Оглавление
Введение
Глава 1. Теоретико-правовые основыальтернативной гражданской службы
1.1 История развития законодательстваоб альтернативной гражданской службе
1.2 Современное состояниезаконодательства об альтернативной гражданской службе
Глава 2. Особенности реализации трудаи трудовая дисциплина лиц, проходящих альтернативную гражданскую службу
2.1 Особенности заключения договора слицами проходящими альтернативную гражданскую службу
2.2 Прекращение трудового договорагражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу
2.3 Особенности дисциплинарнойответственности лиц, проходящих альтернативную гражданскую службу
Заключение
Список используемой литературы
Введение
Согласно части 1 статьи59 Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом иобязанностью гражданина Российской Федерации. Вместе с тем ч. 3 ст. 59Конституции Российской Федерации предусматривает, что гражданин РоссийскойФедерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречитнесение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаяхимеет право на замену ее альтернативной гражданской службой.
Проведение военнойреформы и процесс реформирования Вооруженных Сил Российской Федерации требуетдальнейшего развития и совершенствования законодательства, обеспечениязаконности в деятельности органов военного управления и должностных лиц,соблюдения прав граждан на замену военной службы по призыву альтернативнойгражданской службой.
Чтобы отвечать своемуназначению, правовые нормы по вопросам реализации гражданами РоссийскойФедерации права на замену военной службы по призыву альтернативной гражданскойслужбой должны быть научно обоснованными, правильно отражать реальные процессы,истинные причины соответствующих явлений, точно учитывать потребностиВооруженных Сил, личные интересы и убеждения граждан Российской Федерации, атакже возможности государства.
В последние годыотсутствие закона об альтернативной гражданской службе при одновременномналичии права на таковую в Конституции Российской Федерации и ссылках в рядефедеральных законов на эту службу порождало определенные социальные и правовыеколлизии.
28 июня 2002 г.Государственной Думой принят Федеральный закон «Об альтернативной гражданскойслужбе». Указанный Федеральный закон в соответствии со статьей 25 вступил всилу с 1 января 2004 г.
Однако в настоящее времяне исследован конституционно-правовой механизм реализации гражданами права наальтернативную гражданскую службу, недостаточно исследованы вопросы направленияграждан на альтернативную гражданскую службу и порядок ее прохождения. Такимобразом, всем сказанным выше и обусловлена актуальность выбранной темы.
Научная разработанностьтемы. Специфика исследуемой проблемы вызвала необходимость обращения к мировойи отечественной литературе, освещающей различные аспекты механизма реализациигражданами права на альтернативную гражданскую службу. Тема охраны и защитыправ и свобод личности всегда была в центре внимания юридической науки. Ейпосвятили свои труды многие представители общей теории права: С.С. Алексеев,В.Д. Ардашкин, А.Г. Бережнов, Н.В. Витрук, И.Я. Дюрягин, В.Д. Зорькин, А.А.Кененов, С.А. Комаров, В.Н. Кудрявцев, О.О. Миронов, В.А. Масленников, Ф.М.Рудинский, В.А. Ржевский, К.Б. Толкачев, И.Е. Фарбер, Б.С. Эбзеев; отраслевыхюридических наук и международного права: З.А. Астемиров, Я.М. Брайнин, С.Н.Братусь, Н.И. Загородников, В.А. Елеонский, В.А. Карташкин, М.И. Ковалев, В.М.Савицкий, Н.С. Самощенко, С.Г. Келина, М.С. Строгович и другие.
Нуждается в исследованииправовое регулирование порядка направления, прохождения и увольнения сальтернативной гражданской службы и полномочий должностных лиц в этом вопросе.
Объектом исследованияявляется совокупность общественных отношений, связанных с реализациейгражданами Российской Федерации права на замену военной службы по призывуальтернативной гражданской службой.
Предметом исследованияявляется альтернативная гражданская служба как особый вид трудовой деятельностив интересах общества и государства, осуществляемый гражданами РоссийскойФедерации взамен военной службы по призыву, а так же механизм правовогорегулирования ее прохождения.
Цель исследования состоитв том, чтобы на основе уже имеющихся теоретических данных осуществитькомплексный структурно-логический анализ и исследование проблем правовогорегулирования, организации и реализации гражданами права на альтернативнуюгражданскую службу, а также разработать на этой основе некоторые предложения поразрешению существующих проблем и совершенствованию законодательства.
В рамках поставленнойцели ставятся следующие задачи исследования:
1. Проанализировать(осветить) опыт правового регулирования альтернативной гражданской службы вРоссии в дореволюционный и в советский период развития государства.
2. Проанализироватьсовременное состояние нормативной базы об альтернативной гражданской службе.Выяснить какие имеются пробелы в законодательстве при реализации права гражданна альтернативную гражданскую службу.
3. Дать определениепонятию альтернативной гражданской службы, правовых оснований прохожденияальтернативной гражданской службы, организации направления граждан наальтернативную гражданскую службу, увольнения с альтернативной гражданскойслужбы и их последствий.
4. Выявить проблемыправового регулирования и реализации гражданами права на замену военной службыпо призыву альтернативной гражданской службой в РФ и разработать некоторыепредложения по разрешению существующих проблем и совершенствованиюзаконодательства.
Вышеуказанные цель изадачи предопределили структуру, данной дипломной работы она состоит извведения, двух глав, заключения, списка нормативных актов и литературы, а также приложений.
Основные положения,выносимые на защиту:
1.Конституционно-правовой механизм обеспечения права гражданина на замену военнойслужбы по призыву альтернативной — это важнейшее средство, характеризующеесоциальные функции государства, их соответствие гуманным целям мировогосообщества.
Право гражданинаРоссийской Федерации на альтернативную гражданскую службу – это гарантированныеКонституцией Российской Федерации и демократическим обществом возможности длякаждой личности, убеждениям и вероисповеданию которой противоречит несениевоенной службы, заменить ее на альтернативную гражданскую службу, а такжеэффективная социально-юридическая система охраны и защиты прав граждан всоответствии с международными и национальными стандартами и процедурами.Имеется в виду право индивида на замену военной службы по призывуальтернативной гражданской службой в интересах общества и государства.
2.Так как альтернативная гражданская служба является заменой военной, считаемправомерным введения специальной дисциплинарной ответственности и специальныхвидов дисциплинарных взысканий по аналогии с дисциплинарной ответственностьювоеннослужащих.
Глава 1. Теоретико-правовыеосновы альтернативной гражданской
службы
1.1 История развитиязаконодательства об альтернативной гражданской
службе
Анализисторической практики развития правового института альтернативной гражданскойслужбы, выявление его основных направлений и противоречий, осмыслениеположительных и отрицательных сторон представляет собой огромный интерес длястроительства современной системы альтернативной гражданской службы, выбораоптимальной модели деятельности лиц, убеждениям которых противоречит несениевоенной службы. Данный анализ позволит нам оценить опыт прошлых лет и с учетомсегодняшних условий и требований использовать его рациональные элементы вкачестве одного из источников создания эффективной системы прохожденияальтернативной гражданской службы.
Вэтой связи представляется очень важным исследовать правовые основанияпрохождения альтернативной гражданской службы.
До 1917 года изучением проблемами отказа от военной службы порелигиозным соображениям и альтернативной гражданской службы занимались такиеученые-юристы как А.Ф. Карышев[1],А.В. Жиркевич[2],а так же профессора Военно-юридической академии С.С. Абрамович-Барановский,В.Д. Кузьмин-Караваев, В.Г. Чертков.
Замена военной службы гражданской впервые в России былазаконодательно закреплена в 1885 году. Согласно Уставу о воинской повинности1885 года верующие-меннониты, отрицающие по своему вероучению военную присягу ивоинскую службу, освобождались от «ношения оружия»[3].
Екатерина II гарантировала прусским меннонитам освобождениеот воинской службы «на вечные времена», чтобы таким образом добиться приростанаселения и заселить пустующие земли.
В противоположность менонитской[4]общности в Западной Европе, которая постепенно, в течение XIX в. отходила от отказаисполнять некоторые виды государственных обязанностей, в том числе и воинской,в России процесс политической интеграции не имел места. Все попыткигосударственной власти привлечь меннонитов к прохождению воинской службыостались безрезультатными. Когда в 1870 году менонитская община узнала онамеченном введении всеобщей воинской повинности, которое устранялогарантированные Екатериной II особые права, и когда все попытки добитьсяотказа отданного законопроекта не увенчались успехом, примерно 15.000меннонитов эмигрировали в Канаду и в США. Многие надеялись найти там лучшиеполитические и экономические условия. Царские советники боялись экономическихпоследствий этой массовой эмиграции и настаивали на компромиссном решении.Поэтому в конце 80-х годов для меннонитов была введена замена воинской службы.Они отбывали ее в качестве лесников, занимаясь закладкой лесонасаждений, причемменонитская община брала на себя все расходы по содержанию, а государствооплачивало жалованье служащим. Начиная с 1881 года сначала 400, а наканунепервой мировой войны уже 1000 военнообязанных меннонитов ежегодно пользовалисьэтим своим правом.
Порядок привлечения меннонитов к отбыванию обязательной невоеннойслужбы был установлен в извлечении № 1100 «Устава о воинской повинности.»Относительно этого порядка были установлены следующие правила: призыв кжребьеметанию, освидетельствование и прием их на службу производился совместнос их сверстниками и с применением всех тех правил, которые были установлены дляпризыва и приема прочих новобранцев; принятые на службу меннониты непередавались в распоряжение уездных воинских начальников, а оставались введении присутствий (государственных учреждений) по воинской повинности, накоторые возлагалась обязанность отправки меннонитов в назначенные места службы.На основании Циркуляра Министерства Внутренних Дел от 17 мая 1888 годаосвобожденные от ношения оружия меннониты отбывали обязательную службу, какправило, в особых лесных командах, а также в пожарных командах и в мастерскихморского ведомства. Ежегодно к отбыванию обязательной службы призывалось вРоссии около 100 человек, принадлежащих к секте меннонитов.
Во время первой мировой войны около 12.000 военнообязанныхменнонитов отбывали санитарную службу либо работали в лесничествах[5].
Таким образом можно указать на некоторые признаки службы обязанныхрабочих, сходные с признаками военной службы: обязательность прохожденияслужбы, экстерриториальный принцип ее прохождения, сроки, равные военнойслужбе, прохождение действительной службы в рабочей команде и служба в запасе.На обязанных рабочих, как субъектов государственной службы (ее разновидности),распространялись правила призыва на военную службу, регулирование призывавоенно-административным законодательством, состояние в штатных подразделениях — рабочих командах и строгое подчинение назначенным лицам, распространениевоенно-уголовного законодательства.
Но по своей сути это была гражданская служба, преследующая сугубогражданские цели, такие, например как разведение леса, тушение пожаров и другиеподобные. Организация службы возлагалась на ведомство Главного УправленияЗемлеустройства и Государственных Имуществ, которое структурно не входило всостав Вооруженных Сил Российской Империи, и, следовательно, нельзя признать,что обязанные рабочие являлись субъектами военно-административных отношений.
Освобождение от военной службы было предоставлено и представителямдругих вероучений. Освобождение от воинской повинности в конце XIX века распространилось надухоборов, молокан и последователей других сект, не допускающих по своемувероучению употребление оружия[6].Например, учрежденная комиссия по пересмотру военно-уголовного законодательствапри проектировании общей части нового Воинского Устава о наказаниях призналавесьма желательным распространить действие ст. 179 «Устава о воинскойповинности» на духоборов, молокан и последователей других сект, не допускающихпо своему вероучению употребление оружия. В начале XX века на военную службуне призывались также евангелисты, баптисты, адвентисты седьмого дня.
Сектой являлись и толстовцы. Лев Толстой связывал своерелигиозно-пацифистское учение с требованием изменения общественных отношений иотмены крепостного права. Представление о наличии Бога в каждом человекесоздавало для них основу, как для принципа ненасилия, так и для идеи «любви».
Важной вехой стало и принятие 14 июля 1917 г. закона «О свободесовести», в котором последняя рассматривалась как свобода вероисповедания, веротерпимость.Солдаты получили полные гражданские права, и те, что служили в тылу, более неподлежали суду военного трибунала. Все ограничения гражданских прав, связанныес религиозной или этнической принадлежностью были сняты.
