства, конкретизирующих общие положения правового регулированиятруда применительно к одинаковым категориям работников, но находящихся в разныхусловиях труда»[45].
Достаточно подробно в отечественной наукетрудового права рассматривался вопрос дифференциации женского труда каквоплощение принципа равноправия женщин в труде. При этом под основаниемдифференциации могли пониматься физиологические особенности женского организма,связанные с его материнской функцией; состояние активного материнстватрудящихся женщин (беременность, роды, вскармливание грудью ребенка);социальная роль женщин-матерей по воспитанию детей[46];семейное положение[47].
Справедливые возражения вызвало в 1968 г.утверждение В. Н. Толкуновой о том, что в основе дифференциации общих нормтрудового права применительно к женщинам лежит учет физиологическихособенностей женского организма, связанных с материнской функцией, даннойженщине от природы, и обусловленная этими особенностями социальная функцияженщин по уходу за малолетними детьми[48].
Но как справедливо отмечает Э. А. Правдина, «привыявлении признаков дифференциации, основанной на различиях в способности ктруду, важно уяснить, что таковыми являются не только физиологическиеособенности организма работника, но и другие объективно существующие факторы, вчастности различные явления общественных отношений, происхождение которыхобусловлено социально» [49].
Не соглашаясь с В. Н. Толкуновой в том, чтооснованием дифференциации законодательства о труде женщин являются лишьфизиологические особенности ее организма, Э. А. Правдина предлагаетрассматривать в качестве основания дифференциации признак пола, под которымпонимается «социально обусловленные различия в применении общеустановленныхнорм трудового законодательства о труде женщин с учетом физиологическихособенностей женского организма и специфики содержания социальных прав иобязанностей женщин перед обществом»[50].
Ведь «известно, что выполнять хозяйственнуюработу по дому, присматривать за ребенком и осуществлять его воспитаниеобъективно способны и женщина, и мужчина в равной степени. Об этих видахобязанностей ни в коей мере нельзя говорить как о физиологически обусловленныхправах и обязанностях»[51].
М. А. Покровская, соглашаясь в целом с В. Н.Толкуновой о необходимости дифференцированного регулирования труда рабочих ислужащих по признаку физиологических особенностей организма, так же как и Э. А.Правдина, не считает, что этот признак является исчерпывающим при определенииразличии, характеризующих «реальные личности»[52].
По ее мнению, в основе дифференцированногорегулирования труда женщин лежат различия по признаку пола и эти различиявыделили женщин в одну большую группу с едиными в основном льготами по охранетруда, по беременности и родам и т. п.[53] При этом онане исключает возможности учета государством и других обстоятельств длядифференциации законодательства о труде применительно к женщинам. В дальнейшем,по ее мнению, возможно дифференцированное регулирование рабочего времени,времени отдыха и других вопросов в зависимости от таких факторов, как семейноеположение, количество детей, их возраст и т. д.
Г. В. Мерцалова, подразделяя основаниядифференциации на общие и специальные, предлагает социальную функцию повоспитанию детей рассматривать в двух аспектах: первый — когда речь идет оженщине-матери (например, когда женщине, имеющей ребенка, предоставляется правоработать неполный рабочей день или неполную рабочую неделю; работать поскользящему графику); второй — когда мы имеем в виду других лиц, выполняющихфункцию воспитания детей (например, в случае предоставления отпуска по уходу заребенком отцу, бабушке, дедушке или другим родственникам, осуществляющим уходза ребенком). Поэтому данные основания, по ее мнению, можно отнести как кобщему основанию дифференциации (второй аспект), так и к специальному, когдаречь идет о социальной роли женщины-матери по воспитанию детей[54].
Нами предлагается такое основание дифференциациинорм трудового права, как социальные (семейные) обязанности гражданбезотносительно к полу работника. Эти социальные семейные обязанности (функции)несколько шире социальной функции по воспитанию детей и включают в себя такжеуход за другими родственниками, нуждающимися в помощи и поддержке.
Так называемые специальные основаниядифференциации, то есть относящиеся исключительно к женщинам, необходимоограничить только теми, которые действительно объективно могут выполнятьсятолько женщиной в силу ее физиологических особенностей, а именно: ограничить ихльготами в связи с беременностью, родами и кормлением грудью. Остальные жельготы предоставлять одному из родителей (по их усмотрению) либо другомувзрослому члену семьи.
Долгие годы в нашей стране отношение государствак женщинам исходило из следующего: с одной стороны, в первые годы советскойвласти, военные, послевоенные годы ощущалась острая потребность в женскойрабочей силе; с другой стороны, в силу сохраняющихся в обществе стереотипов всятяжесть семейных и домашних забот продолжала лежать на ее плечах. В этихусловиях требовалось стать «сверхженщиной», чтобы вынести это двойное бремя.
Именно это, на наш взгляд, привело ксоответствующему отношению к семейным обязанностям, которое прослеживается вомногих работах, посвященных проблемам женщин. Семейные (в частности,родительские) обязанности порой рассматривались как некая обуза, не позволяющаяженщине в полной мере посвятить себя работе. Считалось естественным желаниеженщины оставить ребенка на воспитание государству и уехать на далекую стройку.Отсюда и гиперболизированные надежды большинства авторов монографий о трудеженщин на службы быта и общественное воспитание детей.
Безусловно, служба быта должна развиваться иосвобождать от домашних хлопот. Нужно развивать и детские учреждения. Но народительские (семейные) обязанности необходимо взглянуть по-иному. Забота одетях не тяжкий груз, который желательно бы передать государству, ачеловеческая потребность, приносящая радость и необходимая как ребенку, так исамим родителям.
Как отмечает Г. В. Мерцалова, «с раннего детствадети посещают ясли, детские сады, школу, постепенно привыкая быть вне дома, внесемьи. Как тяжело проходит процесс привыкания к этому… Правильно говорится,что нет уз сильнее, чем узы семьи. Но в процессе привыкания постепенно рветсяниточка, которая связывает поколения (детей и родителей). Утрачиваются традициине только семьи, но и общества»[55].
Только семья может по-настоящему дать ребенкучувство защищенности от невзгод жизни, направить его развитие и становлениеличности, воспитать гармоничного и достойного человека. Нет нужды говорить, чтолюбовь в семье, взаимоуважение, забота со стороны родителей — лучшая атмосфераи залог психологического здоровья ребенка[56]. Поэтому какхорошо бы ни была развита система общественного воспитания детей, рольсемейного воспитания не утратит своего значения как для детей, так и для ихродителей.
Только при таком отношении к семейнымобязанностям приведение нашего законодательства в соответствие с Конвенцией МОТ№ 156 не будет сведено, как опасается А. И. Антонов, «к уравнению женщин смужчинами во внесемейных сферах наемного труда, а фактически — к уравниваниюженщин и мужчин в их обоюдном бегстве от семьи»[57].
Наше законодательство должно способствовать тому,чтобы лица с семейными обязанностями, которые выполняют или желают выполнятьоплачиваемую работу, могли осуществить свое право на это, не подвергаясьдискриминации, и, насколько это возможно, гармонично сочетать профессиональныеи семейные обязанности, находясь под защитой государства.
Если В. Н Толкунова говорила, что разгрузкатрудящейся женщины в быту должна идти в первую очередь по линии расширениясферы обслуживания и по линии все большего развития общественного воспитаниядетей в детских учреждениях и «лишь во вторую очередь по линииперераспределения всех домашних обязанностей равномерно между всеми членамисемьи мужского и женского пола»[58], то теперь,по нашему мнению, необходимо поменять приоритеты. Тем более, в нынешнейситуации в стране, когда государственная инфраструктура детских учрежденийпрактически разрушена, из-за финансового положения ухудшаются условияпребывания в них, что привело к тому, что часть детей сегодня находятся внесферы заботы государства[59]. А ведь нето что на развитие, но и на восстановление потребуется немало времени.
Дело в том, что наше законодательство исходит изпринципа предоставления льгот и преимуществ главным образом женщинам, т е.делает акцент на особой защите женщин от дискриминации путем предоставления ейсоциальных льгот, причем даже в тех случаях, когда это вовсе не обусловленофизиологическим или психическим состоянием женского организма илиобстоятельствами, связанными с необходимостью ухода за детьми.
В ряде случаев не всегда оправданно с точкизрения равенства возможностей женщин и мужчин установление запретов навыполнение действий, связанных с работой, что также рассматривается какопределенные льготы. В условиях превышения предложения рабочей силы над спросомработодателю, безусловно, удобнее пригласить на работу мужчину, чем женщину сее многочисленными льготами.
В последнее время в новом Трудовом кодексепредприняты попытки несколько изменить старый подход, предоставив соответствующиельготы и преимущества также отцам
Таким образом, нами предлагается рассматривать вкачестве основания дифференциации правового регулирования труда семейныеобязанности граждан (т. е одну из их социальных функций). Такой подходспособствовал бы освобождению женщины от двойной роли — семейной ипроизводственной работы не путем предоставления трудовых льгот женщинам, аразделением семейных обязанностей с мужчиной и обществом в целом Реализациятакого подхода состоит в предоставлении трудовых семейных льгот как женщинам,так и мужчинам (вовлечение мужчин в выполнение семейных обязанностей), а такжев создании в обществе необходимой инфраструктуры (вовлечение общества ввоспитание детей). Разумеется, как отмечал Р. 3. Лившиц, для реализации такойпрограммы недостаточно только правовых механизмов и финансовых затрат. Нужнокачественное изменение философии и психологии общества, т е задача кудамасштабнее. В нашей стране, как представляется, это дело вовсе не такогоблизкого будущего[60].
Как показывает опыт развитых стран, количествомужчин, пользующихся установленными льготами и преимуществами в сфере трудовыхотношений хотя и увеличивается, но все еще остается незначительным. Однако влюбом случае принятие этих мер эффективно способствовало бы формированию новогообщественного сознания, меняющего сложившиеся представления о роли женщин имужчин в семье и на производстве.
2.2 Право натруд лиц с семейными обязанностями
Среди основных (конституционных) прав гражданважнейшее место занимает право на труд.
В Конституции Российской Федерации в ст. 37провозглашено, что:
«1. Труд свободен. Каждый имеет право свободнораспоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности ипрофессию
2. Принудительный труд запрещен.
3. Каждый имеет право на труд в условиях,отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд безкакой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным закономминимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы».
Хотя в связи с принятием Конституции РоссийскойФедерации 1993 г. некоторые ученые утверждают, что Конституция закрепляет неправо на труд, а лишь право на труд в условиях, отвечающих требованиямбезопасности и гигиены[61], либо онотрансформируется в право на защиту от безработицы[62],и выступают за возвращение в текст Конституции права на труд[63].
Мы считаем нужным согласиться с авторамиКомментария к Конституции РФ под общей редакцией Ю. В. Кудрявцева в том, чтосодержание права на труд не только закреплено в действующей Конституции, но ичто его содержание стало более емким по сравнению с прежней Конституцией.Нормативное содержание конституционного права на труд исходя из смысла ч. 1 — 3ст. 37 Конституции Российской Федерации включает: правомочие на свободный труд,т. е. труд, который работник свободно выбирает или на который он свободносоглашается; правомочие свободно распоряжаться своими способностями к труду;правомочие свободно выбирать род деятельности и профессию; правомочие на труд вбезопасных и здоровых условиях труда; правомочие на вознаграждение за труд безкакой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным закономминимального размера оплаты труда; правомочие на защиту от безработицы[64].Некоторые ученые-трудовики выделяют еще и такое правомочие, как право требоватьчерез соответствующий орган, включая суд, восстановления нарушенного права натруд как при приеме на работу, так и при переводе на другую работу или приувольнении[65].Представляется, однако, справедливым замечание С. X. Джиоева, что любоеосновное трудовое право опирается на возможность его защиты в соответствующеморгане государственной власти и в суде. Поэтому включение самостоятельногоконституционного права на судебную защиту только в содержание права на трудсузило бы сферу его действия и шло бы вразрез с требованием ч. 3 ст. 56Конституции Российской Федерации, запрещающей ограничение этого права даже вусловиях введения в стране чрезвычайного положения[66].
Если же встать на позицию авторов, утверждающих,что в российской Конституции отсутствует право на труд, то это нарушало быположение ч, 1 ст. 17 Конституции о признании Российской Федерацией игарантированное™ ею прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнаннымпринципам и нормам международного права. Прежде всего, имеется в виду ст. 23Всеобщей декларации прав человека 1948 г., провозгласившая, что «каждый человекимеет право на труд, на свободный выбор работы, на справедливые и благоприятныеусловия труда и на защиту от безработицы»[67]. В ч. 1 ст.6 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах 1966 г.также говорится о том, что «государства признают право на труд, котороевключает право каждого человека на получение возможности зарабатывать себе нажизнь трудом, который он свободно выбирает или на который он свободносоглашается, и предпримут надлежащие шаги к обеспечению этого права».
Важной гарантией права граждан на труд является институттрудоустройства.