Работу по проведению реформы альтернативной службы послефевральской революции в период деятельности Временного Правительства возглавлялКонстантин Семенович Шохор-Троцкий (1892-1937г).
В работе «Обращение в защиту религиозных мучеников в 1911 году»К.С. Шохор-Троцкий писал: «неужели нельзя издать такой закон, который давал бывозможность людям, отказавшимся от военной службы по религиозным убеждениям,служить своей родине на другом, согласно с их совестью, поприще. Ведь нашло женаше правительство возможность заменить военную службу работами мирногохарактера для наших немецких сектантов. И тогда они будут иметь возможностьпроизводительно употребить свои силы, а не растрачивать их на мучительное времяпо ссылкам и тюрьмам».
Надо отметить, что Временное Правительство в первые дни своегосуществования объявило свободу веры и амнистировало всех лиц, совершивших пристаром порядке «религиозные преступления».
В марте-апреле 1917 года Временным правительством с участиемглавного военного прокурора при Временном правительстве генерала В.Л. Анушкинабыл разработан проект постановления «Об отношении к лицам, отказавшимся порелигиозным мотивам от военной службы»[7].Уже в преамбуле этого документа, признавалась недопустимость при объявленнойсвободе подвергать наказанию лиц, искренне неприемлюших по религиозным иэтическим мотивам участие в военной службе, т.е. высказывался тезис обосвобождении от военной службы по религиозным мотивам. В нем были указаны всеосновные положения, касающиеся порядка обращения граждан и рассмотрения ихобращений специально учрежденными для этого комитетами.
Согласно главе II «О комитетах по распределению лиц, по совести неприемлющих военную службу» проекта положения Комитеты должны были учреждаться вкрупнейших городах России: Петербурге, Москве, Киеве, Казане, Тифлисе,Ташкенте, Иркутске и состоять в ведении министерства исповеданий. Они должнысостоять из 5 постоянных членов и запасных. В каждом комитете должно желательнобыло иметь юристов и врача преимущественно психиатра.
Заседания комитета приходили публично. Члены комитета решаливопросы об истинности присланного лица по внутреннему своему убеждению,основанному на вдумчивом изучении мотивов данного лица во всей совокупности егопоступков и разъяснений. Постановление комитета выносились большинствомголосов. Комитет мог постановить: а) направить присланное лицо на испытание егопсихологических способностей; б) направить дело к доследованию, т.е. выяснениюдополнительных, необходимых для окончательного решения данных; в) признатьприсланное лицо искренним и подлежащим применению к нему соответствующих пунктаПоложения о лицах, по совести не приемлющих военную службу; г) признать егодействующим из корыстных личных соображений и направить дело к уголовномупреследованию.
Таким образом, российское законодательство до октября 1917 г.устанавливало основания для замены военной службы гражданской службой только пооснованиям вероисповедания. Какие либо другие соображения совести основаниямидля такой замены не признавались.
После октября 1917 года начался новый этап развитиязаконодательства о свободе совести и свободе вероисповедания. Теоретические основысоветской модели реализация этих свобод формировались на базе принциповсветского государства, то есть отделения церкви от государства и школы отцеркви, равенства граждан независимо от их отношения к религии, равенстварелигий и религиозных организаций перед законом и равного ко всем ним отношениигосударства.
СоветскаяРоссия вслед за Великобританией (1916 г.) и Данией (1917 г.) одной из первыхпризнала право своих граждан отказываться от военной службы по соображениямсовести (в силу религиозных убеждений). Придя к власти и уничтожив непокорноерусское духовенство, большевики все же с пониманием отнеслись к религиознымчувствам рабочих и крестьян. Правительство Советской республики в разгар борьбыс внутренней контрреволюцией и иностранной интервенцией учредило в начале 1919г. правовой институт освобождения от военной службы по религиозным убеждениям.
Вчисле первых законодательных актов молодой Советской республики был Декрет СНКот 20 января 1918 г. «О свободе совести, церковных и религиозныхобществах», известный как декрет об отделении церкви от государства,который определял политику республики по отношению к церкви и религии. Пункт 6декрета устанавливал: «Никто не может, ссылаясь на свои религиозныевоззрения, уклоняться от исполнения своих гражданских обязанностей. Изъятия изэтого положения под условием замены одной гражданской обязанности другой, вкаждом отдельном случае допускаются по решению народного суда»[8].Как видно, декрет установил принцип неотвратимости исполнения гражданами своихобязанностей перед государством и обществом, в то же время оставляя загражданином право выбора того, каким образом он будет исполнять своиобязанности. При этом необходимо отметить, что при принятии решения судом воснову был положен принцип индивидуального подхода, чтобы по возможностигуманно отнестись к религиозным чувствам каждого верующего и вместе с тем недопустить необоснованного освобождения граждан от обязанности по защитеОтечества в тяжелейший период для Советской республики.
Вразвитие положения декрета о замене одной гражданской обязанности другой ВЦИКреспублики 22 апреля 1918 г. принял декрет «Об обязательном обучениивоенному искусству», регулирующий вопросы подготовки населения квооруженной защите Отечества. В примечании к ст. 1 декрета записано:«Лица, религиозные убеждения которых не допускают применение оружия,привлекаются к обучению лишь обязанностям, не связанным с употреблениеморужия»[9].Таким образом, этот декрет пояснил, что гражданин может воспользоваться правомисполнять иную обязанность перед государством и обществом взамен военной службыпо причине его религиозных убеждений. Также был определен круг лиц,пользующихся этим правом: мужчины призывного возраста от 18 до 40 лет.
Однако,установив основания возникновения права на освобождение от военной службы,декреты не определяли механизма реализации этого права.
Поэтомупервой реальной попыткой узаконить освобождение от военной службы порелигиозным убеждениям можно считать постановление Правительства республики,подписанное в октябре 1918 г. В постановлении указывалось основание дляосвобождения лица от исполнения им воинского долга — религиозные убеждения. Приэтом бремя доказательства наличия этих убеждений возлагалось на самоговоеннообязанного, который должен был доказать соответствующим судебнымучреждениям, что его «религиозные убеждения не являются простым прикрытиемтрусости или недобросовестности». При установлении соответствующимиучреждениями факта, что религиозные убеждения призываемого являются искренними,он мог быть освобожден от непосредственного выполнения военных обязанностей изачислялся при этом в санитарную команду, чтобы выполнять свой долг в рядахармии без противоречий личным религиозным взглядам. Это постановление явилосьсущественным шагом вперед в деле достижения компромисса между воинским долгом иправом на свободу вероисповеданий, провозглашенным Советской властью.
4января 1919 г. В.И. Ленин подписал декрет «Об освобождении от воинскойповинности по религиозным убеждениям»[10].Декрет, установив характер исполнения гражданами других повинностей, закрепилпринцип адекватности их военной службе: чтобы они были сравнимы по тяжести илишениям. Однако необходимо заметить, что продолжительность исполнениягражданами, освобожденными от военной службы, других повинностей равняласьсроку службы их сверстников в боевых частях Красной Армии.
Государственныморганом, в компетенцию которого входило принятие окончательного решения овозможности замены военной службы другой повинностью, как видим, являлсянародный суд. Право на возбуждение дела об освобождении определенного лица отвоенной службы принадлежало самому призываемому, а также Объединенному советурелигиозных общин и групп. Слушание дел данной категории в судах проводилось вотношении каждого лица индивидуально.
Вдекрете была сделана попытка разработать систему доказательств, опираясь накоторые, суд смог бы определить степень искренности убеждений заявителя.Однозначно требовалось проведение экспертизы Объединенного совета религиозныхобщин и групп на предмет определения, не противоречит ли участие данного лица ввоенной службе его религиозным убеждениям. Экспертам могли быть поставленывопросы о допустимости военной службы представителями определенногорелигиозного течения, так и о личности самого призываемого, в частности,искренними ли являются его убеждения. Доказательством могла служить религиознаялитература, описывающая каноны определенного вероучения, а доказательствомискренности убеждений являлись свидетельства о личной жизни самого лица. Декретне описывает круг лиц, которые могли свидетельствовать о личной жизнипризывника, но презумируется, что ими должны являться представители секты илилюди, проживающие вместе с ним и знающие о его образе жизни.
Совершенноновым моментом являлось то, что согласно этому декрету лицо могло бытьполностью освобождено от военной службы, причем без замены ее какой-либогражданской обязанностью при условии, что будет специально доказананедопустимость такой замены.
Такимобразом, Декрет от 4 января 1919 г. стал первым законодательным актом Советскойреспублики, дающим реальное право на освобождение верующих от военной службы.Такое решение вопроса укрепило доверие верующих к Советской власти испособствовало объединению вокруг нее широких масс трудящихся.
Однакожизнь показала, что и этот декрет не смог решить проблему полностью исправедливо. Декрет от 4 января 1919 г. юридически закрепил право гражданотказываться от военной службы, но им не был определен порядок освобождения. Состороны призывников, пытающихся уклониться от несения обязанностей военнойслужбы, начались злоупотребления путем использования пробелов в праве.
Чтобыпресечь подобные попытки спекуляций на религиозной почве, этот декрет былизменен и дополнен процедурными правилами, причем ужесточающими процесс заменывоенной службы вневойсковой. Всесторонне проанализировав сложившуюся ситуацию,Совет Народных Комиссаров 14 декабря 1920 г. принял постановление, в которомдетально регламентировалась процедура рассмотрения дел об освобождении отвоенной службы по религиозным убеждениям.
Основаниемдля рассмотрения вопроса об освобождения от воинской повинности согласнопостановлению являлось наличие у призывника религиозных взглядов,препятствующих исполнению им обязанностей военной службы. Но мотивы, изложенныепризывником в ходатайстве об освобождении от воинской повинности, а также заявленныеим лично в судебном заседании, должны были подтверждаться другимидоказательствами, исследуемыми судом.
Постановлениемпредусматривалась система доказательств, которые исследует суд, рассматриваядела данной категории. Подтверждением искренности взглядов призывника,последовательности проведения им своего религиозного учения в жизнь моглислужить свидетельские показания и другие данные об образе жизни лица.Законодатель не конкретизировал, что относится к последним, но по смыслу статьиподразумевалось, что такими могли быть, например, религиозная литература ипредметы культа, используемые призывником, а в некоторых случаях документальноеподтверждение принадлежности лица к определенной религиозной общине.
Судобязан был руководствоваться также заключением экспертизы, для проведениякоторой приглашались «сведущие и внушающие доверие представителисоответствующих религиозных вероучений, преимущественно из числа живущих вданной местности и близко знакомых с учением и укладом жизни данного вероучения».Суд мог приглашать и «других лиц, обладающих соответствующими знаниями иопытом». Согласно постановлению экспертиза проводилась по следующимвопросам: действительно ли определенное религиозное учение исключает исполнениеобязанностей военной службы для своих последователей и действительно липризывник придерживается канонов определенного религиозного учения ипрактически следует им в своей жизни[11].Следовательно, возможности суда в проведении экспертизы были значительнорасширены.
Впериод после Октябрьской революции и до 1923 г. в Советской республике правовойинститут освобождения от военной службы по религиозным убеждениям регулировалсяразличными нормативными актами: декретами СНК, приказами Реввоенсовета ициркулярами Наркомата юстиции. Летом 1923 г. был принят Гражданскийпроцессуальный кодекс РСФСР, содержащий в ч. 3 («Особыепроизводства») специальную главу «Об освобождении от военной службыпо религиозным убеждениям», регулирующую порядок судебного производства поделам указанной категории[12].Судебная практика тех лет накопила богатый и чрезвычайно любопытный материал.Суды с участием экспертов, используя заключения различных религиозных исветских учреждений и лиц, скрупулезно определяли, действительно ли человекпридерживается тех религиозных взглядов, которые дают основание освободить егоот военной службы. Суды определяли также, какая именно работа назначаетсявзамен воинской службы, куда и в какой срок должен явиться освобожденный длявыполнения этой работы.