Определяя возможные направления государственнойполитики в отношении лиц с семейными обязанностями в сфере труда, КонвенцияМеждународной организации труда № 156 предусматривает, что трудящимся ссемейными обязанностями, выполняющим или желающим выполнять оплачиваемуюработу, должна обеспечиваться возможность осуществлять свое право на свободныйвыбор работы, не подвергаясь дискриминации (ст. 3 Конвенции).
Осуществляя свое право на труд, гражданин,желающий работать, оформляет свои трудовые отношения с соответствующимработодателем путем заключения трудового договора.
Нормы российского трудового права запрещаютдискриминацию в сфере труда. В соответствии со ст. 3 Трудового кодекса РФкаждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых способностей.
Никто не может быть ограничен в трудовых правах исвободах или получать какие-либо преимущества независимо от пола, расы, цветакожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального идолжностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии,политических убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественнымобъединениям, а также от других обстоятельств, не связанных с деловымикачествами работника.
Применительно к трудовому договору Кодекс недопускает необоснованный отказ в заключении трудового договора. Какое бы то нибыло прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых иликосвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола,расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного,социального и должностного положения, места жительства (в том числе наличие илиотсутствие регистрации по месту жительства или пребывания) и другихобстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускаются,за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (пп. 1, 2 ст. 64 ТКРФ).
Безусловно, запрещение необоснованного отказа вприеме на работу по общему правилу не исключает свободы трудового договора.Ведь любой работодатель вправе подбирать себе кадры и принимать тех работникови специалистов, в которых он нуждается, и может выбирать наиболееквалифицированных и дисциплинированных.
Пункт 3 ст. 3 ТК РФ устанавливает, что неявляются дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, атакже ограничении прав работников, которые определяются свойственными данномувиду труда требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловленыособой заботой государства о лииах, нуждающихся в повышенной социальной иправовой защите.
Итак, заключение трудового договора с лицами ссемейными обязанностями должно осуществляться только в соответствии с ихделовыми качествами и требованиями данного вида труда.
Законодательство предусматривает для даннойкатегории граждан ряд гарантий при трудоустройстве (заключении трудовогодоговора), что является гарантией их конституционного права на труд.
Согласно п. 2 ст. 5 Закона Российской Федерацииот 19 апреля 1991 г. «О занятости населения в Российской Федерации» (в ред.Федерального закона от 29 декабря 2001 г. № 188-ФЗ) одним из направленийгосударственной политики в области занятости населения является обеспечениеравных возможностей всем гражданам Российской Федерации независимо отнациональности, пола, возраста, социального положения, политических убеждений иотношения к религии в реализации права на добровольный труд и свободный выборзанятости.
Как мы видим, законодатель дал исчерпывающийперечень оснований дискриминации при реализации гражданами их права на труд.Однако если обратиться к положению Трудового кодекса, а также ч. 2 с. 19Конституции Российской Федерации, то перечень оснований, по которым недопускается дискриминация, более широкий и не является исчерпывающим. Исходя изэтого и имея в виду, что с определенными трудностями при поиске работы гражданесталкиваются именно из-за своего семейного положения, было бы целесообразнодополнить перечень, данный в названном Законе, таким основанием, как семейныеобязанности.
Законом Российской Федерации «О занятостинаселения в Российской Федерации» определены категории граждан, особонуждающихся в социальной защите и испытывающих трудности в поиске работы. Вчастности, к ним относятся: граждане, имеющие на содержании лиц, которым позаключению уполномоченного на то органа необходимы постоянный уход, помощь илинадзор; одинокие и многодетные родители, воспитывающие несовершеннолетнихдетей, детей-инвалидов; семьи, в которых оба родителя признанны безработными;жены (мужья) военнослужащих (п. 2 ст. 5 Закона).
Одними из направлений государственной политики вэтой области являются также: обеспечение социальной защиты в области занятостинаселения, проведение специальных мероприятии, способствующих обеспечениюзанятости граждан, особо нуждающихся в социальной защите и испытывающихтрудности в поиске работы, а также поощрение работодателей, сохраняющихдействующие и создающие новые рабочие места, прежде всего для этой категорииграждан (ст. 5 Закона). (С этой целью утверждены постановлением МинтрудаРоссийской Федерации Рекомендации по квотированию рабочих мест на предприятиях,в учреждениях и организациях для лиц, особо нуждающихся в социальной защите от6 февраля 1995 г.)[68].
Для них государство обеспечивает дополнительныегарантии путем разработки и реализации целевых программ содействия занятости,создания дополнительных рабочих мест и специализированных организаций,предоставления услуг по профессиональной ориентации, а также путем организацииобучения по специальным программам и другими мерами (ч. 1 ст. 11 Закона).
Представляется, что одной из гарантий могла быстать норма, обязывающая работодателя при подборе кадров отдавать предпочтениелицам с семейными обязанностями, если они обладают одинаковымиквалификационными данными с другими претендентами на рабочие места, наряду сгражданами, для которых рабочие места квотированы в установленном порядке.
Нами разделяется позиция Н. Н. Шептулиной,которая предлагает учесть в трудовом законодательстве норму РекомендацииМеждународной организации труда № 166 «О прекращении трудовых отношений» (1982г.), согласно которой трудящимся, чьи трудовые отношения прекращены по причинамэкономического, технологического, структурного или иного аналогичногохарактера, должно предоставляться определенное преимущество первоочередногообратного приема на работу, если предприниматели вновь нанимают работникованалогичной квалификации и если трудящиеся в определенный срок после увольнениявыразили желание возвратиться на прежнее место работы.
При закреплении данного положения в Трудовомкодексе РФ можно было бы предусмотреть, что при обратном приеме работников лицас семейными обязанностями должны приглашаться на работу в первую очередь[69].
Увольнение женщин, имеющих детей в возрасте дотрех лет, по инициативе работодателя не допускается, кроме случаев ликвидацииорганизации, когда допускается увольнение с обязательным трудоустройством.
Так судрассмотрел дело по иску Артюховой Г.В. к ОАО «Лопандино — сахар» овосстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденногопрогула и компенсации морального вреда.
АртюховаГ.В. обратилась в суд с иском к ОАО «Лопандино — сахар» овосстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденногопрогула и компенсации морального вреда, мотивируя свои требования тем, что онаработала на указанном предприятии в должности юрисконсульта, с 4 марта 2000 г.она находилась в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет. Приказом № 77-КПот 25 апреля 2000 г. она была уволена с работы по п. 1 ст. 33 КЗоТ РФ в связи сликвидацией предприятия, однако фактически предприятие не ликвидировано; аработодателем не были соблюдены гарантии ее обязательного трудоустройства,предусмотренные ст. 170 КЗоТ РФ.
Всоответствии с ч. 2 ст. 170 КЗоТ РФ увольнение женщин, имеющих детей в возрастедо трех лет, по инициативе работодателя не допускается, кроме случаевликвидации организации, когда допускается увольнение с обязательнымтрудоустройством.
Из смыслауказанной правовой нормы следует, что высвобождение данной категории работниковпри ликвидации предприятия возможно только с обязательным их трудоустройством.
Из материаловнастоящего дела следует, что при увольнении истицы ответчик ее не трудоустроил,ограничившись лишь направлением соответствующего уведомления в службузанятости. Суд первой инстанции правильно применил ч. 2 ст. 170 КЗоТ РФ ивосстановил истицу на работе, поскольку данная норма закона не допускаетувольнения женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, по инициативеработодателя без их обязательного трудоустройства.
Какие-либодоказательства, свидетельствующие о том, что службой занятости или работодателемпредпринимались попытки трудоустроить истицу, отсутствуют[70].
В целях удовлетворения потребностей ввысококвалифицированных кадрах предприятий, учреждений и организаций предусмотренаконтрактная подготовка специалистов с высшим и средним профессиональнымобразованием из числа лиц, обучающихся за счет федерального бюджета и бюджетовсубъектов Российской Федерации. Однако для студентов, заключивших контракт сучебным заведением, предусмотрен льготный порядок освобождения от заключения иисполнения контрактов в связи с наступлением семейных обязанностей, а именно
— при наличии одного из родителей или супруга(супруги) — инвалида первой или второй группы, если работа предоставляется непо месту постоянного жительства родителей или супруга (супруги),
— для жен (мужей) военнослужащих офицерского иначальствующего состава, прапорщиков, мичманов и других военнослужащих,работающих по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, органахМинистерства внутренних дел Российской Федерации и других Федеральных служб,если работа предоставляется не по месту службы их мужей (жен);
— для беременных и имеющих ребенка в возрасте до1,5 лет на момент окончания учебного заведения, если работа предоставляется внеместа постоянного жительства семьи мужа (жены) или родителей.
Ели один из супругов оканчивает учебное заведениераньше, ему предлагается работа на общих основаниях с учетом возможного местаработы другого супруга, если позже — по месту работы супруга (Положение оцелевой контрактной подготовке специалистов с высшим и средним профессиональнымобразованием, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от19 сентября 1995 г № 942)[71].
В соответствии с Трудовым кодексом РоссийскойФедерации запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам помотивам, связанным с беременностью или наличием детей (п. 3 ст. 64 ТК РФ)
По требованию лица, которому отказано взаключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа вписьменной форме (п. 5 ст. 64 ТК РФ) Здесь мы согласны с Л Ю Бугровым в том,что логичнее установить обязательную письменную мотивировку отказа и критерииего обоснованности[72].
Отказ в приеме на работу лиц с семейнымиобязанностями может быть обжалован в суд. Признав незаконным отказ работнику вприеме на работу, суд выносит решение, обязывающее работодателя заключить с нимтрудовой договор.
Нарушение данной нормы может повлечь за собойтакже уголовную ответственность, установленную ст. 145 Уголовного кодексаРоссийской Федерации[73], занеобоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение женщиныпо мотивам ее беременности, а равно необоснованный отказ в приеме на работу илинеобоснованное увольнение с работы женщины, имеющей детей в возрасте до трехлет, по этим мотивам, и наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисотминимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иногодохода осужденного за период от двух до пяти месяцев либо обязательнымиработами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов.
Нам представляется, что подобная защита должнабыть не только у женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, но и у мужчин.
Хотя, к сожалению, данная норма практически недает (реальных) гарантий для работников. Практика почти не встречает случаев,чтобы администрация при отказе в приеме на работу женщин сообщала им вписьменной форме причины отказа со ссылкой на беременность и их материнство. Каксправедливо замечают Н Ф. Кузнецова и Ю Н Аргунова, «мотивы увольнения «побеременности» и «по кормлению ребенка» весьма сложно доказать[74].В 2004 г. зарегистрировано таких случаев 5 и выявлено 5 виновных лиц, в 2005 г.- соответственно 2 и 0[75].
Поэтому, может, даже есть смысл отказаться отуголовной наказуемости нарушений законодательства о труде ввиду еенеэффективности.
Однако выбор работы и заключение трудовогодоговора — это только предпосылка для использования работником имеющихся у негоспособностей к труду. В дальнейшем лица с семейными обязанностями нуждаются вобеспечении одинаковых для всех работников возможностей повышения квалификациии продвижения по службе
Для того чтобы лица с семейными обязанностямимогли полностью реализовать предоставленные им трудовые права, они должныобладать реальной возможностью получить образование, приобрести профессию,квалификацию.
Традиционно в числе лиц неквалифицированного ималоквалифицированного труда значительную долю составляют женщины, поскольку смомента обзаведения семьей и рождения детей возможности для повышенияквалификации у них уменьшаются или отсутствуют вовсе из-за прерывания трудовойдеятельности в связи с отпусками по материнству. Как отмечала В. Н. Толкунова,«основой реальности права женщин на квалифицированный труд является наличие уженщин квалификации. Поэтому гарантией осуществления этого права женщинявляется, прежде всего, фактическое равенство их с мужчинами в получении общегои профессионального образования на всех уровнях[76].
Мы согласны и с Н Н. Шептулиной, что необходимопредусмотреть дополнительные льготы для работников (как женщин, так и мужчин),обремененных семейными обязанностями и испытывающих в связи с этим трудности вполучении новых профессиональных знаний в порядке самообразования. В частности,для них можно было бы предусмотреть сокращенные по сравнению с общими срокимежду периодами переобучения; наиболее приемлемые формы обучения, включаяобучение в рабочее время; при необходимости—внеплановое переобучение лиц,приступивших к работе после отпуска по уходу за ребенком в возрасте до трех лет[77].
Ряд льгот предоставлен для отдельных категорийлип с семейными обязанностями. От обязательной аттестации освобождаются:
— беременные женщины;
— находящиеся в отпуске по уходу за ребенком.Аттестация указанных федеральных государственных служащих проводится не ранеечем через год после выхода из отпуска (Положение о проведении аттестациифедерального государственного служащего, утвержденное Указом ПрезидентаРоссийской Федеральное от 9 марта 1996 г. № 353 в ред. от 12 ноября 1999 г. №1499).