Терпимоеотношение, как предполагалось, должно было укрепить социальную базу новогорежима. Однако в юридической системе после революции царил хаос, что взначительной степени затрудняло соблюдение упомянутых законодательных актов. Наместах они часто не выполнялись. Многие граждане, отказавшиеся от военнойслужбы, были осуждены и даже казнены. Архивы хранят немало подлинных писем техлет, оставленных людьми, приговоренными к расстрелу за свою веру.
Ксередине 20-х годов отношение Советской власти к религии и верующим стало менеелояльным, наблюдался отход от прежней концепции взаимоотношений церкви игосударства. Объединенный совет религиозных общин и групп был объявлен контрреволюционными распущен. Религиозные организации являлись практически бесправными. Они необладали статусом юридического лица в соответствии с декретом от 20 января 1918г.
Инструкцияпо вопросам, связанным с проведением в жизнь декрета об отделении церкви отгосударства подчеркивала, что религиозные организации не обладают статусомюридического лица, и различные удостоверения и мандаты, выдаваемые ими, неимеют юридической силы в решении государственных вопросов.
Вусловиях появления негативных оттенков в отношении государства к религиозныморганизациям стало меняться законодательство, регулирующее основания и порядокосвобождения граждан от воинской повинности по религиозным убеждениям. 18сентября 1925 г. был принят Закон «Об обязательной военной службе»,один из разделов которого был посвящен этой категории граждан. Данный закон,как и последующий Закон СССР «Об обязательной военной службе» 1928г., признавал право граждан на отказ от военной службы по религиознымубеждениям. Законодателем был значительно ограничен круг лиц, имеющихвозможность воспользоваться данным правом. К ним относились «граждане,входящие по рождению и воспитанию в состав семей, принадлежащих к сектам,религиозные учения которых запрещают в настоящее время и запрещали до 1917 г.отбывание военной службы с оружием в руках» (ст. 216 Закона). Этоположение было призвано пресечь попытки уклониться от выполнения воинскойповинности представителями новоявленных религиозных течений, запрещающих службус оружием в руках. Решение вопроса об освобождении призывника от военной службыпо-прежнему возлагалось на суды. Закон устанавливал обязательное исполнениеосвобожденными от военной службы других обязанностей — по борьбе с эпидемиями,лесными пожарами и т.п., а в военное время — работу в особых командах пообслуживанию тыла и фронта[13].
Существеннымотличием концепции правового института освобождения от воинской повинности,регулируемого данным законом, от ранее принятых нормативных правовых актов поэтому вопросу было отсутствие полного (т.е. без какой-либо замены) освобожденияпризывника от обязанностей военной службы. Закон не предусматривал подобныхслучаев.
Вовторой половине 20-х годов в условиях скатывания к тоталитаризму декретом ВЦИКи СНК «Об утверждении перечня узаконений РСФСР, утративших силу свведением в действие Закона об обязательной военной службе» были отмененынормативные акты, положившие начало становлению правового институтаосвобождения от обязательной военной службы по религиозным убеждениям: декретВЦИК от 22 апреля 1918 г. «Об обязательном обучении военномуискусству», декрет СНК от 4 января 1919 г. «Об освобождении отвоинской повинности по религиозным убеждениям», декрет СНК от 14 декабря1920 г. «Об освобождении от воинской повинности по религиознымубеждениям»[14].
Формальнымоснованием для этого послужили в том числе и решения 26-го Всесоюзного Съездабаптистов (1926 г.), 5-го Всесоюзного съезда адвентистов седьмого дня (1924г.), 10-го Всесоюзного съезда евангельских христиан (1927 г.), на которых прирассмотрении вопросов об отношении к Красной Армии были приняты решения обобязательном для всех членов названных общин, призываемых в армию, несениивоенной службы без всякой ее замены нестроевыми работами. Однако важнозаметить, что эти решения были инспирированы Антирелигиозной комиссией при ЦКВКП(б) и ОГПУ путем внедрения своих агентов в среду верующих и проведениясоответствующей работы на местах и на съездах.
В1927 г. было принято «Положение о воинских преступлениях», которое внемалой степени также способствовало сведению на нет рассматриваемого институтасоветского законодательства. Следует заметить, что в Уголовном кодексе 1922 г.не был предусмотрен такой состав преступления, как уклонение от военной службыпо религиозным убеждениям.
Впервыеподобные деяния стали квалифицироваться как преступление с момента принятия в1927 г. положения, ст. 13 которого имела следующую диспозицию: «Уклонениеот несения обязанностей военной службы, в частности под предлогом религиозныхили иных убеждений...» Подобная формулировка в законодательстве тоговремени открывала простор для признания отказников, в том числе и искренневерующих, врагами социализма с лишением их всех гражданских прав.
Такимобразом, несмотря на то, что юридически институт освобождения от военной службыпо религиозным убеждениям присутствовал в советском законодательстве (законы обобязательной военной службе 1925 и 1928 гг.), фактически он пересталсуществовать. Официально данный институт права был отменен в 1939 г.: ЗаконСССР «О всеобщей воинской обязанности» его не предусматривал. Свведением этого закона в силу мы потеряли то, чем могли бы по праву гордиться.
Нолюди, религиозные убеждения которых не позволяли брать в руки оружие,оставались. Они отказывались от призыва в армию, принятия присяги, за чтосурово преследовались и наказывались государством. Карательными мерами проблемаотказа от военной службы по религиозным убеждениям не была решена.
Возврат к законодательному закреплению права гражданина на заменувоенной службы альтернативной гражданской службой стал возможен в нашей странетолько в 90-х годах XX столетия, когда начали проводиться: реформы в политике,экономике, в духовной и социальной сферах жизни общества. Определился курс надемократизацию общественных отношений, в томчисле, и в сфере свободы совести. Россия вошла в мировое сообщество. Онапризнает основные международно-правовые документы; «Всеобщую декларацию правчеловека», Международные пакты, участвует в договоренностях в рамках Совещанияпо безопасности и сотрудничеству в Европе, во многих международных конвенциях.Международно-правовые нормы, регламентирующие статус личности, отражаютдостигнутый общемировой уровень в деле соблюдения основных прав и свобод.
Одним из первых законопроектов в данной сфере был проект Основзаконодательства СССР и союзных республик «Об альтернативной службе»,появившийся в 1990 году. Задачей этого документа являлось закрепление общих положенийальтернативной службы, как разумного и гуманного компромисса между правомсвободы мысли, совести и убеждений и воинской обязанностью. Законопроектопределял альтернативную службу как вид государственной службы взамен воинскойпо причине религиозных или пацифистских убеждений призывника. Проектомопределялась форма прохождения службы, круг лиц, направляемых на нее, место исрок прохождения. Предусматривалась и система органов, ведающих вопросамиорганизации альтернативной службы.
В законопроекте предлагалась концепция, что альтернативную службупо причине отображений совести может проходить каждый желающий, заявивший обэтом. Основанием являлось решение комиссии о направлении на альтернативнуюслужбу.
Право каждого гражданина РСФСР, убеждениям которого противоречитнесение военной службы, на ее замену выполнением альтернативных гражданскихобязанностей в порядке, установленном законом было закреплено статьей 15«Декларации прав и свобод человека и гражданина», принятой постановлениемВерховного Света РСФСР от 22 ноября 1991 г. №1920-1[15].
Конституция Российской Федерации также предусматривает правогражданина на замену военной службы альтернативной гражданской службой вслучае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военнойслужбы, а также в иных установленных федеральным законом случаях. РоссийскаяФедерация взяла на себя обязательство принять закон об альтернативнойгражданской службе также и по основаниям приведения национальногозаконодательства в соответствие со стандартами Совета Европы, при вступлении вэту международную организацию.
26 февраля 2002 г. Правительством Российской Федерации вГосударственную думу был внесен проект федерального закона «Об альтернативнойгражданской службе»- 28 июни 2003 г. этот Федеральный закон был принятГосударственной Думой, 10 июня этого года одобрен Советом Федерации и 25 июня 2003г.подписан Президентом Российской Федерации.
Спустя более чем 50 лет, в Российской Федерации был принятзаконодательный акт об альтернативной гражданской службе. Этот Федеральныйзакон, вступивший в силу с 1 января 2004 г. регулирует отношения, связанные среализацией гражданами Российской Федерации конституционного права на заменувоенной службы по призыву альтернативной гражданской службой. Даннымфедеральным законом определяются место прохождения альтернативной гражданскойслужбы, срок ее прохождения, организация альтернативной гражданской службы,порядок направления на альтернативную гражданскую службу, статус граждан, еепроходящих.
Обобщая опыт применения труда «отказников», четко видно, что лица,исполняющие гражданские обязанности в замен военной службы, привлекалисьпреимущественно к службе в гражданских организациях, занимаясь сельскимхозяйством, лесозаготовками, ликвидацией последствий стихийных и иных бедствий,выполняли различные функции работников медицинской сферы. Кроме того, труд этойкатегории лиц применялся и в различных военных организациях, прежде всего дляобеспечения их жизни-деятельности.
Такимобразом, в России накоплен определенный опыт применения оснований для заменывоенной службы по призыву альтернативной гражданской службой, определеныхарактерные условия, при соблюдении которых гражданин имеет право на заменувоенной службы альтернативной. В этом содержится немало рационального ипоучительного. Как свидетельствует изложенный выше материал, этот опыт может идолжен стимулировать развитие современного российского законодательства озамене военной службы альтернативной гражданской службой и ее правовыхоснований.
1.2 Современное состояниезаконодательства об альтернативной
гражданской службе
Реализациягражданами России конституционного права на альтернативную гражданскую службуимеет самостоятельные источники. Правовыми источниками реализации гражданамиконституционного права на замену военной службы по призыву альтернативнойгражданской службой являются внешние формы выражения российскогозаконодательства, т.е. исходящие от органов государственной властиофициально-документальные формы выражения и установления правовых норм[16].
Нормативнымиправовыми актами, регулирующими конституционное право граждан на альтернативнуюгражданскую службу, являются следующие законодательные и иные нормативные акты[17]:
КонституцияРФ от 12 декабря 1993 г.
Специальныефедеральные законы и иные законодательные акты, регламентирующие отношения,связанные с реализацией гражданами права на замену военной службы по призывуальтернативной гражданской службой или в какой-то степени относящиеся кинституту альтернативной гражданской службы.
Срединих можно выделить Федеральные законы «Об альтернативной гражданскойслужбе», «Об обороне», «О воинской обязанности и военнойслужбе», «О мобилизационной подготовке и мобилизации в РоссийскойФедерации», Уголовный кодекс Российской Федерации, Трудовой кодексРоссийской Федерации.
УказПрезидента Российской Федерации от 21 июля 2003 г. N 793 «Вопросыорганизации альтернативной гражданской службы», Положение о Министерствеобороны Российской Федерации и Положение о Генеральном штабе Вооруженных СилРоссийской Федерации (утверждено указом Президента Российской Федерации от 11ноября 1998 г. N 1357 «Вопросы Министерства обороны Российской Федерации иГенерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации»).
ПостановлениеПравительства Российской Федерации от 11 декабря 2003 г. N 750 «Оборганизации альтернативной гражданской службы», постановлениеПравительства Российской Федерации от 28 мая 2004 г. N 256 «Об утвержденииПоложения о порядке прохождения альтернативной гражданской службы»,Положение о Министерстве труда и социального развития Российской Федерации(утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 23 апреля 1997г. N 480).
Нормативныеправовые акты, принимаемые специально уполномоченными федеральными органамиисполнительной власти по организации альтернативной гражданской службы,например, Директива министра обороны Российской Федерации от 5 ноября 2003 г. NД-73 «Об организации прохождения альтернативной гражданской службы»,постановление Министерства труда и социального развития Российской Федерации от31 декабря 2003 г. N 93 «Об утверждении формы представления органамиисполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов РоссийскойФедерации предложений по организации альтернативной гражданской службы»[18].
Вместес тем, не все положения указанных нормативных правовых актов, в том числе иФедерального закона «Об альтернативной гражданской службе» небесспорны, а Федеральный закон в целом вряд ли можно назвать образцовым иполностью готовым к качественной его реализации.
Приходитсяконстатировать, что подавляющее количество федеральных органов исполнительнойвласти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации не вполной мере осознают значимость предстоящих итогов реализации Федеральногозакона «Об альтернативной гражданской службе[19],недостаточно четко представляют условия и порядок прохождения гражданамиальтернативной гражданской службы и не видят своей роли в организации этойслужбы.
Именнопоэтому выработка механизма реализации указанного Федерального закона идетслишком медленно.
Большинствоучастников процесса организации альтернативной гражданской службы, во многомнаходясь под влиянием лишь одной точки зрения на концепцию альтернативнойгражданской службы и попыток адаптировать в Российской Федерации международныешаблоны альтернативной гражданской службы без учета специфики общественногоуклада и социально-экономических условий России, ограничиваются представлениемиспользования потенциала этой службы исключительно в социальной сфере.
Вместес тем, потенциал альтернативной гражданской службы мог бы во многомспособствовать решению кадровых проблем целого ряда нуждающихся вгосударственной поддержке отраслей экономики.
Нанаш взгляд существуют проблемы, могущие стать препятствием для качественнойреализации Федерального закона „Об альтернативной гражданской службе“либо послужить поводом для возникновения проблем в других сферах.
1. Ктаким положениям, прежде всего, необходимо отнести положение п. 2 ст. 4названного Федерального закона, в соответствии с которым граждане проходятальтернативную гражданскую службу, „как правило, за пределами территорийсубъектов Российской Федерации, в которых они постоянно проживают“[20],а направление граждан для прохождения альтернативной гражданской службы ворганизации, находящиеся на территориях субъектов Российской Федерации, вкоторых они постоянно проживают, осуществляется только „при невозможностинаправления граждан для прохождения альтернативной гражданской службы запределы территорий субъектов Российской Федерации, в которых они постояннопроживают“.
Во-первых,в названной норме говорится о территории субъекта Российской Федерации, вкоторых постоянно проживает гражданин, а вовсе не о месте его жительства[21].Из этого следует, что, направление гражданина для прохождения альтернативнойгражданской службы в пределах территории субъекта Российской Федерации, вкотором он постоянно проживает, в одном случае может сопровождаться изменениемместа его жительства, в другом — нет. В равной степени это относится и кслучаям направления граждан для прохождения альтернативной гражданской службыза пределы территории субъекта Российской Федерации, в котором они постояннопроживают.
Во-вторых,направление граждан на альтернативную гражданскую службу вне места ихжительства не может являться самоцелью, а должно осуществляться только вслучаях явно выраженной государственной или общественной в этом потребности,соизмеренной с материальными затратами на обеспечение прохожденияальтернативной гражданской службы гражданами вне места их жительства.
В-третьих,указанная норма, в силу ее неконкретности (в частности, понятие „приневозможности“), может создать реальную угрозу для возникновения иразвития коррупции в органах, принимающих решение о месте прохожденияальтернативной гражданской службы.
2.Одной из основных характеристик альтернативной гражданской службы являетсяместо ее прохождения[22].
Оттого, в каких сферах, в каких организациях и на каких должностях граждане будутпроходить альтернативную гражданскую службу зависит не только сохранение(повышение) ими своей квалификации или приобретение новой специальности, но иэффективность использования труда этих граждан в целом.
Поэтомуместо прохождения альтернативной гражданской службы должно определяться исходяпрежде всего из интересов общества и государства. В этой связи альтернативнаягражданская служба должна быть предусмотрена в любых организациях, а не тольков социальной сфере. При этом основное, чему должны соответствовать такиеорганизации — это отсутствие основных признаков, характеризующих военнуюслужбу, главными из которых является обязанность быть готовым к вооруженнойзащите себя, других и государства, к уничтожению противника в условияхвооруженной агрессии против Российской Федерации.
Граждане,изъявившие желание заменить военную службу по призыву альтернативнойгражданской службой, для прохождения последней могут направляться в любыеорганизации, где не предусмотрена военная служба, включая правоохранительныеорганы, организации оборонно-промышленного комплекса, образовательныеучреждения, сельскохозяйственные, строительные, экологические организации,жилищно-коммунальное хозяйство, сферу обслуживания и т.д[23].
Отсюда- прохождение альтернативной гражданской службы должно быть предусмотрено нетолько в организациях, подведомственных федеральным органам исполнительнойвласти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органамместного самоуправления и в организациях Вооруженных Сил Российской Федерации,других войск, воинских формирований и органов, но и в других организациях,которые будут определены в порядке, установленном Правительством РоссийскойФедерации.
3.Пунктом 1 ст. 4 Федерального закона „Об альтернативной гражданскойслужбе“ предусмотрено прохождение альтернативной гражданской службы ворганизациях, подведомственных федеральным органам исполнительной власти, ворганизациях, подведомственных органам исполнительной власти субъектовРоссийской Федерации, а также в организациях Вооруженных Сил РоссийскойФедерации, других войск, воинских формирований и органов в качествегражданского персонала[24].
Тамже отмечено, что прохождение альтернативной гражданской службы в организациях,подведомственных органам местного самоуправления, „определяетсяфедеральным законом“. В настоящее время нет ответа на вопрос о том, покакой причине прохождение гражданами альтернативной гражданской службы ворганизациях, подведомственных органам местного самоуправления, должнорегламентироваться отдельным федеральным законом. Немалая часть организацийсоциальной сферы, куда для прохождения альтернативной гражданской службы, какпредполагается, будет направлена основная часть граждан, подведомственна именноорганам местного самоуправления.
4. Введение в Российской Федерации института альтернативнойгражданской службы, без сомнений, должно сопровождаться кардинальнымпересмотром системы оснований для освобождения и отсрочки от призыва на военнуюслужбу, которая (система) была сформирована в отсутствие возможностипрохождения гражданами альтернативной гражданской службы, и поэтому на тотпериод себя оправдывала.
Часть3 ст. 59 Конституции Российской Федерации, являющаяся первопричиной принятияФедерального закона „Об альтернативной гражданской службе“, относит кчислу случаев наличия или возникновения права на замену военной службыальтернативной гражданской службой не только когда несение военной службыпротиворечит его убеждениям или вероисповеданию, но и „иные установленныефедеральным законом случаи“.
Логичнопредположить, что к „иным“ могут быть отнесены случаи, когдагражданин не исповедует какой-либо религии, запрещающей ему прохождение военнойслужбы, и у него нет никаких убеждений, не совместимых с военной службой, но вто же время набор определенных условий может либо не позволить ему проходитьвоенную службу по призыву со всеми присущими ей атрибутами (к примеру,невозможность проживания с семьей весь период службы), либо — относитгражданина к числу тех, трудовая деятельность которых с государственной точкизрения может быть использована более эффективно.
Федеральнымже законом „Об альтернативной гражданской службе“ в качестве таких»иных" случаев предусмотрены только граждане, относящиеся к коренныммалочисленным народам, ведущие традиционный образ жизни, осуществляющиетрадиционное хозяйствование и занимающиеся традиционными промыслами[25].
Темне менее немало и других жизненных ситуаций, когда гражданам можно было быпредоставить право проходить альтернативную гражданскую службу и в отсутствие уних каких-либо не традиционных для российского общества убеждений иливероисповедания.
Такимислучаями изобилуют, в частности, статьи 23 и 24 Федерального закона «Овоинской обязанности и военной службе», которые, как отмечено выше,проектировались в условиях отсутствия в Российской Федерации институтаальтернативной гражданской службы. Наиболее яркими примерами являются основаниядля отсрочки от призыва на военную службу по причине работы (службы) граждан вопределенных организациях (органах) или по определенным профессиям[26].
Это исельские учителя, и сельские врачи, и работники почти четырехсот организацийоборонно-промышленного комплекса, и сотрудники органов внутренних дел, иГосударственной противопожарной службы МЧС России, и таможенных органовРоссийской Федерации, и федеральных органов налоговой полиции, и учреждений иорганов уголовно-исполнительной системы.
И этотолько категории, оговоренные непосредственно Федеральным законом. Помимо нихимеется целый ряд указов Президента Российской Федерации, которымипредоставлено право на отсрочку от призыва на военную службу гражданам попричине их профессиональной принадлежности к определенным профессиям.
Нетникаких сомнений в том, что всем этим категориям работников (сотрудников)отсрочка от призыва на военную службу предоставлена лишь потому, что они сосвоим образованием, профессией и специальностью востребованы на другом, неменее важном для общества и государства, участке.
А вэтом случае это и есть служба, альтернативная военной, то есть альтернативнаягражданская служба, определение которой, данное в п. 1 ст. 1 Федеральногозакона «Об альтернативной гражданской службе», только подтверждаетэто («Альтернативная гражданская служба — особый вид трудовой деятельностив интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военнойслужбы по призыву»).
Сучетом этого пересмотр оснований для освобождения и отсрочки от призыва навоенную службу необходим как с теоретической, так и с практической точкизрения. Тем более, что это было бы справедливо и в отношении самих гражданназванных категорий.
5. Всвязи с тем, что принятие Федерального закона «Об альтернативнойгражданской службе» не было синхронизировано с масштабным внесениемсоответствующих изменений и (или) дополнений в другие законодательные актыРоссийской Федерации, регламентирующие так или иначе связанные с альтернативнойгражданской службой правоотношения, со вступлением названного Федеральногозакона в силу неминуемо будет создан вакуум в комплексном правовом обеспеченииорганизации прохождения гражданами альтернативной гражданской службы, возникнетнеопределенность в понимании ряда аспектов этой службы.
Вчастности, остался нерешенным вопрос о формах и способах использования граждан,проходящих альтернативную гражданскую службу, в период мобилизации, в периодвоенного положения и в военное время, а ст. 9 названного Федерального законаявляется отсылочной и ни к чему не обязывающей.
6. Статьей 24 Федерального закона «Об альтернативнойгражданской службе» одновременно предусмотрено и зачисление граждан,прошедших альтернативную гражданскую службу, в запас Вооруженных Сил РоссийскойФедерации, и освобождение их от военных сборов[27].
Видно,что названные положения не лишены внутреннего противоречия.
Так,основной целью создания запаса Вооруженных Сил Российской Федерации является формированиемобилизационного ресурса, который может быть использован в период мобилизацииВооруженных Сил Российской Федерации, а военные сборы проводятся дляподдержания необходимой готовности такого ресурса к военной службе помобилизации.
Федеральнымзаконом «О мобилизационной подготовке и мобилизации в РоссийскойФедерации» граждане, прошедшие альтернативную гражданскую службу ипребывающие в запасе, от призыва на военную службу по мобилизации неосвобождены[28].
Такимобразом очевидно, что граждане, зачисленные в запас должны проходить и военныесборы. Если же они автоматически освобождаются от военных сборов, то нетникакого смысла и зачислять их в запас.
7. Федеральным законом «Об альтернативной гражданскойслужбе» право на замену военной службы альтернативной гражданской службой,помимо граждан, несение военной службы которыми противоречит их убеждениям иливероисповеданию, предоставлено гражданам, относящимся к коренным малочисленнымнародам, при условии, что эти граждане ведут традиционный образ жизни,осуществляют традиционное хозяйствование и занимаются традиционными промыслами.
Практическоеприменение указанной нормы неизбежно столкнется с рядом проблем. В частности, внастоящее время граждане не обязаны где-либо указывать свою национальность.Соответственно отсутствует и документ, удостоверяющий принадлежность гражданинак той или иной национальности.
Вэтой связи возникает вопрос о том, каким образом граждане, относящиеся ккоренным малочисленным народам, будут подтверждать свою принадлежность к этимнародам и реализовывать свое право на замену военной службы альтернативнойгражданской службой. Ясно, что граждане, относящиеся к коренным малочисленнымнародам, могут реализовать свое право на замену военной службы альтернативнойгражданской службой не по факту принадлежности к указанным народам и занятиясоответствующим видом деятельности, а в связи с наличием у них соответствующихубеждений или вероисповедания.
Всилу же п. 3 ст. 4 Федерального закона «Об альтернативной гражданскойслужбе» указанные граждане тем не менее должны направляться дляпрохождения альтернативной гражданской службы только в организации традиционныхотраслей хозяйствования и традиционных промыслов.