Следует отметить, что право на труд неисчерпывается фактом получения работы. Как указывает С. А. Иванов, право натруд предполагает не только право на получение работы, но и право на еесохранение «Нельзя рассматривать как осуществление права на труд предоставлениегражданину работы, а вслед за тем произвольное увольнение с нее»[78].Он отмечает, что право на труд предполагает право работника быть переведеннымна другую работу только при его согласии[79]. Такимобразом, реализация права на труд заключается не только в возможности полученияработы по специальности, но и в гарантированной возможности сохранить за собойэту работу. Эти гарантии заключаются в установленных правилах увольнения иперевода работников.
Особая охрана труда лиц с семейными обязанностямивключает в себя, как мы уже говорили ранее, не только нормы, дополнительносодействующие им в реализации ими своего права на труд, но и нормы,дополнительно охраняющие работников от возможности незаконных увольнений иобеспечивающие им более льготные условия расторжения трудового договора. Однакокрут лиц, которых нельзя уволить по инициативе администрации, резко сократилсяпо сравнению с КЗоТ РФ. Так, раньше не допускалось увольнение по инициативеработодателя (кроме случаев ликвидации организации) следующих работников:
— беременных женщин;
— женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет,
— работников, имеющих детей-инвалидов илиинвалидов с детства до достижения ими возраста 18 лет;
— одинокой матери или одинокого отца, имеющихребенка в возрасте до 14 лет.
Вместе с тем разговоры о необходимости допущенияувольнений этих категории работников в исключительных случаях велись уже давно.В частности, С.Н. Петрушина в связи с этим в целях предупреждениязлоупотреблений со стороны работников предлагала ввести в ст. 170 КЗоТ РФдополнение о возможности их увольнения в случае грубого нарушения дисциплины[80].Было высказано предложение (Л Ю Рожниковым) о предоставлении права такогоувольнения работодателю с осуществлением его только в судебном порядке[81].
24 января 2002 г Конституционный Суд РоссийскойФедерации выносит постановление по делу о проверке конституционности положенийч 2 ст. 170 и ч 2 ст 235 Кодекса законов о труде Российской Федерации и п. 3ст. 25 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантияхдеятельности» Предметом рассмотрения Конституционного Суда, в частности, была ч2 ст 170 КЗоТ РФ в той части, в которой ею не допускается увольнениеработников, имеющих детей-инвалидов или инвалидов с детства до достижения имивозраста 18 лет, в случаях совершения ими дисциплинарных проступков, являющихсяв соответствии с законом основаниями для расторжения с ними трудового договорапо инициативе работодателя.
Суд пришел к выводу, что установленный ч. 2 ст.170 КЗоТ РФ запрет на увольнение работника, совершившего противоправное деяние,являющееся законным основанием для расторжения трудового договора по инициативеработодателя, представляет собой несоразмерное ограничение прав работодателякак стороны в трудовом договоре и в то же время субъекта экономическойдеятельности и собственника. Такого рода ограничение не обусловленонеобходимостью защиты прав и свобод, закрепленных ст. 30, 37 и 38 КонституцииРФ, нарушает свободу экономической (предпринимательской) деятельности, правособственности, искажает существо принципа свободы труда и в силу этогопротиворечит предписаниям ст. 8, 34, 35, 37 и 55 Конституции РФ. Оспариваемыеположения предоставляют работникам, имеющим детей-инвалидов или инвалидов сдетства до достижения ими возраста 18 лет, необоснованные преимущества посравнению с другими работниками и создают возможность злоупотребления правом,что несовместимо и с положениями ст. 19 Конституции РФ о равенстве всех передзаконом и судом и о гарантиях равенства прав и свобод человека и гражданина.Таким образом Конституционный Суд пришел к выводу о не конституционности даннойнормы.
Данное постановление было принято за неделю довступления в силу Трудового кодекса, который в соответствии со ст. 261невозможность подобных увольнении сохранил только за беременными женщинами
При этом следует иметь в виду, что это правилоотносится не только к случаям расторжения трудового договора по ст. 81 ТК РФ(за исключением полной ликвидации организации, а также филиала,представительства или иного структурного подразделения организации,расположенного в другой местности, что следует из ч 4 ст. 81 ТК РФ, ипрекращения деятельности работодателя — физического лица), но и к увольнению поиным основаниям, если инициатива увольнения исходит от работодателя (например,в соответствии со ст. 288 ТК РФ расторжение трудового договора с лицом,работающим по совместительству, в случае приема на работу работника, длякоторого эта работа является основной).
В случае истечения срочного трудового договора впериод беременности женщины работодатель обязан по ее заявлению продлить сроктрудового договора до наступления у нее права на отпуск по беременности и родам(пп. 1 2 ст. 261 ТК РФ).
Беременная женщина не может быть уволена поинициативе администрации независимо от срока беременности. Рассматриваятребование о восстановлении на работе женщины, трудовой договор с которой былрасторгнут по инициативе администрации в период нахождения ее в состояниибеременности, суду надлежит удовлетворить иск независимо от того, было лиадминистрацией при увольнении известно о беременности и сохранилась ли она навремя рассмотрения дела[82].
При увольнении беременной женщины в случаяхликвидации организации оказание ей помощи в подборе подходящей работы итрудоустройстве осуществляется органами государственной службы занятостинаселения в соответствии с действующим законодательством.
Расторжение трудового договора по инициативеработодателя с женщинами, имеющими детей в возрасте до 3 лет, одинокимиматерями, воспитывающими ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18лет), другими лицами, воспитывающими указанных детей без матери, сталовозможным исключительно в следующих случаях ликвидации организации либопрекращения деятельности работодателем — физическим лицом, несоответствияработника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состоянияздоровья в соответствии с медицинским заключением; неоднократного неисполненияработником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеетдисциплинарное взыскание; однократного грубого нарушения работником трудовыхобязанностей; совершения виновных действий работником, непосредственнообслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основаниедля утраты доверия к нему со стороны работодателя; совершения работником,выполняющим воспитательные функции, аморального поступка, несовместимого спродолжением работы; однократного грубого нарушения руководителем организации(филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей;представления работником работодателю подложных документов или заведомо ложныхсведений при заключении трудового договора (п. 3 ст. 261 ТК РФ).
При сокращении численности или штата работниковорганизации преимущественное право на оставление на работе при равнойпроизводительности труда и квалификации из числа лиц с семейными обязанностямиимеют:
— семейные — при наличии двух и более иждивенцев(нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника илиполучающих от него помощь, которая является для них постоянным и основнымисточником средств к существованию); в отличие от ранее действовавшего законодательстваТрудовой кодекс дает понятие иждивенца, которое воспринято из новых пенсионныхзаконов (ст. 9 Федерального закона «О трудовых пенсиях»);
— лица, в семье которых нет других работников ссамостоятельным заработком (ст. 179 ТК РФ).
Из этого списка новым Трудовым кодексом исключеныжены (мужья) военнослужащих.
В соответствии с Федеральным законом от 27 мая1998 г. «О статусе военнослужащих» (в ред. Федерального закона от 28 июня 2002г. № 75-ФЗ) супругам военнослужащих в государственных организациях, воинскихчастях (ст. 10), а также одиноким матерям военнослужащих, проходящих военнуюслужбу по призыву (ст. 23), предоставляется преимущественное право наоставление на работе при сокращении численности или штата работников.
Коллективным договором могут предусматриватьсядругие категории работников организации, пользующихся преимущественным правомна оставлении на работе при равной производительности труда и квалификации.
При разрешении споров об увольнении или переводев связи с высвобождением работника, вызванным прекращением деятельностипредприятий, учреждений, организаций либо сокращением численности или штатаработников, суду необходимо тщательно проверить обоснованность доводов истицы отом, что действительно причиной увольнения (перевода) явиласьнезаинтересованность или нежелание администрации предоставить женщинеопределенные льготы по труду.
В трудовом законодательстве не вполне четкопрослеживалась возможность установления испытания в отношении беременных женщини женщин, имеющих малолетних детей.
Категорию лиц, в отношении которых неустанавливался испытательный срок (ч. 3 ст. 21 КЗоТ РФ), они не входили. Ноувольнение в связи с неудовлетворительным результатом испытания производится поинициативе работодателя, хотя это основание и не было отражено в ст. 33 КЗоТРФ, об этом свидетельствовала формулировка ч. 2 ст. 23 КЗоТ РФ. Однако всоответствии со ст. 170 КЗоТ РФ они уволены быть не могли.
Теперь же перечень лиц, которым нельзяустанавливать испытательный срок, законодатель дополнил такой категорией, какбеременные женщины, что вполне оправданно (ст. 70 ТК РФ). Если раньшебеременные женщины в этом списке и не значились, но в случаенеудовлетворительного результата испытания их уволить все равно былоневозможно.
Как быть с другой категорией работников,перечисленных в п. 3 ст. 261 Трудового кодекса РФ: женщины, имеющие детей ввозрасте до 3 лет, одинокие матери, воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет(ребенка-инвалида до 18 лет), другие лица, воспитывающие указанных детей безматери? По инициативе работодателя их можно уволить только в четкоустановленных случаях. Перечень дан исчерпывающий. Увольнение работников, какне выдержавших испытания, там не значится.
Беременным женщинам в соответствии с медицинскимзаключением и по их заявлению снижаются нормы выработки, нормы обслуживаниялибо эти женщины переводятся на другую работу, исключающую воздействиенеблагоприятных производственных факторов, с сохранением среднего заработка попрежней работе.
До решения вопроса о предоставлении беременнойженщине другой работы, исключающей воздействие неблагоприятных производственныхфакторов, она подлежит освобождению от работы с сохранением среднего заработказа все пропущенные вследствие этого рабочие дни за счет средств работодателя.
Женщины, имеющие детей в возрасте до полуторалет, в случае невозможности выполнения прежней работы переводятся по ихзаявлению на другую работу с сохранением среднего заработка по прежней работедо достижения ребенком возраста полутора лет.
Беременная женщина с момента установления еебеременности должна пройти в определенные сроки полное диспансерноеобследование. При прохождении такого обследования в медицинских учреждениях забеременными женщинами сохраняется средний заработок по месту работы (ст. 254 ТКРФ).
Снижение норм выработки, норм обслуживания ипереводы беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до 1,5 лет,существует, как конкретная обязанность работодателя Она возникает послезаключения трудового договора и существует уже как элемент конкретногоправоотношения. Даже в том случае, когда договор заключается с женщиной, уженаходящейся в состоянии беременности или имеющий ребенка в возрасте до 1,5 лет,фактическое ее состояние не должно влиять на выбор характера работ, Но онучитывается при определении фактического содержания ее обязанностей на периодбеременности или достижения ребенком 1,5 лет.
По прошествии периода беременности или по достиженииребенком 1,5 чет, т е юридического факта, служащего основанием для пользованияданной правовой льготой, у работницы наступает право и обязанность выполнятьвсе необходимые операции в соответствии со своей профессией либо работать напрежнем участке труда.
Снижение норм выработки, норм обслуживания иперевод на другую работу беременных женщин производится в целях сохранениябеременности и обеспечения нормального развития ребенка (плода). Снижение норми переводы производятся по заявлению женщины и по медицинскому заключению.Однако на практике врачи, как правило, давая подобные заключения и плохо себе,представляя виды и характер работ в той или иной сфере, не определяют родконкретной работы, на которую можно было бы перевести работницу.
В литературе уже давно говорится о необходимостиразработки особых списков легких работ, на которые могут быть переведеныженщины на период беременности и кормления грудью, по отраслям промышленности[83].
Проблема решена пока только в текстильнойпромышленности, где еще лет тридцать назад Ивановский институт охраны трудаженщин специально издал рекомендации, с каких работ в текстильнойпромышленности на каком месяце беременности надо переводить беременных женщинна более легкую работу. То что это проблема лучше решена именно в легкойпромышленности, неудивительно. Из-за характера работы в легкой промышленности,а также вследствие сложившейся традиционной практики большинство работающих вней — женщины (многие из них являются матерями). Опасные и вредныепроизводственные факторы, влияющие на них как относящихся к группе населения,находящейся в неблагоприятном положении, очевидны и значительны
На сегодняшний день действуют Гигиеническиерекомендации к рациональному трудоустройству беременных женщин[84].В этих Рекомендациях, в частности, сказано, что технологические процессы иоборудование, предназначенное для труда беременных женщин, не должны бытьисточником повышенных уровней физических, химических, биологических ипсихофизиологических факторов (ГОСТ 12.0.003 — 74); при выборе технологическихопераций следует учитывать оптимальные величины физических нагрузок для трудаженщин в период беременности. В них также указано, что беременные женщины недолжны выполнять операции, связанные с подъемом предметов труда выше уровняплечевого пояса, с подъемом предметов труда с пола, с преобладаниемстатического напряжения мышц ног и брюшного пресса, вынужденной рабочей позой(на корточках, на коленях, согнувшись, упором животом и грудью в оборудование ипредметы труда, наклоном туловища более 15°), а также работы на оборудовании суправлением с помощью ножной педали; для беременных работниц должны быть такжеисключены операции на конвейере с принудительным ритмом и работы,сопровождающиеся нервно-эмоциональным напряжением
Поскольку труд беременных женщин, работающих всельской местности, в растениеводстве и животноводстве, запрещен с моментавыявления беременности, администрация обязана освободить женщину от такойработы (с сохранением среднего заработка по новому месту работу) на основаниисправки о наличии беременности. Специального медицинского заключения онеобходимости предоставления более легкой работы в указанном случае нетребуется, (ст. 2.2 постановления Верховного Совета РСФСР от 1 ноября 1990 г.«О неотложных мерах по улучшению положения женщин, семьи, охраны материнства идетства на селе» в ред. Федерального закона от 24 августа 1995 г № 152-ФЗ;постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 6 «Онекоторых вопросах, возникающих при применении судами законодательства,регулирующего труд женщин»).
С момента, указанного в медицинском заключении,до решения вопроса о предоставлении беременной женщине более легкой иисключающей воздействие неблагоприятных производственных факторов работы онадолжна быть освобождена от работы с сохранением за счет работодателя еесреднего заработка за пропущенные рабочие дни (ст. 254 ТК РФ, постановлениеПленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 1990 г. №6). Если такой более легкойработы нет, то освобождение может длиться с сохранением оплаты труда до отпускапо беременности и родам[85].
М. Н. Покровская отмечает, что «так как женщины,переведенные на другую, легкую работу, получают оплату по среднему заработкунезависимо от результатов своего труда, то явно неравноценным будет положениеженщин, которые вместо перевода на другую работу переведены на другие операцииили обработку других деталей на том же рабочем месте и должны выполнять полную,обычную норму, и будут получать заработную плату в зависимости от фактическойвыработки (без применения к ним данной нормы)». Она предлагает выплачивать этойкатегории женщин заработную плату из расчета прежнего среднего заработка[86].
Основания переводов (или причины «невозможностивыполнения прежней работы») женщин, имеющих детей в возрасте до 1,5 лет, надругую работу, с нашей точки зрения, целесообразно подразделить на две группы:
1) в связи с отрицательным воздействием наребенка через молоко матери производственных факторов;
2) в связи со сложностью совмещения ухода заребенком с выполнением прежней работы (например, когда работа связана срежимом, не позволяющим женщине пользоваться перерывами для кормления ребенка).
Необходимость и обязательность переводов женщинпо первой причине не вызывает сомнений.
Что касается второго случая, то имеет смыслприслушаться к мнению Т. В. Иванкиной, которая указывает, что «правовые нормы опереводе на более легкую работу женщин, имеющих детей в возрасте до полуторалет, несколько устарели и не отвечают современной социально-экономическойобстановке в стране. При большом количестве работающих женщин с детьми ввозрасте до полутора лет работодатель в ряде случаев попадает в труднуюситуацию, так как при переводе одновременно многих работниц на легкую работувозможна приостановка отдельных подразделений организации. Кроме того, внекоторых организациях легкой промышленности просто отсутствует легкая работа,поэтому нет возможности организовать специальные цеха или участки ссоответствующей работой для указанных женщин»[87].
Как отмечает Л. В. Рожников, следует учитыватьеще и специфику такой сферы хозяйственной деятельности, как малоепредпринимательство. В рамках небольшой организации практически наверняка будетотсутствовать иная работа, поскольку весь штат работников очень малочислен.Выполнение указанных работ может нарушить работу этого субъекта хозяйственногооборота.
Из действующего законодательства следует, что кженщинам, имеющим детей до 1,5 лет, можно применить п. 2 ст. 72, а именно: приотказе работника от перевода либо отсутствии в организации соответствующейработы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 8 ст. 77 ТК РФ (отказработника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья всоответствии с медицинским заключением).
Ведь обязанность освободить от работы ссохранением среднего заработка до решения вопроса о предоставлении другойработы у работодателя есть только в отношении беременной женщины (в том числе ипри отсутствии такой работы вообще). А ограничения по расторжению трудовогодоговора относятся только к расторжениям по инициативе работодателя.
Таким образом, это положение ведет к двумнегативным последствиям. Во-первых, оно снижает предпринимательскую активностьв целом, вводя столь обременительные обязанности работодателей. Во-вторых, оностимулирует последних к отказу в приеме на работу молодых женщин[88].
Л. В. Рожниковым выдвинуто предложение о введениидифференциации в области применения льгот в зависимости от количестваработников в организации. В крупных организациях, где есть достаточныевозможности для перевода работниц на другую работу, названные льготы могутбыть, по его мнению, сохранены.
В организациях малого бизнеса необходимоперераспределить бремя расходов между работодателем и государством. Такоеперераспределение может производиться путем частичной компенсации расходовработодателя за счет бюджета либо фондов социального и медицинскогострахования.
И наконец, если в качестве работодателя выступаетиндивидуальный предприниматель, весь объем расходов, связанных с невозможностьюдальнейшего выполнения работницей своих функций, он предлагает переложить нагосударство. В этом случае все причитающиеся выплаты должны производиться засчет бюджета или социальных внебюджетных фондов[89].
Нам такой подход не кажется обоснованным.
Представляется, что частично эту проблему можетпомочь решить постановка следующего вопроса: а только ли женщина должна бытьпереведена на другую работу в связи с наличием у нее ребенка до 1,5 лет?
Если ребенок вскармливается грудью и прежняяработа не позволяет этого делать — безусловно, да. А если ребенок находится наискусственном вскармливании или ему больше года. Нам представляется в данномслучае необходимо предусмотреть эту льготу одному из родителей (иному лицу,осуществляющему уход за ребенком).
Ночные, сверхурочные работы и направления вкомандировки
Одной из мер повышения охраны труда женщин при ихактивном материнстве всегда были запреты и ограничения ночных, сверхурочныхработ и направления в командировки.
КЗоТ РФ (ст. 162) запрещал привлекать к работам вночное время, к сверхурочным работам и работам в выходные дни, а такженаправлять в командировки:
— беременных женщин;
— женщин, имеющих детей до 3 лет.
Не могли привлекаться к сверхурочным работам инаправляться в командировки без их согласия:
— женщины, имеющие детей от 3 до 14 лет.
— женщины, имеющие детей-инвалидов или инвалидовс детства до достижения ими возраста 18 лет.
В целях приведения российского трудовогозаконодательства в соответствие с международными, в частности с Конвенцией МОТ№ 156 «О равном обращении и равных возможностях для мужчин и женщин: трудящихсяс семейными обязанностями» (1981 г.), законодатель распространил Федеральнымзаконом от 30 апреля 1999 г. данную льготу на:
— мужчин, имеющих детей в возрасте до 14 лет;
— мужчин, имеющих детей-инвалидов или инвалидов сдетства до достижения ими возраста 18 лет;
— работников, осуществляющих уход за больнымичленами их семей.
Статьей 163 КЗоТ РФ также запрещено привлечение кночным работам без их согласия:
— мужчин, имеющих детей в возрасте до 3 лет;
— работников, осуществляющих уход за больнымичленами их семей.
Российское законодательство предусматривает вслучае, если производственный объект находится на значительном удалении отнахождения предприятия, что исключает возможность ежедневного возвращенияработников к месту постоянного жительства, применение вахтового методаорганизации работ. Однако к таким работам в соответствии с п. 2.2 Основныхположений о вахтовом методе организации работ, утвержденных Госкомтрудом СССР,ВЦСПС и Минздравом СССР 31 декабря 1987 г.[90], не моглипривлекаться беременные женщины и матери, имеющие детей до 3 лет, и не могутпривлекаться без их на то согласия женщины, имеющие детей от 3 до 14 лет.
В юридической литературе уже давно говорилось,что императивный характер этих норм в отношении беременных женщин и женщин,имеющих детей до 3 лет, не отвечает сегодняшней ситуации.
По словам Л. Ю. Бугрова, «традиционные запреты навыполнение определенных работ в современных условиях целесообразно пересмотретьзаново, с учетом актуальных обстоятельств, обдумав разницу междудифференциацией правового регулирования трудовых отношений с участиемопределенных субъектов и неправовой дискриминацией их труда»[91].
Эта проблема давно уже затрагивалась и намеждународном уровне. «Сложен вопрос, на который пока не найдено ответаотносительно того, в какой мере еще оправданны защитные нормы для женщин, будьто нормы, касающиеся ее функций матери, будь то с точки зрения более обшихсоображений, связанных с социальными условиями, в которых они должнытрудиться… Конвенции, касающиеся вышеупомянутого вопроса, встречают всебольше возражений, что нашло отражение в растущем числе положений внациональном законодательстве и практике^[92].«Представляется также, что усилению дискриминационной практики способствуютзаконы, запрещающие наем женщин на работу по определенным специальностям. Так,во всем мире для женщин недоступны многие профессии на том основании, чторабота представляет риск для здоровья, является опасной, тяжелой илипротиворечит нормам морали»[93].
Ведь запрет, к примеру, посылать в командировкиданную категорию работниц даже в том случае, если они могут и согласны на это,практически провоцирует работодателей на отказ в приеме беременных женщин иженщин с малолетними детьми на работы, предполагающие командировки (разъезды),т. е. речь будет идти о скрытой дискриминации, что также может прямо отразитьсяна профессиональном росте женщин. Очевидно, речь должна идти не о запрете, а осогласии женщины на такую командировку, т. е. о ее свободном выборе.
В связи с этим новый Трудовой кодекс РФ оставилподобный запрет на направления в служебные командировки, привлечение к ночным,сверхурочным работам, работам в выходные и нерабочие праздничные дни толькобеременных женщин (ч. 1ст. 259; ч. 5 ст. 96; ч. 4 ст. 99 ТК РФ).
С письменного согласия работодателя и приусловии, что это не запрещено им по медицинским рекомендациям, допускаетсянаправление в служебные командировки, привлечение к подобным работам:
— женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет;
— работников, имеющих детей-инвалидов илиинвалидов с детства до достижения ими возраста 18 лет;
— работников, осуществляющих уход за больнымичленами их семей в соответствии с медицинским заключением.
В соответствии со ст. 264 ТК РФ данное правилораспространяется на:
— отцов, воспитывающих без матери детейсоответствующего возраста (то есть 3 лет);
— опекунов (попечителей) детей до 3 лет.
Таким образом, за рамками данной льготы посравнению с КЗоТ РФ остались работники с детьми от 3 до 14 лет.
Статья 298 ТК РФ гласит, что не могутпривлекаться к работам вахтовым методом беременные женщины и женщины, имеюшиедетей в возрасте до 3 лет. Исходя из смысла ст. 264, это правилораспространяется также на отцов, воспитывающих детей до 3 лет без матери, и наопекунов (попечителей) детей указанного возраста.
Однако ничего не говорит о других лицах ссемейными обязанностями.
По соглашению между работником и работодателемможет устанавливаться неполный рабочий день или неполная рабочая неделя.
Но в ряде случаев законодатель обязываетработодателя установить подобный режим работы, а именно когда об этом просят:
— беременные женщины;
— один из родителей (опекун, попечитель), имеющихребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет);
— лицо, осуществляющее уход за больным членомсемьи в соответствии с медицинским заключением (ст. 93 ТК РФ).
Занятость на условиях неполного времени связанане только с потребностями отдельных категорий работников (лиц с семейнымиобязанностями), со сложностью совместить работу с выполнением других социальныхобязанностей, но и с проблемами безработицы.
Подобные формы занятости дают возможность,во-первых, сократить общую численность незанятого населения; во-вторых,увеличить (или сохранить при сокращении объемов производства) число занятых, неувеличивая при этом число рабочих мест за счет деления их между работниками исокращения рабочего времени; в-третьих, расширить возможности трудоустройствадля лиц, высвобожденных с производства. С другой стороны, многиепредприниматели, применяющие систему занятости на условиях неполного рабочегодня, идут на это, чтобы сохранить ценных сотрудников, имеющих семейныеобязанности, которые в противном случае могут уволиться с работы.
По данным Международного бюро труда, «измененияна уровне семейной ячейки и в относительных ролях обоих родителей подготовилиблагодатную почву для роста занятости на условиях неполного рабочего времени.Наблюдается на протяжении всего столетия долговременная тенденция в сторонусокращения рабочего времени основного кормильца семьи при одновременномувеличении рабочего времени не основного кормильца… Вследствие этогоповысилась финансовая привлекательность для второго члена супружеской парыработать в течение нескольких часов в неделю, что освобождало основногокормильца от необходимости работать сверхурочное время. В результате занятостьна условиях неполного рабочего времени получила особенно большоераспространение среди женщин. Примерно каждая четвертая из работающих женщин впромышленных странах с рыночной экономикой работает неполное время, а внекоторых странах эта пропорция приближается к соотношению 1:2[94].Статистические данные со всей определенностью показывают, что большинствоженщин, занятых неполное рабочее время, имеют возраст от 25 до 49 лет, когдасемейные обязанности в отношении детей со всей тяжестью ложатся на их плечи.Причем этот процент выше в сфере услуг: около 40% замужних женщин, занятых всфере услуг, работают на условиях неполного рабочего времени[95].