Учитывая,что сохранение исконной среды обитания, традиционного образа жизни,хозяйствования и промыслов коренных малочисленных народов является их правом, ане обязанностью, такое положение дел вряд ли можно признать по отношению к нимсправедливым.
8.Пунктом 7 ст. 12 Федерального закона «Об альтернативной гражданскойслужбе» призывной комиссии предоставлено право принимать решение «оботказе в замене военной службы по призыву альтернативной гражданскойслужбой».
Однако,в п. 1 ст. 28 Федерального закона «О воинской обязанности и, военнойслужбе» приведен исчерпывающий перечень решений, которые могут бытьвынесены призывной комиссией, среди которых решения «об отказе в заменевоенной службы по призыву альтернативной гражданской службой» отсутствует(имеются только такие виды решений, как «о призыве на военную службу»и «о направлении на альтернативную гражданскую службу»)[29].При этом тем же пунктом установлено, что призывная комиссия вправе выноситьтолько одно решение.
Наличиетакой несогласованности между нормами федеральных законов «Обальтернативной гражданской службе» и «О воинской обязанности ивоенной службе» является причиной того, что первый из названныхфедеральных законов дублирует правовые нормы, относящиеся к предметурегулирования исключительно Федерального закона «О воинской обязанности ивоенной службе».
Этообусловлено, в первую очередь, тем, что вплоть до вынесения призывной комиссиейрешения о направлении гражданина на альтернативную гражданскую службу, несмотряна то, что он имеет право на замену военной службы альтернативной гражданскойслужбой, такой гражданин считается подлежащим призыву на военную службу, авопросы призыва граждан на военную службу как одного из элементов воинскойобязанности регламентируются исключительно Федеральным законом «О воинскойобязанности и военной службе».
9.Статья 21 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе»запрещает гражданам, проходящим альтернативную гражданскую службу, помимопрочего, «совмещать альтернативную гражданскую службу с работой в иныхорганизациях», а также «заниматься предпринимательской деятельностьюлично или через доверенных лиц, а также оказывать содействие физическим июридическим лицам в их предпринимательской деятельности, получать за этовознаграждение и пользоваться льготами».
Такиезапреты в большей степени характерны для государственной службы, каковойальтернативная гражданская служба по определению не является. Учитывая же, чтопрохождение альтернативной гражданской службы предполагается, как правило, нанизкооплачиваемых работах, не связанных с государственной или муниципальнойслужбой, наличие указанных запретов представляется необоснованным: важно, чтобыгражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу, на месте прохожденияэтой службы добросовестно выполнял свои должностные обязанности, а вовсе не то,чтобы он был всячески ограничен в возможностях получения дополнительного доходаиз других источников.
10. Часть вторая ст. 328 Уголовного кодекса РоссийскойФедерации, предусматривающая ответственность за уклонение от прохожденияальтернативной гражданской службы, в действующей редакции не позволяет в полноймере охватить все способы уклонения от прохождения альтернативной гражданскойслужбы, так как попросту не содержит их[30].
УказомПрезидента Российской Федерации от 21 июля 2003 г. N 793 «Вопросыорганизации альтернативной гражданской службы» специально уполномоченнымифедеральными органами исполнительной власти по организации альтернативнойгражданской службы определены Министерство труда и социального развитияРоссийской Федерации и Министерство обороны Российской Федерации[31].
Порядокпрохождения альтернативной гражданской службы утвержден ПравительствомРоссийской Федерации 28 мая 2004 г. Однако в настоящее время представителигражданского и военного ведомств до сих пор расходятся в комментариях понекоторым деталям организации прохождения альтернативной гражданской службы.
Такимобразом, введение института замены военной службы альтернативной гражданскойслужбой в современной России продиктовано рядом обстоятельств, к которым можноотнести: признание общечеловеческих ценностей, приведение отечественногозаконодательства в соответствие с международными нормами, в частности, ввопросах соблюдения прав человека, успешного проведения военной реформы ирешения государственных задач. В настоящее время в отечественномзаконодательстве имеется пакет нормативных правовых документов,регламентирующих условия и порядок реализации гражданами конституционногоправа, предусмотренного ст. 59 п. 3 Конституции РФ. Однако, организационныепроблемы при реализации гражданами конституционного права на альтернативнуюгражданскую службу неизбежно влекут за собой оперативное внесение изменений взаконодательные акты Российской Федерации, связанные с реализацией гражданамиконституционного права на замену военной службы по призыву альтернативнойгражданской службой.
военныйальтернативный служба законодательство
Глава 2. Особенностиреализации труда и трудовая дисциплина лиц,
проходящих альтернативнуюгражданскую службу
2.1 Особенностизаключения договора с лицами проходящими
альтернативнуюгражданскую службу.
Работодательобязан заключить с гражданином, прибывшим для прохождения альтернативнойгражданской службы, срочный трудовой договор на период прохождения службы.
Трудовымкодексом РФ установлены общие правила заключения срочного трудового договора(ст.58). В научной литературе имеются различные точки зрения по поводуклассификации специальных оснований заключения срочного трудового договора.
С.А.Мироненко классифицировал основания, условно разделив их на 4 группы,связанные: 1) с характером предстоящей работы либо условиями ее выполнения; 2)с профессией либо занимаемой должностью; 3) с личностью работодателя; 4) сличностью работника[32].Л.А. Чиканова разделяет случаи заключения срочного трудового договора на двегруппы. К первой, по ее мнению, относятся те, которые возможность заключениясрочного трудового договора связывают с особенностями (спецификой)работодателя, ко второй — с особенностями работника.[33]
Представляется,что заключение срочного трудового договора с лицами, проходящими альтернативнуюгражданскую службу, обусловлено особенностью правового статуса гражданина,который находится одновременно и в административно-правовых, и в трудовыхотношениях, причем первые обусловливают срочный характер вторых.
Прежняяредакция абзаца 1 ст.59 ТК РФ («срочный трудовой договор может заключаться поинициативе работодателя либо работника») позволяла сделать неверный вывод отом, что во всех перечисленных случаях сторонам принадлежит право выбирать виддоговора — на определенный или неопределенный срок. В целях устраненияотмеченного недостатка юридической техники законодатель ввел новшество: в ст.59 ТК РФ (в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) отдельноперечислены случаи, когда должен быть заключен срочный трудовой договор, ислучаи, когда срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон.С лицом, поступающим на работу в порядке альтернативной гражданской службы,заключается только срочный трудовой договор, причем его срок определяется несоглашением сторон, а Федеральным законом РФ «Об альтернативной гражданскойслужбе».[34]
Федеральнымзаконом от 30.06.2006 № 90-ФЗ в ст. 59 включено еще одно самостоятельноеоснование для обязательного заключения срочного трудового договора — альтернативная гражданская служба. При этом на наш взгляд, следует уточнить,что трудовой договор с гражданами, прибывшими для прохождения альтернативнойгражданской службы, должен быть заключен на определенный срок, установленныйзаконом
Осуществлениегражданином, проходящим альтернативную гражданскую службу, трудовойдеятельности особого вида, своеобразие альтернативной гражданской службы,являющейся основой ее правовой характеристики, вызывают необходимость вдифференциации законодательства о труде[35].В сфере регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, действуют специальные нормы, устанавливающие особый порядоквозникновения трудовых правоотношений в результате направления наальтернативную гражданскую службу и прекращения в результате увольнения сальтернативной гражданской службы.
В основеправового регулирования труда граждан, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, лежит сочетание общего трудового законодательства и специальногозаконодательства об альтернативной гражданской службе[36].Направление граждан на альтернативную гражданскую службу, их перевод иувольнение с альтернативной гражданской службы регулируются нормамизаконодательства об альтернативной гражданской службе, а заключение сгражданином, прибывшим для прохождения альтернативной гражданской службы,срочного трудового договора, изменение договора и его прекращение осуществляютсяв соответствии с действующим трудовым законодательством.
В связис особенностями трудовой деятельности в порядке прохождения альтернативнойгражданской службы и сложностью оценки труда граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, необходим механизм, гарантирующий гражданам, проходящимальтернативную гражданскую службу, защиту от использования срочных трудовыхдоговоров в качестве угрозы увольнения. Таким механизмом является процедуранаправления на альтернативную гражданскую службу. Обязательства сторонтрудового договора между гражданином, прибывшим для прохождения альтернативнойгражданской службы, и его работодателем не должны противоречить порядкунаправления на альтернативную гражданскую службу. На основании решенияпризывной комиссии о направлении гражданина на альтернативную гражданскуюслужбу в соответствии с заключением о замене военной службы по призывуальтернативной гражданской службой с гражданином, прибывшим для прохожденияальтернативной гражданской службы, заключается срочный трудовой договор.Заключение срочного трудового договора на рабочее место, предназначенное дляграждан, направленных для прохождения альтернативной гражданской службы, сиными гражданами, не прошедшими процедуру направления на альтернативнуюгражданскую службу, невозможно.
Припереводе гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, из однойорганизации в другую и при окончании срока прохождения альтернативнойгражданской службы срочный трудовой договор расторгается в соответствии срешением о переводе гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу,из одной организации в другую или решения об увольнении гражданина сальтернативной гражданской службы[37].
Как ужеотмечалось, сфера взаимной договоренности сторон трудового договора в отношенииграждан, прибывших для прохождения альтернативной гражданской службы,существенно ограничена. Причинами ограничений являются: во-первых, определениеотдельных условий срочного трудового договора не в момент его заключения, а принаправлении гражданина на альтернативную гражданскую службу; во-вторых,конкретное содержание обязанностей гражданина, прибывшего для прохожденияальтернативной гражданской службы, определяется исходя из условий,установленных при направлении на альтернативную гражданскую службу. Трудоваяфункция «выпадает» из сферы договоренности сторон трудового договора.
Особенностинаправления граждан на альтернативную гражданскую службу исключают возможностьих перевода по инициативе работодателя без соответствующего решения Федеральнойслужбы по труду и занятости. Такой перевод противоречил бы порядку прохожденияальтернативной гражданской службы. Поэтому перевод граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, возможен только в случаях, предусмотренныхспециальными правовыми нормами — нормами законодательства об альтернативнойгражданской службе.
Невозможноуволить гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, при наличииодного лишь факта истечения срока срочного трудового договора[38].Только после принятия Федеральной службой по труду и занятости решения обувольнении гражданина с альтернативной гражданской службы трудовой договор сним расторгается.
Если гражданин,проходящий альтернативную гражданскую службу, при наличии оснований, по которымв соответствии с Федеральным законом « О воинской обязанности и военной службе»военнослужащий, не имеющий воинского звания офицера и проходящий военную службупо призыву, имеет право на досрочное увольнение с военной службы, изъявитжелание уволиться с альтернативной гражданской службы и подаст соответствующееписьменное заявление, то работодатель расторгает с ним срочный трудовойдоговор. В этом случае основанием для расторжения срочного трудового договораявляется не факт наличия права на досрочное увольнение с альтернативнойгражданской службы, а наличие волеизъявления гражданина на увольнение, котороесвидетельствует о его желании, направленном на расторжение трудового договора,и которое выражается в подаче заявления о досрочном увольнении. Соответственно,у другой стороны трудового договора, т.е. у работодателя возникает обязанностьрасторгнуть срочный трудовой договор с гражданином, проходящим альтернативнуюгражданскую службу, по такому основанию, причем совершенно иному, нежелиистечение срока альтернативной гражданской службы.
Выделяютсяхарактерные особенности трудового договора гражданина, проходящегоальтернативную гражданскую службу. В.Г. Харащо в своей работе выделяетследующие[39]:
1.Специфический субъектный состав. Сторонами трудового договора могут являтьсятолько гражданин мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, который не пребываетв запасе, имеет право на замену военной службы по призыву альтернативнойгражданской службой, лично подал заявление в военный комиссариат о желаниизаменить военную службу по призыву альтернативной гражданской службой и вотношении которого призывной комиссией принято соответствующее решение (настороне работника), и только организация, включенная в перечень организаций,где предусматривается прохождение альтернативной гражданской службы (на сторонеработодателя). В указанный перечень входят только организации, подведомственныефедеральным органам исполнительной власти, организации, подведомственныеорганам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, организацииВооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований.