Однако этот вид занятости порождает ряд проблем,связанных с предоставлением различных социальных льгот и их размером,очередностью увольнения. Ведь в большинстве случаев по трудовомузаконодательству зарубежных стран в первую очередь увольняют лиц, работающих наусловиях неполной занятости, а только затем работников с полным рабочим днем.По российскому законодательству такого правила нет, так как лица, занятыенеполное рабочее время, пользуются теми же правами и гарантиями, что и занятыеполный рабочий лень, неделю. Оплата труда у работников производитсяпропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки, и работана этих условиях не влечет для работников каких-либо ограничений впродолжительности ежегодного отпуска, исчислении трудового стажа и других трудовыхправ.
Положение о порядке и условиях применения трудаженщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время (утвержденопостановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 апреля 1980 г.[96]),регламентирует порядок установления неполного рабочего времени, срок работы,режимы труда, оплату и другие вопросы. При этом продолжительность рабочего дня,как правило, не должна быть меньше 4 часов, а рабочей недели — 20 — 24 часов.
Законодатель предусматривает также возможностьустановления гибкого графика работы, когда начало, окончание или общаяпродолжительность рабочего времени определяются по соглашению сторон (ст. 102ТК РФ).
При подобном режиме работы лица с семейнымиобязанностями имеют более благоприятные условия для сочетания ими семейнойфункции с профессиональной деятельностью и участием в общественной жизни.Применение скользящего (гибкого) графика работы обеспечивает наилучшеесочетание экономических, социальных и личных интересов.
На сегодняшний день действует Положение о порядкеи условиях применения скользящего (гибкого) графика работы для женщин, имеющихдетей (утверждено постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 6июня 1984 г.[97]). Как мывидим, это Положение распространяется только на женщин с детьми. Нам представляетсянеобходимым распространить его на всех лиц с семейными обязанностями. Ведь невсегда с учетом особенностей производства, технологического процессапредприятия или организации матерям может быть предоставлена такая возможность.В таком случае этот график мог бы быть установлен для отца ребенка, и он,пользуясь его преимуществами, принял бы на себя ряд семейных обязанностей.
Ощутимой льготой такой режим мог бы стать дляработников, осуществляющих уход за больными членами семьи.
Решение о применении режима гибкого рабочеговремени устанавливается по соглашению между сторонами (работодателем иработником).
Использование графика может быть установлено какпри приеме на работу, так и в дальнейшем; может быть установлен как безограничения срока, так и на любой удобный для работника срок: до достиженияребенком определенного возраста, до выздоровления больного члена семьи.
Еще одной льготой для лиц с семейнымиобязанностями является возможность работать на дому. Надомниками считаютсялица, заключившие трудовой договор о выполнении работы на дому из материалов ис использованием инструментов и механизмов, выделяемых работодателем либоприобретаемых надомником за свой счет.
В последние годы надомный груд приобретает всеболее широкие масштабы.
На надомников распространяется действие Трудовогокодекса РФ с особенностями, установленными Положением об условиях труданадомников, утвержденным Госкомтрудом СССР и ВЦСПС 29 сентября 1981 г. №275/17-90, в той части, в которой оно не противоречит Трудовому кодексу[98].
Из лиц с семейными обязанностями преимущественноеправо на заключение трудового договора в качестве надомников предоставляется:
— женщинам, имеющим детей в возрасте допятнадцати лет,
— лицам, осуществляющим уход за инвалидами идлительно болеющими членами семьи, которые по состоянию здоровья нуждаются вуходе.
В соответствии с подп. «е» п. 1 Указа ПрезидентаРоссийской Федерации от 5 мая 1992 г. № 431 «О мерах по социальной поддержкемногодетных семей» [99]многодетнымсемьям должна устанавливаться возможность работать на условиях применения гибкихформ труда (неполный рабочий день, неполная рабочая неделя, работа на дому,временная работа и т. д.). Положение данного Указа должно трактоваться широко,имея в виду всех лиц с семейными обязанностями.
Важно также отметить, что все перечисленныеПоложения утверждались еще во время существования СССР, они значительноустарели и не в полной мере отвечают реалиям сегодняшнего дня в условияхрыночной экономики и рынка труда.
2.3 Право на отдых лиц с семейнымиобязанностями
Всеобщая декларация прав человека в ст. 24провозглашает в качестве неотъемлемого права каждого человека право на отдых идосуг, включая право на разумное ограничение рабочего дня и на оплачиваемыйпериодический отпуск[100]. Содержаниеи задачи правового регулирования времени отдыха состоят, во-первых, в обеспеченииустановленного законом ограничения рабочего времени и, во-вторых, в созданииработникам условий для реального использования свободного времени[101].
Право на отдых зафиксировано в ряде правовыхактов в Декларации прав и свобод человека и гражданина, в КонституцииРоссийской Федерации, в трудовом законодательстве[102].
В Конституции Российской Федерации в ст. 37провозглашено, что «Каждый имеет право на отдых Работающему по трудовомудоговору гарантируется установленные федеральным законом продолжительностьрабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск».
В трудовом праве понятием отпуска охватываютсямногочисленные случаи освобождения работника от выполнения трудовыхобязанностей при сохранении за ним места работы или должности. Помимо общих длявсех работников отпусков законодательством предусмотрено предоставление рядаотпусков специально для выполнения гражданами своих семейных обязанностей.
Всем работающим женщинам, где бы и сколько они ниработали, предоставляются отпуска по беременности и родам[103].
Общая продолжительность отпуска при нормальныхродах составляет 140 календарных дней, то есть 70 дней до родов и 70 послеродов. При рождении двух и более детей— 194 дня, 84 до родов при многоплоднойбеременности и 110 после. При осложненных родах он составляет 156 дней 70 до и86 после родов.
Инструкция о порядке предоставления послеродовогоотпуска при осложненных родах, утвержденная Минздравом РФ от 23 апреля 1997 г №01-97[104]к таковым, в частности, относит
а) многоплодные роды,
б) роды, сопровождавшиеся рядом акушерскихоперации, определенных этой Инструкцией,
в) роды, сопровождавшиеся значительной потерейкрови, вызвавшей вторичную анемию,
г) роды, осложнившиеся рядом послеродовыхзаболеваний;
д) роды у женщин, страдающих определеннымизаболеваниями сердца и сосудов,
е) роды у женщин, страдающих другимиперечисленными в данной Инструкции заболеваниями
Предоставление послеродового отпускадополнительно на 16 дней (при рождении двух и более детей — 40 дней)оформляется врачом женской консультации, поликлиники, сельской врачебнойамбулатории по рекомендации лечебного учреждения, в котором произошли роды. Вэтом случае в Обменной карте родильного дома, родильного отделения больницы(форма № 113/у, утверждена Минздравом СССР от 4 октября 1980 г. № 1030) вразделе «Сведения родильного дома, родильного отделения о родильнице», п. 15«Особые замечания» записывается «послеродовой отпуск 86 (110) дней» или«дополнительный послеродовой отпуск на 16 (40) дней».
На время отпуска по беременности и родам женщиневыдается листок нетрудоспособности, который оплачивается в размере 100% еесреднего заработка, исчисляемого за последние два месяца. Федеральный закон №180-ФЗ от 22 декабря 2005 г. «Об отдельных вопросах исчисления и выплатыпособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и размерахстрахового обеспечения по обязательному социальному страхованию от несчастныхслучаев на производстве от несчастных случаев на производстве ипрофессиональных заболеваний в 2006 году» такая выплата была ограничена суммойв 15000 рублей[105].
По беременности и родам листок нетрудоспособностивыдается врачом -акушером-гинекологом, а при его отсутствии — врачом, ведущимобщий прием Выдача листка нетрудоспособности производится с 30 недель беременностиединовременно продолжительностью 140 календарных дней (70 календарных дней дородов и 70 календарных дней после родов).
При многоплодной беременности листокнетрудоспособности по беременности и родам выдается с 78 недель беременности,при этом общая продолжительность дородового и послеродового отпуска составляет180 дней.
При осложненных родах женщинам, в том числеиногородним, листок нетрудоспособности выдается дополнительно на 16 календарныхдней лечебно-профилактическим учреждением, где произошли роды. В этих случаяхобщая продолжитечьность дородового и послеродового отпуска отпусков составляет156 календарных дней
При родах, наступивших до 30 недель беременности,и рождении живого ребенка листок нетрудоспособности по беременности и родамвыдается лечебно-профилактическим учреждением, где произошли роды, на 156календарных дней, а в случае рождения мертвого ребенка или его смерти в течениепервых 7 дней после родов — на 86 календарных дней.
При наступлении беременности в период нахожденияженщины в частично оплачиваемом отпуске или дополнительном отпуске безсохранения заработной платы по уходу за ребенком листок нетрудоспособностивыдается на общих основаниях.
Женщине, усыновившей новорожденного ребенка,листок нетрудоспособности выдает стационар по месту его рождения на 70календарных дней со дня рождения.
При операции «подсадка эмбриона» листокнетрудоспособности выдается оперирующим врачом на период с моментагоспитализации до установления факта беременности (раздел 8 Инструкции опорядке выдачи документов, удостоверяющих временную нетрудоспособность гражданот 19 октября 1994 г. №206/21).
В соответствии с Законом Российской Федерации №1244-1 от 18 июня 1992 г. «О социальной защите граждан, подвергшихсявоздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС»[106]дородовой отпуск женщинам, постоянно проживающим в зоне отселения и в зонепроживания с правом на отселение, в зонах с льготным социально-экономическимстатусом, а также женщинам, проживающим в населенных пунктах, подвергшихсярадиоактивному загрязнению вследствие аварии на производственном объединении«Маяк» и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, предоставляетсяпродолжительностью 90 календарных дней с проведением оздоровительныхмероприятий за пределами территории радиоактивного загрязнения (ст. 18 Закона).
По заявлению работника ему может бытьпредоставлен отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
В действующем законодательстве в ст. 256 ТК РФговорится, что данный отпуск предоставляется женшине (т. е. матери), а в ч. 2этой статьи добавляется, что отпуск по уходу за ребенком до достижения имвозраста трех лет может быть использован отцом ребенка, бабушкой, дедом, другимродственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
Ранее этим отпуском могли пользоваться толькоматери. Круг лиц, которым может быть предоставлен данный отпуск, был расширенФедеральным законом от 24 августа 1995 г. «О внесении изменений и дополнений вКодекс законов о труде Российской Федерации»[107] и сохраненв новом Трудовом кодексе. Нужно отметить, что в литературе не все положительноотозвались на данное новшество. В частности, Н. Н. Шептулина считает, чтобабушки, деды и другие родственники, которые могут использовать отпуск по уходуза ребенком в возрасте до трех лет при наличии трудоспособных родителей,имеющих возможность осуществлять уход за ребенком, не являются лицами ссемейными обязанностями и вред ли должны пользоваться льготами по трудовомузаконодательству вместо родителей детей раннего детского возраста[108].
«Следует также признать неприемлемым предложениеадресовать гарантии и льготы в связи с воспитанием детей семье как социальнойединице, которая по усмотрению ее членов (отца, матери, бабушки, деда и др.)будет решать, кому пользоваться этими льготами.
Наличие подобных норм может способствоватьвозникновению предпосылок для уклонения лиц, обязанных воспитывать детей изаботиться о них, от выполнения этих обязанностей и переложения их на своихродственников»[109].
В связи с этим Н. Н. Шептулина предлагаетвернуться к ранее действовавшей норме и закрепить право на отпуск по уходу заребенком хотя бы в первый год его жизни за матерью ребенка. В равной мере это,по ее мнению, должно касаться и отпуска по уходу за больным ребенком доуказанного возраста[110].
Однако с таким подходом нельзя согласиться последующим основаниям:
— во-первых, те неимущественные семейныеобязанности, о которых мы говорим, в какой-то мере лишь условно можно назватьобязанностями в юридическими смысле. Ведь единственные семейные обязанности, нанеисполнение которых государство может отреагировать, — это родительскиеобязанности в отношении несовершеннолетних детей, да и то в случае их грубогонеисполнения. Причем государство может ограничить родительские права или лишитьгражданина родительских прав, но никак не в состоянии заставить его ихисполнять, если он не хочет этого делать. В случае неисполнения иных семейныхобязанностей или незначительное (с точки зрения закона) уклонение от исполненияродительских обязанностей это остается на совести конкретного гражданина.
Таким образом, перед нами скорее моральныесемейные обязанности, заставить исполнять которые практически невозможно;
— во-вторых, при сегодняшней экономическойситуации в стране, уровне благосостояния людей, когда государство не всостоянии (в силу незначительности размера заработной платы и социальныхвыплат) обеспечить хотя бы минимальные потребности семьи (людей), оно не имеетдаже морального права ограничивать одним человеком круг лиц, имеющих право наэтот отпуск.
Ведь в большинстве семей при решении вопроса отом, кому ухаживать за ребенком до трех лет, на первый план встают материальныепричины, и отпуск берет тот член семьи, приостановление трудовой деятельностикоторого наименьшим образом скажется на благосостоянии семьи, а следовательно,и материальном обеспечении ребенка.
Целью родительского отпуска является обеспечениеухода за ребенком и его воспитание и матерью, и отцом, а также другими членамисемьи.