2.Деньначала работыгражданина, прибывшего для прохождения альтернативной гражданской службы,определенный трудовым договором, не совпадает с днем начала альтернативнойгражданской службы, которым считается день убытия гражданина, направленного кместу прохождения альтернативной гражданской службы.
3.Невозможность точного установления конкретного срока трудового договора. Срокдействия трудового договора не должен превышать срока альтернативнойгражданской службы. Согласно ч.5 ст.5 Федерального закона «Об альтернативнойгражданской службе» в срок альтернативной гражданской службы не засчитываютсяотдельные периоды: прогулы, время нахождения в дополнительных отпусках,предоставляемых работодателем гражданам, обучающимся в образовательныхучреждениях, время отбывания уголовного или административного наказания в видеареста, появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иноготоксического опьянения. Кроме этого, срок альтернативной гражданской службыможет измениться при переводе гражданина в организацию, в которойпредусматривается отличный срок прохождения альтернативной гражданской службы,от установленного гражданину при направлении на альтернативную гражданскуюслужбу[40].
Трудовойдоговор прекращается в день истечения срока его альтернативной гражданскойслужбы.
4.Ограничениевозможности изменения трудового правоотношения, возникающего в результатенаправления на альтернативную гражданскую службу, т.е. невозможность перевода,перемещения и изменения условий трудового договора в обычном порядке.
5.Установлениеособого порядка прекращения срочного трудового договора.
6.Втрудовой договор кроме общих правил и обязанностей работников, закрепленных вст. 21 ТК РФ, включаются дополнительные трудовые обязанности и ограничения.Граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, не вправе: отказыватьсяот исполнения трудовых обязанностей, возложенных на них срочным трудовымдоговором, занимать руководящие должности, участвовать в забастовках и иныхформах приостановления деятельности, совмещать альтернативную гражданскуюслужбу с работой в иных организациях, заниматься предпринимательскойдеятельностью лично или через доверенных лиц, а также оказывать содействиефизическим и юридическим лицам в их предпринимательской деятельности, получатьза это вознаграждение и пользоваться льготами, покидать населенный пункт, вкотором расположена организация, где они проходят альтернативную гражданскуюслужбу, без согласования с представителем работодателя, прекращать (расторгать)срочный трудовой договор по своей инициативе, оставлять рабочее место ипокидать организацию, где они проходят альтернативную гражданскую службу, впериод рабочего времени, установленного правилами внутреннего трудовогораспорядка и графиками сменности[41].
Согласноч.З ст.20 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе»организации, где предусматривается прохождение альтернативной службы, бесплатнообеспечивают общежитием граждан, проходящих альтернативную гражданскую службувне территории, где они постоянно живут[42].
Наосновании изложенного можно сделать вывод, что трудовому договору гражданина,проходящего альтернативную гражданскую службу (как и возникающему на его основетрудовому правоотношению) присущ ряд особенностей, выделяющих его средитрудовых договоров с другими категориями работников.
Направлениена альтернативную гражданскую службу оформляется решением военногокомиссариата, а заключение трудового договора и оформление приема на работуосуществляется работодателем, к которому прибыл гражданин.
Мысогласны с С.Ю.Головиной, которая отмечает, что отношения по поводу прохожденияальтернативной гражданской службы мало похожи на договорные отношения,поскольку работник и работодатель не только не свободны в решении вопроса,заключать или не заключать договор, но инее могут выбирать партнера, определятьвид договора (срочный или бессрочный), условия договора. Даже в вопросахпрекращения договора стороны ограничены предписаниями законодателя. Поэтомупредставляется необоснованным использование термина «трудовой договор»применительно к отношениям по поводу прохождения альтернативной гражданскойслужбы. Может быть, было бы целесообразнее применить термин «контракт»,используемый Федеральным законом «О статусе военнослужащих» в отношении лиц,реализующих свое право на труд посредством прохождения военной службы[43].
На нашвзгляд, учитывая отмеченные особенности трудового правоотношения гражданина,проходящего альтернативную гражданскую службу, и его работодателя, в частности,наличие ограничений и запретов, связанных с прохождением альтернативнойгражданской службы, специальных оснований и порядка заключения, изменения ирасторжения трудового договора, возможность исполнения гражданином, проходящимальтернативную гражданскую службу, трудовых обязанностей без ограничения общейпродолжительности еженедельного рабочего времени, обязательности предоставленияжилой площади и др., необходимо трудовой договор гражданина, проходящегоальтернативную гражданскую службу, именовать «контрактом о прохожденииальтернативной гражданской службы» и ввести его типовую форму.
Контракто прохождении альтернативной гражданской службы позволит наиболее полно учестьособенности данного вида трудовой деятельности, обеспечит более высокий уровеньгарантий защиты прав граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.
Необходимостьвведения типового контракта о прохождении альтернативной гражданской службыподтверждается анализом практики заключения трудовых договоров в организацияхСвердловской области, где граждане проходят альтернативную гражданскую службу.В процессе написания данной работы автор имел возможность познакомиться ссодержанием трудовых договоров, заключаемые с гражданами, прибывшими дляпрохождения альтернативной гражданской службы.
Анализсодержания нескольких десятков такого рода документов, проделанный автором,позволяет прийти к выводу: заключаемые трудовые договоры трафаретны, они всеголишь воспроизводят положения Правил внутреннего трудового распорядка иПоложения о порядке оплаты труда, действующие в организации. Они ничем неотличаются от трудовых договоров, заключаемых с работниками других категорий испецифики альтернативной гражданской службы не учитывают. Возникает резонныйвопрос: можно ли с гражданами, направленными для прохождения альтернативнойгражданской службы, заключать трудовые договора того же содержания, что и сдругими работниками? Представляется, что на такой вопрос можно дать только отрицательныйответ.
С.С.Алексеев отмечает, что при выработке индивидуальных актов применяется такоеспецифическое технико-юридическое средство, как типизация, получающее выражениев формулярах (образцах, типовых формах) актов — документов, которые создаются практикой,наукой, а в ряде случаев закрепляются в нормативных актах в виде типовыхформуляров и конструктивных схем"[44].
Мысогласны с В.С.Буровым, который, обращая особое внимание на ограничения изапреты, действующие в отношении граждан, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, считает, что для того, чтобы условия срочных трудовых договоров неносили для гражданина кабального характера[45],Правительство Российской Федерации или федеральный орган исполнительной властидолжны разработать типовые условия соответствующих срочных трудовых договоров,в частности, обеспечивающие реализацию гражданами, проходящими альтернативнуюгражданскую службу, их прав, предусмотренных Федеральным законом «Обальтернативной гражданской службе».
В этойсвязи было бы чрезвычайно целесообразным в дополнение к ныне действующемуПоложению о порядке прохождения альтернативной гражданской службы утвердитьприложение, содержащее форму типового контракта о прохождении альтернативнойгражданской службы.
Типовойконтракт о прохождении альтернативной гражданской службы, составленный всоответствии с требованиями норм трудового права и Федерального закона «Обальтернативной гражданской службе», отразит накопленный опыт документальногооформления трудовых отношений граждан, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, значительно облегчит работу по заключению трудовых договоров сгражданами, прибывшими для прохождения альтернативной гражданской службы,внесет в практику применения Федерального закона «Об альтернативной гражданскойслужбе» необходимое единообразие, обеспечит с документальной сторонысоответствие трудовых договоров граждан, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, требованиям законодательства.
В.Г.Харащо в своей работе разработал проект типового контракта о прохожденииальтернативной гражданской службы.[46]
Подтверждениемпродолжения процесса дифференциации норм, регулирующих труд отдельных категорийработников, является включение в Трудовой кодекс Российской Федерации статьи,посвященной особенностям регулирования труда лиц, работающих в организацияхВооруженных Сил Российский Федерации и федеральных органах исполнительнойвласти в которых законодательством Российский Федерации предусмотрена военная служба,а также работников, проходящих заменяющую военную службу альтернативнуюгражданскую службу (ст.349).
Но вуказанной статье говорится только об условиях оплаты труда и дополнительныхльготах и преимуществах. Г.С. Скачкова отмечает, что особенности врегулировании труда лиц гражданского персонала не могут быть сведены только кустановлению особых условий оплаты труда и предоставлению дополнительных льготи преимуществ.[47]
Понашему мнению, это полностью относится и к работникам, проходящимальтернативную гражданскую службу. Представляется необходимым отразить в XII разделе Трудового кодекса РоссийскойФедерации, посвященном особенностям регулирования труда отдельных категорийработников, и другие особенности регулирования труда граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, выделив их в отдельную главу. Предлагаетсяпроект такой главы (приложение).
2.2 Прекращение трудовогодоговора гражданина, проходящего
альтернативнуюгражданскую службу
Подпрекращением трудовых правоотношений граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, и их работодателей следует понимать прекращение такимигражданами трудовой деятельности. В то же время в одних случаях фактическоепрекращение трудовой деятельности граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, может не повлечь прекращения трудового правоотношения(например, при прогуле), в других повлечет (например, смерть). Истечение срокаальтернативной гражданской службы влечет прекращение трудового правоотношения.Прекращение трудовых правоотношений граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, может последовать также в силу иных жизненныхобстоятельств: их смерти, их осуждения, принятия решения об их переводе и др. Следовательно,прекращение трудовых правоотношений граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, должно быть основано на конкретных жизненныхобстоятельствах (юридических фактах), с которыми закон связывает ихпрекращение, и которые являются основаниями прекращения трудовыхправоотношений.
Законодательствооб альтернативной гражданской службе разграничивает правовые основанияпрекращения альтернативной гражданской службы и порядок прекращения трудовыхотношений. По процедуре увольнения альтернативная гражданская службапрекращается в результате увольнения с альтернативной гражданской службы или врезультате события. События, влекущие прекращение трудовых отношений, какправило, объективно связаны с невозможностью граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, как субъектов трудовых правоотношений, исполнять трудовыеобязанности в результате их смерти или признания их в установленном порядкебезвестно отсутствующим. Указанные юридические факты — события, с однойстороны, являются основаниями прекращения трудовых отношений, с другой —обстоятельствами, непосредственно их прекращающими. События, которые являютсяоснованиями прекращения трудового отношения, но их не прекращают, реализуютсяпосредством процедуры увольнения с альтернативной гражданской службы, т.е. вэтом случае моменты возникновения основания и прекращения трудовых отношений несовпадают.
Переченьоснований прекращения трудовых отношений граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, в результате увольнения с альтернативной гражданской службызакреплен в Федеральном законе «Об альтернативной гражданской службе»[48].
К.В.Фатеев, исследовавший вопросы увольнения с альтернативной гражданской службы,дает следующую классификацию оснований увольнения с альтернативной гражданскойслужбы:
а)субъективные и объективные основания увольнения:
— субъективные, отражающие невозможность использования гражданина в особом видетрудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемойгражданами взамен военной службы по призыву, и связанные с личностью данныхграждан, например, увольнение в связи с вступлением в законную силу приговора судао назначении гражданам наказания в виде лишения свободы (абз. 5 п.1 ст.23Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе»);
— объективные, не зависящие от воли и иных субъективных признаков личностиграждан, но учитывающие специфику правового положения граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, например, увольнение по состоянию здоровья(абз. 3 п.1 ст.23 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе») идр.
б)досрочныеоснования увольнения и по истечении срока альтернативной гражданской службы;
в)основанияувольнения, зависящие от обстоятельств, связанных с прохождением альтернативнойгражданской службы, и не связанные с ее прохождением.
Представляется,что наиболее подходящим критерием классификации оснований прекращения трудовыхправоотношений граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, являютсяюридические факты — события и действия.
1.События, т.е. обстоятельства, не зависящие от граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, и их работодателей, непосредственнопрекращающие трудовые отношения. К ним относятся:
- смерть граждан,проходящих альтернативную гражданскую службу;
- признаниеграждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, безвестноотсутствующими;
- объявлениеграждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, умершими.
Трудовыеотношения прекращаются в результате наступления событий, не зависящих от сторонтрудового договора. Фактически трудовые отношения в случае смерти граждан,проходящих альтернативную гражданскую службу, прекращаются в день, в которыйпроизошли данные события, юридически прекращение трудовых отношений оформляетсясо дня, следующего после дня смерти или за днем вступления в законную силурешения суда[49].