Если обратиться к опыту развитых западных стран,таких как Дания, Финляндия, Германия, Норвегия, то там родительский отпускбрали менее 5% отцов. Связано это не столько со сложившимися стереотипами,сколько с более высокой заработной платой мужчин. Исключение составляют лишьСША: мужчины берут родительские отпуска даже несколько чаще, чем женщины. ВШвеции родительский отпуск может быть разбит на отдельные периоды и использоватьсяв режиме неполного рабочего времени. При этом он должен быть использованпоочередно по одному месяцу отцом и матерью[111].
В постановлении Пленума Верховного Суда РСФСР от25 декабря 1990 г. говорится, что «разрешая спор, возникший междуадминистрацией и отцом либо дедом (бабушкой) или другим родственникоммалолетнего ребенка, о предоставлении отпуска по уходу за ребенком додостижения им возраста 3 лет, суду необходимо проверять, является ли истецродственником ребенка и действительно ли он фактически осуществляет уход заэтим ребенком» (п. 1! постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 25 декабря1990 г. № 6 «О некоторых вопросах, возникающих при применении судамизаконодательства, регулирующего труд женщин» в ред. постановления ПленумаВерховного Суда Российской Федерации от 25 октября 1996 г. № 10). Несмотря нато, что закон, как указывается в постановлении, не связывает возможность предоставлениятакого отпуска со степенью родства и совместным проживанием родственникаребенка с его родителями (родителем), по нашему мнению, не стоит ограничиватькруг этих лиц родственными связями (отношениями) (ведь в таком случае под этукатегорию не подпадает, например, жена отца ребенка, которая осуществляетфактический уход и официально не оформила усыновление).
Родитель или иное лицо, фактически осуществляющееуход за ребенком, может получить частично оплачиваемый отпуск до достиженияребенком 1,5 лет, а также дополнительный отпуск без сохранения заработной платыдо достижения ребенком возраста 3 лет.
Разъяснения Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПСот 29 ноября 1989 г. № 23/24-11 «О порядке предоставления женщинам частичнооплачиваемого отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полуторалет и дополнительного отпуска без сохранения заработной платы по уходу заребенком до достижения, им возраста 3 лет»[112], вчастности, уточняют круг женщин, имеющих право на частично оплачиваемый отпускдо достижения ребенком 1,5 лет. При внесении необходимых изменений в данноеРазъяснение и распространении его на других лиц, фактически осуществляющих уходза ребенком, можно сделать вывод, что на частично оплачиваемый отпуск имеютправо все работники, имеющие общий трудовой стаж не менее одного года, и лица(граждане), обучающиеся с отрывом от производства в высших, среднихспециальных, профессионально-технических учебных заведениях, а также васпирантуре, клинической ординатуре, на курсах и в школах по повышениюквалификации, переквалификации и подготовке кадров, независимо от трудовогостажа.
При этом лица, продолжающие учебу с отрывом отпроизводства в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достиженияим возраста 1,5 лет, имеют право на получение в полном размере стипендии ипособия по уходу за ребенком.
В случаях, когда общий трудовой стаж, дающийправо на пособие по уходу за ребенком, работник приобретает в период послеотпуска по беременности и родам, частично оплачиваемый отпуск предоставляетсясо дня, с которого у него наступило право на этот отпуск.
Право на получение дополнительного отпуска поуходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет предоставляется работникамбез сохранения заработной платы, а лицам, обучающимся с отрывом отпроизводства, без сохранения стипендии.
Отпуск по уходу за ребенком может бытьпредоставлен по заявлению работника полностью или по частям в пределахустановленного срока и распределяться между лицами, осуществляющими уход заребенком, т. е. он в разные периоды может быть взят разными указанными лицами.Это решается семьей ребенка в зависимости от загруженности на работе членовсемьи, их заработка и других обстоятельств.
При оформлении отпуска по уходу за ребенком(приказом (распоряжением) работодателя) в связи с тем, что круг лиц существеннорасширен, необходимо представить по месту работы (службы, учебы) справку сместа работы другого родителя или родителей о том, что они не используютподобный отпуск.
Запись о предоставлении частично оплачиваемогоотпуска по уходу за ребенком и дополнительного отпуска без сохранениязаработной платы в трудовую книжку не вносится.
В Трудовом кодексе Российской Федерациипредусмотрена отдельная статья (ст. 257), посвященная отпускам работников,усыновившим ребенка, а также утвержден постановлением Правительства РоссийскойФедерации от 11 октября 2001 г. № 719 «Порядок предоставления отпускаработникам, усыновивших ребенка» в ред. постановления от 19 июля 2002 г. № 541.Нам представляется, что нет смысла выносить данное положение в отдельнуюстатью, а необходимо просто включить работников, усыновивших детей, в круг лиц,которым предоставляются соответствующие льготы.
В соответствии с данным постановлениемработникам, усыновившим ребенка, предоставляется отпуск по уходу за ребенком:
— на период со дня усыновления ребенка и доистечения 70 календарных дней со дня рождения ребенка, а при одновременномусыновлении двух и более детей—110 календарных дней со дня их рождения;
— до достижения ребенком возраста 3 лет.
В случае усыновления ребенка (детей) обоимисупругами указанные отпуска предоставляются одному из супругов по ихусмотрению.
При усыновлении ребенка (детей) обоими супругамиработником дополнительно предоставляется справка с места работы (службы, учебы)супруга о том, что указанный отпуск им не используется, или что супруга ненаходится в отпуске по беременности и родам, предоставляемом в соответствии сданным постановлением.
Женщинам, усыновившим ребенка, по их желаниювместо отпуска по уходу за ребенком предоставляется отпуск по беременности иродам на период со дня усыновления ребенка и до истечения 70 календарных днейсо дня усыновления ребенка, а при одновременном усыновлении двух и более детей-110 календарных дней со дня их рождения.
Лица, осведомленные об усыновлении ребенка(детей), обязаны сохранять тайну усыновления. В случае разглашения тайныусыновления ребенка вопреки воле усыновителей они привлекаются к уголовнойответственности. В ст. 155 Уголовного кодекса РФ установлена ответственность заразглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителей,совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) какслужебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иныхнизменных побуждений. К данной ответственности могут быть привлечены ипредставители работодателя, допустившие разглашение тайны усыновления(удочерения) из корыстных или иных низменных побуждений.
Законодательство предусматривает ряд преимуществпри получении ежегодного отпуска. В частности, женщине предоставлено право поее заявлению получить ежегодный оплачиваемый отпуск перед отпуском побеременности и родам или непосредственно после него (ст. 260 ТК РФ).
Такое присоединение возможно независимо от стажаработы, т. е. в первый год работы и до истечения 6-мссячного срока дляпредоставления первого отпуска (ст. 260; ч. 2 ст. 122 ТК РФ).
Если отпуск по беременности и родам совпал повремени с ежегодным отпуском женщины, то ежегодный отпуск должен быть позаявлению женщины предоставлен по окончании отпуска по беременности и родам илиперенесен на указанный ею другой срок. Однако отпуск не переносится и непродлевается в случае ухода работника в период очередного отпуска за заболевшимчленом семьи (в том числе и ребенком).
Мужчинам, жены которых находятся в отпуске побеременности и родам, по их желанию отпуск может быть предоставлен в периодотпуска по беременности и родам жены (ст. 123 ТК РФ; постановление ВерховногоСовета СССР «О неотложных мерах по улучшению положения женщины, охранематеринства и детства, укреплению семьи» от 10 апреля 1990 г. в ред.Федерального закона от 24 августа 1995 г. № 152-ФЗ)[113].
Согласно ст. 122 ТК РФ отпуска могутпредоставляться в любое время в течение всего года, но без нарушениянормального хода работы предприятия, учреждения, организации. Очередность ихпредоставления устанавливается в виде графика. Однако определенной категорииработников предоставляется право на получение очередного оплачиваемого отпускав любое удобное для них время. Это, в частности, помимо женщин, которым отпускможет предоставляться перед отпуском по беременности и родам илинепосредственно после него, также работников, усыновивших ребенка (детей) ввозрасте до трех месяцев.
Трудовой кодекс РФ (ст. 124) в исключительныхслучаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году можетнеблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускает ссогласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этомотпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания тогорабочего года, за которым он предоставляется. По ранее действовавшему КЗоТуподобное перенесение допускалось только по согласованию с соответствующимвыборным профсоюзным органом.
В соответствии со ст. 125 Трудового кодекса РФдопускается отзыв работника из отпуска, но только с его письменного согласия.Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена повыбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года илиприсоединена к отпуску за следующий рабочий год. Однако не допускается отзыв изотпуска беременных женщин и в том случае, если они дали на это согласие.
Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней,по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.Но подобная замена запрещена для беременных даже по их просьбе (ст. 126).
В соответствии с п. 11 ст. 11 Федерального законаот 27 мая 1998 г. «О статусе военнослужащих»[114], а также п.5 постановления Совета Министров РСФСР от 5 ноября 1991 г. №585 «Об усилениисоциальной защищенности военнослужащих, проходящих службу на территории РСФСР»(в ред. постановления Правительства РФ от 26 июня 1995 г.) супругамвоеннослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпускомвоеннослужащих; а также его продолжительность может быть по их желанию равнойпродолжительности отпуска военнослужащих (часть отпуска супруговвоеннослужащих, превышающая продолжительность ежегодного отпуска по основномуместу их работы, предоставляется без сохранения заработной платы).
Всем работникам по семейным обстоятельствам идругим уважительным причинам по письменному заявлению может быть предоставленотпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяетсяпо соглашению между работником и работодателем (ст. 128 ТК РФ).
Но определенной категории лиц с семейнымиобязанностями работодатель обязан по их письменному заявлению предоставитьтакой отпуск. В частности, согласно ст. 128 ТК РФ: работникам в случае рожденияребенка, регистрации брака, смерти близкого родственника — до пяти календарныхдней; родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умершихвследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностейвоенной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военнойслужбы, — до 14 календарных дней; в других случаях, предусмотренных Трудовымкодексом РФ, иными федеральными законами либо коллективным договором.
В соответствии со ст. 263 ТК РФ работнику,имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет, работнику, имеющему peбенка-инвалида в возрастедо 18 лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет, отцу,воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, коллективным договороммогут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранениязаработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарныхдней. В отличие от ст. 76 КЗоТ РФ данный отпуск предоставляется только в томслучае, если подобное условие содержится в коллективном договоре. Такимобразом, наличие данной статьи в Кодексе — это лишь своего рода подсказка дляработников, что можно будет включить в коллективный договор при его разработке.Если же в организации коллективного договора нет либо стороны не смоглидоговориться о подобном условии, то работники, осуществляющие уход за детьми,право на данный отпуск не имеют.
В случае если такое условие включено вколлективный договор, указанный отпуск предоставляется по заявлениюсоответствующего работника и может быть присоединен к ежегодному оплачиваемомуотпуску или использован отдельно полностью либо по частям. Перенесение этогоотпуска на следующий рабочий год не допускается.
Дополнительный выходной день. Одному из родителей(опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства додостижения ими возраста 18 лет по его письменному заявлению предоставляютсячетыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц, которые могут бытьиспользованы одним из указанных лиц либо разделены ими между собой по ихусмотрению. Оплата каждого дополнительного выходного дня производится в размереи порядке, которые установлены федеральным законом. До принятия данного законадолжен действовать существующий порядок оплаты указанных дней. Полномочныйпредставитель работодателя обязан предоставить эти дни ежемесячно, а их оплатадолжна производиться в размере среднего заработка работника за счет средствФонда социального страхования РФ.
Женщинам, работающим в сельской местности, можетпредоставляться по их письменному заявлению один дополнительный выходной день вмесяц без сохранения заработной платы. (ст. 262 ТК РФ).
Дополнительные выходные дни в месяц данным лицамадминистрация обязана предоставить в соответствии с их заявлением.
Дополнительные выходные дни, не использованные втом или ином месяце, на другой месяц не переносятся, а также не суммируются.При наличии в семье более одного ребенка-инвалида количество дополнительныхвыходных дней не увеличивается (Разъяснение Министерства труда и Фондасоциального страхования РФ от 4 апреля 2000 г. № 26/34 «О порядкепредоставления и оплаты дополнительных выходных дней в месяц одному изродителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами»[115]).
Нам представляется, что целесообразнопредоставить родителям возможность суммировать и переносить выходные дни ииспользовать их в другом месяце. Если обратиться к проблемам родителей, имеющихдетей-инвалидов, то это необходимость систематического ухода, массаж,физиопроцедуры, частое посещение врачей и пр. Порой дети-инвалиды вопределенные периоды нуждаются в более интенсивном лечении и процедурах.Необходимо, чтобы родители имели возможность самостоятельно распоряжаться тем,как использовать предоставленные выходные дни исходя из нужд ребенка-инвалида.
В соответствии с Законом Российской Федерации №4520 от 19 февраля 1993 г. «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц,работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к нимместностях»[116] (в ред.Федерального закона от 6 августа 2001 г. № 110-ФЗ) женщины, работающие врайонах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, имеющие детей ввозрасте до 16 лет, вправе получать ежемесячно дополнительный выходной день безсохранения заработной платы (ст. 21). А в соответствии со ст. 319 Трудовогокодекса РФ одному из родителей, работающему в районах Крайнего Севера иприравненных к ним местностях, имеющему ребенка в возрасте до 16 лет, по егописьменному заявлению ежемесячно предоставляется дополнительный выходной деньбез сохранения заработной платы.