Дляустранения неопределенности, связанной с длительным отсутствием граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, суд компетентен признать их безвестноотсутствующими или объявить умершими. Принятие таких решений возможно лишь приналичии юридического состава, слагающегося из таких фактов: а) длительногоотсутствия лиц в месте их постоянного жительства; б) отсутствия сведений оместе их нахождения и невозможности их получить всеми доступными средствами; в)истечения установленных законом сроков с момента получения последних известий оместе нахождения данных лиц[50].
Граждане,проходящие альтернативную гражданскую службу, могут быть признаны безвестноотсутствующими, если в течение года в месте их жительства нет сведений о местеих пребывания. Годичный срок исчисляется со дня получения последних сведений оних. В случае признания граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу,безвестно отсутствующими наряду с гражданско-правовыми последствиями прекращаютсятрудовые отношения. Если признанные безвестно отсутствующими граждане,проходящие альтернативную гражданскую службу, явятся или будет обнаружено ихместо пребывания, суд отменит свое решение. Однако указанное обстоятельство неповлечет возобновление трудовых отношений. Безвестное отсутствие граждан,проходящих альтернативную гражданскую службу, влечет окончательное прекращениетрудовых отношений в результате неопределенности их местонахождения и,следовательно, в силу фактической невозможности исполнять трудовые обязанности.
Когда вместе постоянного жительства граждан, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, нет сведений о месте их пребывания течение пяти лет, суд может объявитьих умершими. В случае пропажи граждан, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основаниепредполагать их гибель, объявление умершими может быть произведено спустя шестьмесяцев со дня несчастного случая или иных обстоятельств, угрожавших смертью.Как в случае признания граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу,безвестно отсутствующими, так и при признании их умершими, трудовые отношенияпрекращаются со дня, следующего за днем вступления в законную силусоответствующего решения суда. Объявление граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, умершим юридически закрепляет лишь предположение об ихсмерти, которое отмечается от судебного установления факта их смерти. В случаеявки признанных умершими граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу,или поступления сведений об их месте пребывания, суд новым решением отменяетрешение об объявлении их умершим. Запись о смерти граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, на основании новых судебных решенийаннулируется. Отмена решения суда о признании граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, умершими не является основанием длявозобновления трудовых отношений.
2.Юридические факты, прекращающие трудовые отношения в результате процедурыувольнения с альтернативной гражданской службы в силу закона. К ним относятся указанныев Федеральном законе «Об альтернативной гражданской службе» обстоятельства,обязывающие должностных лиц уволить граждан с альтернативной гражданскойслужбы, а работодателей расторгнуть трудовой договор и тем самым прекратить сними трудовые отношения.
Гражданеподлежат обязательному увольнению с альтернативной гражданской службы, т.е. этоявляется обязанностью должностных лиц, при наличии следующих оснований:
-истечениесрока альтернативной гражданской службы;
- признаниеграждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, военно-врачебнойкомиссией не годными к военной службе или ограниченно годными к военной службе;
-осуществлениегражданами, проходящими альтернативную гражданскую службу, полномочий членовСовета Федерации Федерального собрания Российской Федерации;
-избраниеграждан, проходящих альтернативную- гражданскую службу депутатамиГосударственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, депутатамизаконодательных (представительных) органов государственной власти субъектовРоссийской Федерации (руководителями высших исполнительных органов государственнойвласти субъектов Российской Федерации), депутатами представительных органовместного самоуправления, главами муниципальных образований и осуществление указанныхполномочий на постоянной основе.
Срокальтернативной гражданской службы исчисляется в месяцах и составляет периодимперативно установленный Федеральным законом «Об альтернативной гражданскойслужбе». Срок начала альтернативной гражданской службы — это определенныймомент: день убытия к месту прохождения альтернативной гражданской службы и всилу ст. 18 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службы»одновременно день приобретения статуса гражданина, проходящего альтернативнуюгражданскую службу.[51]
Истечениесрока альтернативной гражданской службы определяется Положением о порядкепрохождения альтернативной гражданской службы. Срок альтернативной гражданскойслужбы истекает в соответствующее число последнего месяца срока альтернативнойгражданской службы.
Федеральнымзаконом «Об альтернативной гражданской службе» предусмотрено, что в срокальтернативной гражданской службы не засчитываются:
— прогулы(отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подрядв течение рабочего дня);
— времянахождения в дополнительных отпусках, предоставляемых работодателем гражданам,обучающимся в образовательных учреждениях;
— время отбывания уголовного или административного наказанияв виде ареста;
— появление на работе в состоянии алкогольного,наркотического или иного токсического опьянения.
Окончаниеальтернативной гражданской службы является юридическим фактом (событием), посленаступления, которого граждане перестают быть субъектами трудовых отношений ина них перестает распространяться статус граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу. Днем окончания альтернативной гражданской службы считаетсядень прекращения работодателем срочного трудового договора при увольнениигражданина с альтернативной гражданской службы. Работодатель обязан расторгнутьсрочный трудовой договор в день истечения срока альтернативной гражданскойслужбы. Основанием прекращения трудового отношения является истечение срокаальтернативной гражданской службы, которое реализуется в административном акте— приказе должностного лица об увольнении гражданина с альтернативнойгражданской службы[52].
Гражданеподлежат увольнению с альтернативной гражданской службы по состоянию здоровья всвязи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службеили ограниченно годными к военной службе. Признание граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, не годными к военной службе или ограниченногодными к военной службе производится военно-врачебной комиссией в порядке, установленномПоложением о военно-врачебной экспертизе. Направление на военно-врачебнуюэкспертизу осуществляется руководителем федерального органа исполнительнойвласти или руководителем органа исполнительной власти субъекта РоссийскойФедерации по представлению организации-работодателя согласноподведомственности.
К.В.Фатеев считает, что поскольку альтернативная гражданская служба осуществляетсягражданами взамен военной службы по призыву, постольку законодатель уравниваетв правах на увольнение с альтернативной гражданской службы граждан своеннослужащими, проходящими военную службу по призыву, при наличии у нихуказанного основания увольнения[53].Состояние здоровья может служить основанием увольнения в строго определенныхслучаях
Понашему мнению требования к состоянию здоровья граждан, уже проходящихальтернативную гражданскую службу, могут быть понижены. Как можно уравниватьусловия работы буфетчика, гардеробщика, лифтера и условия военной службы попризыву?
Трудовыеотношения прекращаются в связи с осуществлением гражданами, проходящимиальтернативную гражданскую службу, полномочий представителей законодательнойили исполнительной власти на постоянной основе. Прекращение указанногоотношения носит постоянный характер. Если трудовые отношения прекращаются врезультате увольнения с альтернативной гражданской службы по указанномуоснованию, то при истечении срока исполняемых полномочий трудовые отношения невозобновляется. Граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, приосуществлении полномочий членов Совета Федерации Федерального СобранияРоссийской Федерации, а также при избрании депутатами Государственной ДумыФедерального Собрания Российской Федерации, депутатами законодательного(исполнительного) органов государственной власти субъекта Российской Федерации (руководителямивысшихисполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации), депутатамипредставительных органов местного самоуправления, главами муниципальныхобразований и осуществлении указанных полномочий на постоянной основе,увольняются с альтернативной гражданской службы безвозвратно и после истеченияполномочий на ней не восстанавливаются. В отличие от военной службы, которая можетприостанавливаться на срок исполнения военнослужащими полномочий представителейзаконодательной или исполнительной власти на постоянной основе, возможностьприостановления альтернативной гражданской службы на период осуществлениягражданами перечисленных полномочий действующим законодательством об альтернативнойгражданской службы не предусматривается[54].
Прекращениетрудовых отношений обусловлено исполнением на постоянной основе указанных полномочийи тем самым невозможностью исполнять трудовые обязанности. Таким образом,причинами прекращения трудовых отношений в связи с увольнением с альтернативнойгражданской службы по указанным основаниям являются юридические факты,связанные с реализацией гражданами, проходящими альтернативную гражданскуюслужбу, конституционного права на непосредственное участие в управлении деламигосударства через исполнение полномочий на постоянной основе в органах государственной,муниципальной власти или местном самоуправлении, которые не позволяют имисполнять трудовые обязанности. Однако приказ об увольнении с альтернативной гражданскойслужбы является только предпосылкой или юридическим условием прекращениятрудовых отношений.
В соответствиис приказами должностных лиц об увольнении граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, работодатели расторгают с ними срочные трудовые договора[55].
Судебноерешение, в результате вынесения которого у должностных лиц возникаетобязанность увольнения граждан с альтернативной гражданской службы. Такаяобязанность возникает в связи со вступлением в законную силу приговора суда оназначении им наказания в виде лишения свободы.
Прекращениетрудовых отношений в случае увольнения по основаниям, относящимся к событиям,влекущим обязательное прекращение трудовых отношений, не совпадает с моментомиздания приказа должностного лица об увольнении граждан с альтернативнойгражданской службы. Моментом прекращения трудовых отношений в указанныхобстоятельствах являются события, прекращающие трудовые отношения на основаниисудебного решения, в результате вынесения которого у должностных лиц возникаетобязанность увольнения граждан с альтернативной гражданской службе. Такаяобязанность возникает на основании судебного решения в связи со вступлением взаконную силу приговора суда о назначении гражданину, проходящемуальтернативную гражданскую службу, наказания в виде лишения свободы. Вступлениев законную силу приговора суда, в котором указан день начала отбываниянаказания, влечет прекращение трудового отношения.
В связисо вступлением в законную силу приговора суда о назначении гражданину,проходящему альтернативную гражданскую службу, наказания в виде лишения свободыон подлежит увольнению с альтернативной гражданской службы. Днем увольнения сальтернативной гражданской службы является день, предшествующий дню началаотбывания наказания в виде лишения свободы, указанный в приговоре суда.Уволенные с альтернативной гражданской службы граждане перестают бытьсубъектами трудового отношения со дня начала отбывания наказания, так как отбываниеуголовного наказания и трудовая деятельность, осуществляемая взамен военнойслужбы по призыву, не совместимы по своей природе. В данном случае такжеисчезает объект трудового отношения — особый вид трудовой деятельности винтересах общества и государства[56].Следовательно, прекращение трудовых отношений граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, связано со вступлением в силу приговорасуда, в котором указан день начала отбывания наказания, и в который юридически прекращаютсятрудовые отношения.
Необходимоотметить, что в отличие от граждан, проходящих военную службу по призыву, которыепри осуждении к мерам наказания в виде лишения свободы условно могут быть (поусмотрению должностных лиц) уволены с военной службы, граждане, проходящие заменяющуювоенную службу альтернативную гражданскую службу, при условном осуждении немогут быть уволены с альтернативной гражданской службы ни при каких обстоятельствах.
4.Действия должностных лиц, в компетенцию которого входит принятие решения опереводе граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, из однойорганизации в другую, направленные на прекращение трудовых отношений граждан с«предыдущими» работодателями и установление трудовых отношений с новымиработодателями.
К ихчислу относятся все виды переводов граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу, предусмотренные Положением о порядке прохожденияальтернативной гражданской службы. Граждане, проходящие альтернативнуюгражданскую службу, по инициативе должностных лиц могут быть переведены изодной организации в другую по следующим основаниям:
- в связи сликвидацией организации;
- в связи ссокращением штатной численности;
- в связи с производственнойнеобходимостью;
- в связи сналичием подтвержденных медицинским заключением противопоказаний для проживанияв местности, где проходит альтернативную гражданскую службу;
- в иных случаях(по решению Министерства здравоохранения и социального развития РоссийскойФедерации).