Выбор дня, в который предоставляетсядополнительный выходной день по данному основанию, определяется по согласованиюмежду работником и работодателем.
Правило о предоставлении дополнительных выходныхдней в соответствии со ст. 264 ТК РФ распространяется на опекунов(попечителей).
По просьбе одного из работающих в районахКрайнего Севера и приравненных к ним местностях родителей (опекуна, попечителя)работодатель обязан предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск или егочасть (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до 18лет, поступающего в образовательные учреждения среднего или высшегопрофессионального образования, расположенные в другой местности. При наличиидвух и более детей отпуск для указанной цели предоставляется один раз длякаждого ребенка (ст. 322 ТК РФ).
Перерывы для кормления. Действующеезаконодательство устанавливает, что работающим женщинам, имеющим детей ввозрасте до 1,5 лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питаниядополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждыетри часа непрерывной работы продолжительностью не менее тринадцати минуткаждый.
При наличии у работающей женщины двух или болеедетей в возрасте до 1,5 лет продолжительность перерыва для кормленияустанавливается не менее одного часа.
По заявлению женщины перерывы для кормленияребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо всуммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня(рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.
Перерывы для кормления ребенка (детей) включаютсяв рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.
Как видно из данной нормы, предоставлениеперерывов для кормления не связано с наличием фактического вскармливанияребенка грудью, а предоставляется всем женщинам, имеющим детей до 1,5 лет,независимо от того, кормит она ребенка грудью или же он находится наискусственном вскармливании. Решение же вопросов о сроках и порядкеосуществления этой нормы предоставлено сторонам трудового договора совместно ссоответствующим выборным профсоюзным органом.
Если проследить за теми изменениями, которыевносились в данную льготу, то нетрудно заметить, что они идут по пути отхода отцелевого назначения этой льготы. Ведь предназначение ее — в предоставленииженщине возможности кормить ребенка как минимум 2 раза в течение рабочего дня,что вызвано физиологическими потребностями грудного ребенка.
A. Л. Абрамова считает, что поскольку перерывы накормление ребенка носят строго целевой характер, то предоставляться они должнытолько женщинам, действительно кормящим грудью, и не предоставляться женщинам,имеющим грудных детей, но по каким-либо причинам, не кормящим грудью, В связи сэтим указанная льгота должна предоставляться в течение всего периодафактического кормления ребенка, сколько бы он ни длился. Этот период кормленияудостоверяется справкой лечебного учреждения[117].
B. Н. Толкунова предлагает больше считаться спожеланиями женщины и считает возможным предоставление этих перерывов присуммировании или в конце, или начале рабочего дня либо присоединение кобеденному перерыву[118].
Как мы видим, практическая нереальностьиспользования данной льготы по назначению была всегда очевидна. Дважды втечение рабочего дня использовать перерыв в 30 минут имеют возможность лишьженщины, ребенок которых находится в том же или, по крайней мере, в соседнемздании. Большинство жен-шин просто сокращают на один час свой рабочий день либо(их меньшинство) присоединяют его к обеденному перерыву и кормят ребенка одинраз в день.
Нам представляется целесообразным:
— во-первых, исходя из сложившейся практикиустановить, что в связи с необходимостью ухода за ребенком женщинам, имеющимдетей в возрасте до 1,5 лет, рабочий день сокращается на один час. При этом посогласованию с работодателем работница может установить удобный ей графикработы (например, она может на один час позже приходить, на час раньше уходить,предусмотреть перерыв(ы);
— во-вторых, если ребенок находится наискусственном вскармливании либо ему больше года (в этом возрасте детей, какправило, грудью уже не кормят), то это вполне бы мог делать отец или лицо,фактически ухаживающее за ребенком./>
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Особенности регулирования труда указанныхкатегорий работников установлены нормами гл. 41 ТК. Эти нормы сохраняют в целомсложившийся порядок регулирования труда названных категорий работников (повопросам охраны труда женщин, продолжительности отпусков по беременности иродам, защиты трудовых прав лиц с семейными обязанностями), что соответствуетобщепризнанным нормам международного права и Конституции РФ. Вместе с этимотдельные статьи, включенные в данную главу, изложены нечетко либо снижаютисторически сложившийся уровень гарантий трудовых прав женщин, лиц с семейнымиобязанностями.
Средствами правового регулирования труда исоциальной зашиты государство призвано создать оптимальные условия длявыполнения гражданами главным образом своих неимущественных семейныхобязанностей.
Можно констатировать, что лица с семейнымиобязанностями являются специальными субъектами международного трудового права,которым принадлежат как неотъемлемые права человека и гражданина, основныеправа в сфере труда, так и специальные права и гарантии, закрепленные рядоммеждународных актов.
Семейные обязанности, установленныезаконодательством, различны и по своему объему, и по содержанию. В однихслучаях эти обязанности шире и разнообразнее (например, обязанности родителей).В других случаях правовые связи, устанавливаемые законом, ограничиваются однойтолько обязанностью предоставлять содержание (отношения дедушек, бабушек ивнуков и др.).
Семейные обязанности возникают у граждан:
а) из государственной регистрации брака (муж — жена);
б) из родства (родители — дети; бабушка, дедушка- внуки; братья — сестры);
в) из беременности (беременные женщины);
г) из юридического акта (решение суда обусыновлении, установлении опеки, попечительстве, договор о передаче ребенка всемью);
д) выполняются добровольно (отчим (мачеха) — пасынок (падчерица); фактические воспитатели — воспитанники).
Таким, лицами с семейными обязанностями являются родители,усыновители, опекуны, попечители, приемные родители, бабушки, дедушки. К этойкатегории могут быть отнесены также мачехи, отчимы, фактические воспитатели.
Назрела необходимость принципиально новогорешения проблемы достижения равноправия женщин и мужчин в семье. Ничего не былосделано, чтобы содействовать активному участию мужчин в семейной жизни. Мужчинымогли лишь играть исключительно активную роль в профессиональной, общественнойи государственной деятельности, так как только женщины выполняли или должныбыли выполнять обязанности, связанные с семьей и домашним хозяйством. Подобноеразделение труда отрицательно повлияло не только на мужчин, но и на семейнуюжизнь и общество в целом.
Нами предлагается рассматривать в качествеоснования дифференциации правового регулирования труда семейные обязанностиграждан (т. е одну из их социальных функций). Такой подход способствовал быосвобождению женщины от двойной роли — семейной и производственной работы непутем предоставления трудовых льгот женщинам, а разделением семейныхобязанностей с мужчиной и обществом в целом реализация такого подхода состоит впредоставлении трудовых семейных льгот как женщинам, так и мужчинам (вовлечениемужчин в выполнение семейных обязанностей), а также в создании в обществе необходимойинфраструктуры (вовлечение общества в воспитание детей).
Как показывает опыт развитых стран, количествомужчин, пользующихся установленными льготами и преимуществами в сфере трудовыхотношений хотя и увеличивается, но все еще остается незначительным. Однако влюбом случае принятие этих мер эффективно способствовало бы формированию новогообщественного сознания, меняющего сложившиеся представления о роли женщин имужчин в семье и на производстве.
Нам представляется целесообразным:
— во-первых, исходя из сложившейся практики установить, что всвязи с необходимостью ухода за ребенком женщинам, имеющим детей в возрасте до1,5 лет, рабочий день сокращается на один час. При этом по согласованию сработодателем работница может установить удобный ей график работы (например,она может на один час позже приходить, на час раньше уходить, предусмотретьперерыв(ы);
— во-вторых, если ребенок находится на искусственном вскармливаниилибо ему больше года (в этом возрасте детей, как правило, грудью уже некормят), то это вполне бы мог делать отец или лицо, фактически ухаживающее заребенком.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙСПИСОК
Нормативно-правовыеакты
1. КонституцияРоссийской Федерации М., Закон.-96 с.
2. Трудовойкодекс Российской Федерации. М., ТК Велби. 2006.- 144 с.
3. Семейныйкодекс Российской Федерации. М., Городец. 2005.- 166 с.
4. Уголовныйкодекс Российской Федерации от 24 мая 1996 г. (в ред. от 21.07.2005 года) //Собрание законодательства Российской Федерации.- 1996. — № 25.- Ст. 2954.
5. Федеральныйзакон № 175-ФЗ от 26 ноября 1998 г. «О социальной защите граждан, подвергшихсявоздействию радиации вследствие аварии в 1957 г. на производственномобъединении «Маяк» и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча»//Собраниезаконодательства РФ.-1998.- № 48, ст. 5850.
6. Федеральныйзакон № 180-ФЗ от 22 декабря 2005 г. «Об отдельных вопросах исчисления ивыплаты пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам иразмерах страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию отнесчастных случаев на производстве от несчастных случаев на производстве ипрофессиональных заболеваний в 2006 году»// Собрание законодательства РФ.-2005.- № 52 (1 ч.).- ст. 5593.
7. Федеральныйзакон № 76-ФЗ от 27 мая 1998 г. «О статусе военнослужащих»//Собраниезаконодательства РФ.-№ 22 -.1998.-ст. 2331.
8. Федеральныйзакон от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющимдетей» (в ред. от 29.12.2004 года) // Собрание законодательства РоссийскойФедерации. — 1995. — № 21. — Ст. 1929.
9. ЗаконРоссийской Федерации № 4520 от 19 февраля 1993 г. «О государственных гарантияхи компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера иприравненных к ним местностях»//Ведомости СНД и ВС РФ.- 1993.-№16.-ст. 551.
10. ЗаконРоссийской Федерации № 1244-1 от 18 июня 1992 г. «О социальной защите граждан,подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС»(в ред. от 02.02.2006 года)//Ведомости СНД и ВС РСФСР.-1991.- № 21.- ст. 699.
11. УказПрезидента Российской Федерации от 14 мая 1996 г. № 712 «Об основныхнаправлениях государственной семейной политики» // Собрание законодательстваРоссийской Федерации. — 1996. — № 26. — Ст. 2460.
12. УказПрезидента Российской Федерации от 5 мая 1992 г. № 431 «О мерах по социальнойподдержке многодетных семей»//Ведомости Российской Федерации. — 1992. -№ 19.-Ст. 1044.
13. ПостановлениеПравительства Российской Федерации от 26 февраля 1997 г. № 222 «О программесоциальных реформ в Российской Федерации на период 1996-2000 гг.» // Собраниезаконодательства Российской Федерации. — 1997. — № 10. — Ст. 1173.
14. ПостановлениеВерховного Совета СССР «О неотложных мерах по улучшению положения женщины,охране материнства и детства, укреплению семьи» от 10 апреля 1990 г. в ред.Федерального закона от 24 августа 1995 г. № 152-ФЗ// Ведомости СССР. — 1990. — № 16. — Ст. 269.
15. ПостановлениеПравительства Российской Федерации от 19 сентября 1995 г. № 942 «О целевойконтрактной подготовке специалистов с высшим и средним профессиональнымобразованием» // Собрание законодательства Российской Федерации. — 1995. — №39. — Ст. 3777.
16. ПостановлениеМинтруда Российской Федерации от 06.02.1995 № 9 «Об утверждении рекомендаций поквотированию рабочих мест на предприятиях, в учреждениях и организациях длялиц, особо нуждающихся в социальной защите» // Бюллетень Минтруда РоссийскойФедерации. — 1995. — №3.- С. 11.
17. ПостановлениеГосударственной Думы от 19 декабря 1997 г. №2027-11 ГД «Об экстренных мерах пооказанию помощи детям, оставшимся без попечения родителей и безнадзора»//Собрание законодательства Российской Федерации. — 1998. — № 1. -Ст.75.
18. ПостановлениеГоскомтруда СССР, ВЦСПС и Минздравом СССР № 794/33-82 от 31 декабря 1987 г. «Обутверждении основных положений о вахтовом методе организации работ»//БюллетеньГоскомтруда СССР. 1988. №5, 11;1989. №12; 1990. №1.
19. ПостановлениеГоскомтруда СССР и ВЦСПС 29 сентября 1981 г. № 275/17-90 «Об утвержденииПоложения об условиях труда надомников// Бюллетень Госкомтруда СССР.- 1982. — № 1.
20. ПостановлениеГоскомсанэпиднадзора РФ от 28.10.1996 № 32 «Об утверждении гигиеническихтребований к условиям труда женщин. Санитарных правил и норм СанПиН2.2.0.555-96».// Экологический вестник России. — 2001. — № 3. – С. 46.
21. Инструкцияо порядке предоставления послеродового отпуска при осложненных родах, утвержденная МинздравомРФ от 23 апреля 1997 г №01-97//Бюллетень нормативных актов федеральных органовисполнительной власти.- 1997.-№12.- С.2.
22. РазъясненияГоскомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 ноября 1989 г. № 23/24-11 «Опорядке предоставления женщинам частично оплачиваемого отпуска по уходу заребенком до достижения им возраста полутора лет и дополнительного отпуска безсохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения, им возраста 3лет»// Бюллетень нормативныхактов федеральных органов исполнительной власти.- 1989.-№12.- С.4.
23. РазъяснениеМинистерства труда и Фонда социального страхования РФ от 4 апреля 2000 г. №26/34 «О порядке предоставления и оплаты дополнительных выходных дней в месяцодному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами»//Бюллетень Минтруда Российской Федерации. – 2000. — №3.- С. 11.
24. Всеобщаядекларации прав человека от 11 декабря 1948г. // Международная защита прав исвобод человека. Сборник документов.- М. Юридическая литература. 1990. – С.14-20.
25. КонвенцияООН от 4 ноября 1950 г. (с изм. и доп. от 11.05.1994.) «О защите прав человекаи основных свобод» (ETS № 5) // Бюллетень международных договоров. — 1998. — №7. — С. 20-35.
26. КонвенцияМеждународной организации труда от 23 июня 1981 г. № 156 «О равном обращении иравных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящихся с семейнымиобязанностями» // Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференциейтруда. 1957-1990. Т. II. — Женева: Международное бюро труда. 1991. — С.1957-1961.
27. КонвенцииОрганизации Объединенных Наций от 18 декабря 1979 г. «О ликвидации всех формдискриминации в отношении женщин» // Международная защита прав и свободчеловека: Сборник документов – М. Юридическая литература. 1990. – С. 341-355.
28. Рекомендация№ 165 Международной Организации Труда от 23 июня 1981 г. «О равном обращении иравных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящихся с семейнымиобязанностями» // Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференциейтруда. 1957-1990. Т. II. — Женева: Международное бюро труда. 1991. — С.1963-1969.
29. ДокладV (1) Неполное рабочеевремя. 80-я сессия Международной конференции труда 1993 года. МБТ.Женева.1993.-С. 3- 4.
30. ДокладГенерального директора «Права человека — общая ответственность». МВТ. Женева,1988. — С. 21 -21.
Научная иучебная литература
31. АбрамоваА. А. Правовое регулирование труда женщин в СССР: Дис… канд. юрид. наук. М,1980. – 266 с.
32. АлексеевА.И. Право на отпуск в зарубежном законодательстве//Государство и право. — 1999. — №1.- С. 140-145.
33. АнтоновА. И. «Круглый стол» Трудящиеся с семейными обязанностями // Государство иправо. — 1994. — № 11. – С. 46.
34. АнтокольскаяМ. В. Семейное право. — М. Норма. 2005. – 448 с.
35. БеляковаН. М., Ворожейкин Е. М. Советское семейное право. — М. Юридическая литература.1974. – 362 с.
36. Большойэнциклопедический словарь / Под ред. А. М. Прохорова. — М. Наука. 1997. — 682с.
37. БугровЛ Ю Проблемы свободы труда в трудовом праве России. – Пермь. 1992. – 184 с.
38. ВанюхинВ. Замена временно отсутствующего работника//ЭЖ-Юрист.-2006.-№ 1.- С.4.
39. ВишневскийА.Г. Эволюция семьи и семейной политики в СССР. — М. Юридическая литература.1992. – 264 с.
40. ГоршковаО.А. Семейная политика развитых стран Европейского союза: Дис. канд. социал.наук. — М. 1999. – 140 с.
41. ДармодехинС.В. Государственная семейная политика в современной России. Дисс. д-ра.социол. наук – М. 1997. – 240 с.
42. ЕлизаровВ.В. Семья в России. // Семейное и жилищное право. — 2002.- № 1-2. — С. 17.
43. ДжиоевС. X. Правовое регулирование трудовых отношений федеральных государственныхслужащих: Дис.… канд. юрид. наук. — М. 1996. – 162 с.
44. Докладо деятельности Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации в 2004году от 11 марта 2005 г.
45. Доклад«О положении семей в Российской Федерации». — М. 2004. — 180 с.
46. ЗайнышевЭ. Г. Взаимосвязь социальной политики и социальной работы. – М. БЕК. 1994. –210 с.
47. ЗайнышевЭ.Г. Социальная политика на современном этапе. – М. Норма. 1997. – 328 с.
48. ИванкинаТ.В. Права трудящихся женщин. — Л. 1990. – 362.с
49. ИвановаР.И. Правоотношения по социальному обеспечению в СССР — М. Юридическаялитература. 1986. – 420 с.
50. ИвановС.А. Прием на работу и увольнение с нее по советскому трудовому праву // Правона труд советский и британский подходы (по материалам советско-британскогосимпозиума). — М. Госполитиздат. 1989. – 280 с.
51. Комментарийк Кодексу законов о труде Российской Федерации/Под ред. Смирнова О.В. — М.Норма. 1998. – 368 с.
52. Комментарийк Трудовому кодексу Российской Федерации с учетом постановления КС РФ от15.03.2005 года № 3-П/ Под ред. Л.Н. Анисимова.-М., 2006 ЗАО Юстицинформ- 412с.
53. Комментарийк Конституции Российской Федерации / Под. ред. Ю. В. Кудрявцева. – М. Норма.1996. – 248 с.
54. Комментарийк Трудовому кодексу Российской Федерации (постатейный)/Отв. ред. Куренной А.М.,Маврин С.П., Хохлов Е.Б… М., Юристъ, 2005.- 512 с.
55. КонституцияРоссийской Федерации: Комментарий / Под ред. Топорнина Б. Н., Батурина Ю.М.,Орехова Е. Г. — М. БЕК. 1994. – 238 с.
56. Концепциясемейной политики проект. Научно-исследовательский институт социальногоразвития и труда. – Прага. 1989. – 180 с.
57. КоролеваЕ.И. Формирование государственной стратегии семейной политики экономическийаспект. Автореф. дис. канд. социол. наук – СПб. 1996. – 86 с.
58. КузнецоваН.Ф., Аргунова Ю.Н. Об эффективности уголовно-правовой охраны трудовых правграждан // Государство и право. – 1996. — № 10. – С. 69.
59. КуреннойА.М Трудовое право, на пути к рынку М., БЕК. 1997.- 452 с.
60. ЛившицР.З. «Круглый стол». Трудящиеся с семейными обязанностями // Государство иправо. – 1994. — № 11. – С. 47.
61. МачковскийЛ. Неосновательный отказ в приеме на работу и увольнение беременной женщины иженщины имеющей, малолетних детей//Законность.- 2004.- № 6.- С.15.
62. МатвеевГ.К. Советское семейное право. — М. Юрлитиздат. 1985. – 362 с.
63. МерцаловаГ.В. Проблемы правового регулирования труда женшин в СССР: Автореф. дис.…канд. юрид. наук. — М. 1991. – 84 с.
64. МерцаловаГ.В. Проблемы правового регулирования труда женщин в СССР: Дис.… канд. юрид.наук. — М. 1991. – 168 с.
65. Мониторингсоциально-экономического потенциала семей России. — М. 1996. – 340 с.
66. МорозовП. Е. Сравнительный анализ правового регулирования проблем занятости итрудоустройства в РФ и США: Дис.… канд. юрид. наук. – М. 1997. – 156 с.
67. Народонаселение//Энциклопедическийсловарь — М. БЕК. 1994. – 682 с.
68. НечаеваА.М. Семья как самостоятельный объект правовой охраны // Государство и право. — 2002. — № 12. — С. 99-107.
69. НечаеваА.М. Семья и закон. — М. Юрлитиздат. 1980. – 264 с.
70. НечаеваА. М. Семейное право: Курс лекций. — М. Норма. 1998. – 280 с.
71. Оравном обращении и равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин:трудящихся с семейными обязанностями. Доклад на 67-й сессии Международнойконференции труда. МБТ. – Женева. 1981. — С. 4.
72. ПашерстникА.Е. Теоретические вопросы кодификации общесоюзного законодательства о труде. — М. Юрлитиздат. 1955. – 482 с.
73. ПетрушинаС.Н. Особенности регулирования труда и организации легкой промышленности насовременном этапе Дис канд юрид наук – М. 1998. – 162 с.
74. ПокровскаяМ.А. Особенности правового регулирования труда женщин в СССР: Автореф. дис.…канд. юрид. наук. — М. 1970. – 96 с.
75. ПокровскаяМ.А. О субъектной дифференциации в советском трудовом праве // Правоведение. — 1967. — № 6. — С. 57.
76. ПравдинаЭ.А. Правовое регулирование труда женщин в СССР: Дис.… канд. юрид. наук. — М. 1970. – 164 с.
77. Правои защита семьи государством / Отв. ред. В.П. Мозолин, В.А. Рясенцев. — М. Юрлитиздат.1987. – 382 с.
78. ПчелинцеваЛ.М. Семейное право России. — М. Инфра. 1999. – 486 с.
79. Рабинович-ЗахарииС.А. Единство и дифференциация трудового права: Дис.… докт. юрид. наук. — М.1947. – 236 с.
80. Рабинович-ЗахарииС.А. К вопросу о дифференциации советского трудового права // Вопросысоветского гражданского и трудового права. – М. Изд. АН СССР, 1952. – С.97-100.
81. РожниковЛ.В. Трудовые договоры специальных субъектов трудового права: Дис.… канд.юрид. наук. — М. 1999. – 162 с.
82. Руководящиепринципы по вопросам семьи Информационный центр Комитета по вопросам семьи ООН.– Вена. 1994. – 132 с.
83. СвердловГ.М. Советское семейное право. — M. Юрлитиздат. 1958. – 420 с.
84. Советскоесемейное право / Под ред. В.Я. Маслова, А.А. Пушкина. — Киев, 1981. – 352 с.
85. Советскоесемейное право / Под ред. В.П. Рясенцева — М. Наука. 1982. – 378 с.
86. СоколоваВ.И. «Круглый стол»: Трудящиеся с семейными обязанностями // Государство иправо. — 1994. — №11. – С 43.
87. СоловьеваЕ. В. Социальная зашита семей с детьми как элемент социальной политикигосударства в переходный к рыночной экономике период: Дис.… канд. юрид.наук. — М. 1995. – 128 с.
88. СыроватскаяЛ.А. Трудовое право. — М. Норма. 1995. – 462 с.
89. ТарноеВ.А. Советское семейное право. — М. Юридическая литература. 1963. – 408 с.
90. ТолкуноваВ.Н., Гусов К.Н. Трудовое право России: Учебное пособие / Под ред. ТолкуновойВ.Н. — М. Норма. 1995. – 186 с.
91. ТолкуноваВ.Н. Дифференциация правового регулирования женского труда // Советскоегосударство и право. — 1968. — № 11. — С. 49.
92. ТолкуноваВ.Н. Право на труд женщин в СССР. — М. Юридическая литература. 1980. – 186 с.
93. ТолкуноваВ.Н. Социально-правовые проблемы труда женщин в СССР: Дис.… докт. юрид.наук. — М., 1969. – 198 с.
94. ТолкуноваВ.Н., Гусов К.Н. Трудовое право России М., Юристъ. 2001.- 344 с.
95. Трудовоеправо/Под ред. Смирнова О.В. М., Норма. 1996.- 128 с.
96. КолобоваС.В.Трудовое право России: Учебное пособие. ЗАО Юстицинформ, 2005.- 450 с.
97. Трудовоеправо России/Под ред. Пашкова А.С. СПб, Нева. 1994.- 312 с.
98. ХохряковаО.С. Правовое регулирование отпусков. Автореф. дис. докт. юрид. наук. М.,1992.- 212 с.
99. ЧернышеваЕ.Ф. Правовое регулирование отношений по социальному обеспечению семей сдетьми: Дис.… канд. юрид. наук. — Л., 1981. – 138 с.
100. ЧиквашвилиШ.Д. Имущественные отношения в семье. — М. Юридическая литература. 1976. – 348с.
101. ШептулинаНИ Законодательное обеспечение работникам условий для совмещения труда свыполнением семейных обязанностей // Ваш адвокат.- 1998.- № 1.- С. 8-9.
102. ШептулинаН.Н. Особенности регулирования труда отдельных категорий работников//Трудовоеправо.-2004- №. 6.- С.12.
103. ШершеневичГ.Ф. Учебник по русскому гражданскому праву, Т. 2. – М. Статут. 2005. (по изд.1915.) – 602 с.
104. ЮркевичН.Г. Советская семья. – Минск. 1970. – 286 с.
105. ЮшинаЛ.И Социально-правовые вопросы охраны труда женщин в СССР дис. канд. юрид. наук– М. 1974. – 162 с.
Материалыюридической практики
106. ПостановлениеПленума Верховного Суда РСФСР от 25 декабря 1990 г № 6 «О некоторых вопросах,возникающих при применении судами законодательства, регулирующего трудженщин»// Сборник постановлений Пленумов Верховных судов СССР и РСФСР (РФ) погражданским делам. – М. Спарк. 1994. – С. 64.
107. Европейскийсуд по правам человека: Избранные решения. — М. 2000. Т. 2. — С. 692.
108. Определениепо делу № 83-В02пр-7 по иску Артюховой Г.В.//Бюллетень Верховного Суда.-2002.-№ 12.- С. 3.