В эту группуоснований прекращений трудовых отношений входят действия должностных лиц, направленныена прекращение трудовых отношений. К их числу относятся решения о переводеграждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, из одной организации вдругую, которые принимаются Федеральной службой по труду и занятости по представлениюфедерального органа исполнительной власти или органа исполнительной власти субъектаРоссийской Федерации, которому подведомственна организация.[57]На основании указанного решения Федеральной службы по труду и занятостифедеральный орган исполнительной власти или орган исполнительной власти субъектаРоссийской Федерации, из подведомственной организации которого переводятсяграждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, издают приказы опереводе граждан, а работодатели расторгают с гражданами, которые переводятся вдругие организации, срочные трудовые договора. Наличие перечисленных оснований влечетобязанность должностных лиц по прекращению трудовых договоров граждан,проходящих альтернативную гражданскую службу, и не предполагает возможностьвыбора решения с учетом оценки причин увольнения и кадровой ситуации.Законодатель оставляет перечень оснований для перевода граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, из одной организации в другую открытым. Иныеслучаи могут быть установлены Министерством здравоохранения и социальногоразвития Российской Федерации.
5.Действия граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, направленные напрекращение трудовых отношений, к которым относятся все виды досрочногоувольнения по инициативе граждан. Досрочное увольнение с альтернативнойгражданской службы по инициативе граждан, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, возможно при наличии у них следующих обстоятельств:
-еслиони являются сыновьями (родными братьями) военнослужащих, погибших (умерших) в связис исполнением ими обязанностей военной службы, и граждан, проходивших военныесборы, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военнойслужбы, после увольнения с военной службы либо после окончания военных сборов;
- если они должныбыть заняты постоянным уходом за отцом, матерью, женой, родным братом, роднойсестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, когда отсутствуют другие лицаобязанные по закону содержать указанных граждан, а также при условии, чтопоследние не находятся на полном государственном обеспечении и нуждаются посостоянию здоровья в соответствии с заключением органа государственной службымедико-социальной экспертизы по месту жительства граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, в постоянном постороннем уходе (помощи,надзоре) или являются инвалидами первой или второй группы, достигли пенсионноговозраста по старости или не достигли возраста 18 лет;
- если они имеютребенка, воспитываемого без матери;
- если они имеютдвух и более детей;
- если они имеютребенка в возрасте до трех лет;
- если их матери(отцы) кроме них имеет двух и более детей в возрасте до восьми лет или инвалидас детства и воспитывает их без мужа (жены).
Названныеобстоятельства должны возникнуть уже в период прохождения альтернативнойгражданской службы.
Органыгосударственной службы медико-социальной экспертизы должны выдавать заключенияо необходимости постоянного постороннего ухода (помощи, надзора), по местужительства отца, матери, жены родного брата, родной сестры, дедушки, бабушкиили усыновителей. Кроме нуждаемости в постороннем уходе (помощи, надзоре),необходимым условием увольнения с альтернативной гражданской службы поуказанным семейным обстоятельствам является отсутствие других лиц, обязанных позакону содержать указанных граждан и заботиться о них.
Переченьоснований для досрочного увольнения с альтернативной гражданской службы являетсяисчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Семейные обстоятельства— это фактические жизненные обстоятельства, выступающие в роли предпосылок или юридическихусловий, предшествующих прекращению трудового отношения.
В связи свозникновением обстоятельств, дающих гражданам, проходящим альтернативную гражданскуюслужбу, право на досрочное увольнение с альтернативной гражданской службы, ониподают заявления с заверенными в установленном порядке копиями документов,подтверждающих наличие оснований, по которым в соответствии с Федеральнымзаконом «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, не имеющий воинскогозвания офицера и проходящий военную службу по призыву, имеют право на досрочноеувольнение с военной службы. По этому основанию не позднее месяца со дня подачизаявления граждане должны быть уволены с альтернативной гражданской службы, атрудовой договор расторгнут[58].
Такимобразом, прекращение трудового отношения представляет собой сложный фактическийсостав, состоящий из ряда последовательно наступающих юридических фактов: а — издание приказа должностного лица об увольнении гражданина с альтернативной гражданскойслужбы; б -расторжение трудового договора, и предшествующих им юридических условий,юридически оформляемый прекращением трудового договора.
2.3 Особенностидисциплинарной ответственности лиц, проходящих
альтернативнуюгражданскую службу
Лицо, проходящееальтернативную гражданскую службу обладает особой правосубъектностью. Какизвестно правосубъектность одновременно охватывает возможность:
1. Обладанияправами и обязанностями;
2. Ихсамостоятельного осуществления;
3. Ответственностьюза нарушение трудовых и служебных обязанностей.
Правосубъектностьлица, проходящего альтернативную гражданскую службу — это сочетание трудовой иадминистративной правосубъектности.
Общиеправа и обязанности как субъекта административного права устанавливаютсяФедеральным законом «Об альтернативной гражданской службе», а права иобязанности субъекта трудового права (работника) закреплены в ст. 21 Трудовогокодекса. Здесь можно выделить следующие права и обязанности: статутные,функциональные, социально-личностные.
Кромеэтого все права лица, направленного на альтернативную гражданскую службу, в томчисле и трудоправовые права можно классифицировать как общие и специальные.
Поаналогии со специальными правами можно выделить и специальные обязанностиальтернативного служащего. Располагая значительными правами альтернативныйгражданский служащий имеет и четкие запреты (правоограничения), устанавливающиеграницы, выход за которые государство запрещает. Именно эти ограничения, а нетолько права и обязанности подчеркивают своеобразие трудоправового статусалица, проходящего альтернативную гражданскую службу.
Запреты,связанные с альтернативной гражданской службой, изложены в Федеральном законе «Об альтернативной гражданской службе»
Государство, возлагая наработников определённые обязанности и наделяя их соответствующими правами,устанавливает ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнениеработником по его вине возложенных на него обязанностей.
Институт дисциплинарнойответственности существует не только в трудовом, но и в государственном,муниципальном и административном праве. Это же можно и сказать о материальнойответственности.
В каждой отрасли правасуществуют или должны существовать свои виды юридической ответственности, ноони проявляются не вместо, а вместе с пятью общеправовыми, так как видыотраслевой ответственности — модификация общеправовой ответственности. При этомотрасли публичного права тяготеют к модификации административной идисциплинарной ответственности, а отрасли частного права- к гражданско-правовойответственности. Трудоправовая ответственность имеет особый характер,определяемый сочетанием частных и публичных начал в рамках отрасли.Дисциплинарная ответственность как один из видов трудоправовой ответственностихарактеризуется рядок принципов. К таком принципам следует отнести:
-принцип законностидисциплинарной ответственности;
-принцип обоснованности исправедливости дисциплинарной ответственности;
-принцип целесообразностидисциплинарной ответственности;
-принцип быстротынаступления дисциплинарной ответственности.[59]
В научной литературе потрудовому праву также выделяется принцип неотвратимости дисциплинарнойответственности, который до принятия ТК трактовался как привлечение к ней засовершение любого дисциплинарного проступка или использование администрациейправа альтернативы, т.е. права выбора в применении мер дисциплинарного илиобщественного воздействия к нарушителю трудовой дисциплины[60]
По мнению юристов,специализирующихся в области трудового права, дисциплинарная власть не заимствуетсяработодателем у государства, и государство не наделяет ею работодателя. Такаяприрода проистекает из самой природы организации как социального автономногообразования в силу необходимости организовывать и контролировать труднесамостоятельных (наемных) работников. При этом законодательством определяютсятолько пределы дисциплинарной ответственности. Целью привлечения кдисциплинарной ответственности должно являться поддержание должного порядка уконкретного работодателя. Оно осуществляется только в установленных закономслучаях и при исключительных обстоятельствах, т.е. при наличии дисциплинарногоправонарушения. Порядок привлечения к дисциплинарной ответственности, как идругие проблемы, связанные с ним, должны регламентироваться на локальном уровнев правилах внутреннего трудового распорядка. При этом локальные нормы не могутухудшать положение работника по сравнению с законом.[61]
Дисциплинарнаяответственность, как и любой другой вид юридической ответственности,реализуется в рамках охранительных правоотношений. С учётом характераустановленных государством санкций, а также субъектов, которые несутответственность, в трудовом праве различают общую и специальную дисциплинарнуюответственность.
Общая дисциплинарнаяответственность регулируется Трудовым кодексом РФ и распространяется на всехработников, помимо тех, для кого наряду с общими нормами введена специальнаядисциплинарная ответственность, установленная федеральными законами, уставами иположениями о дисциплине отдельных категорий работников.
Под специальнойдисциплинарной ответственностью понимается совокупность правовых норм,определяющих обязанность специальных субъектов трудового права понести мерыдисциплинарного взыскания, предусмотренные соответствующими федеральнымизаконами, уставами и положениями о дисциплине отдельных категорий работников.
«Специальнаядисциплинарная ответственность установлена уставами и положениями о дисциплинедля некоторых категорий работников отдельных отраслей экономики, а такжедругими нормативными актами»[62].
Специальнаядисциплинарная ответственность установлена федеральными законами, уставами иположениями о дисциплине для отдельных категорий работников (ст. 191 ТК РФ),которые могут действовать наряду с Трудовым кодексом РФ.
Некоторые авторыуказывают на то, что выделение специальной ответственности происходит на основеспециализированных законодательных актов[63].
Трудоваяправосубъектность является общей предпосылкой дисциплинарной ответственности,и, кроме этого, различают специальную предпосылку — выполнение трудовыхобязанностей особо ответственного характера.
В юридической литературеназываются следующие основания для выделения субъектов специальнойдисциплинарной ответственности:
1) особый характертрудовых функций отдельных групп работников, выполняющих трудовые обязанности;
2) особо вредныепоследствия дисциплинарных проступков, причиняемые совершением дисциплинарныхпроступков работниками в отдельных отраслях сферы услуг и экономики, гдедействуют федеральные законы, уставы и положения о дисциплине.
3) субъектом специальнойдисциплинарной ответственности может быть только работник, который состоит втрудовых отношениях с конкретной организацией, относящейся к отдельной отраслиэкономики.
Действие соответствующихфедеральных законов, уставов и положений о дисциплине распространяется не навсе категории работников конкретной отрасли экономики, а только на те, которыеспециально указаны в соответствующем нормативном акте.
Вместе с тем необходимоподчеркнуть, что работник — альтернативный гражданский служащий, обладающимспециальным правовым статусом должен, по нашему мнению, являться субъектомспециальной дисциплинарной ответственности.
Как уже отмечалосьспециальная дисциплинарная ответственность отличается от общей по:
1) кругу лиц,подпадающих под действие соответствующих норм;
2) по мерамдисциплинарного взыскания;
3) кругу лиц иорганов, наделенных дисциплинарной властью;
4) по установленномупорядку обжалования.
Большинством этихособенностей характеризуется и привлечение к дисциплинарной ответственностилиц, проходящих альтернативную гражданскую службу.
Можно выделить следующиеспецифические черты ответственности альтернативных гражданских служащих:
а) повышеннаяответственность, поскольку альтернативная гражданская служба является одной изформ реализации воинской обязанности гражданина Российской Федерации;
б) привлечение кдисциплинарной ответственности за правонарушение не исключает того, чтобы этоже деяние было квалифицировано как другой вид правонарушения и влеклосоответствующую юридическую ответственность, например, материальную,административную, гражданско-правовую, уголовную.
в) специальные мерыответственности (только замечание и выговор)
Вместе с тем следуетотметить, что на таких работников распространяется общая дисциплинарнаяответственность, предусмотренная ст. 192 ТК РФ.
Как известно, наиболеестрогой и крайней мерой воздействия на нарушителей трудовой дисциплины являетсяувольнение по соответствующим основаниям. Но увольнение как вид дисциплинарнойответственности в данном случае неприменим, так как работодатель не имеетработодательской власти уволить лицо, грубо нарушающее трудовую дисциплину, таккак последний проходит альтернативную гражданскую службу, и она не может бытьпрекращена досрочно по таким основаниям.
Так как альтернативнаягражданская служба является заменой военной, считаем правомерным введенияспециальной дисциплинарной ответственности и специальных видов дисциплинарныхвзысканий по аналогии с дисциплинарной ответственностью военнослужащих.
Дисциплинарное взысканиеявляется установленной государством мерой ответственности за дисциплинарныйпроступок, совершенный гражданином, направленным на альтернативную гражданскуюслужбу, и применяется в целях предупреждения совершения дисциплинарныхпроступков.
Задисциплинарный проступок к гражданину, призванному на альтернативнуюгражданскую службу могли бы применяться следующие виды дисциплинарныхвзысканий:
- выговор;
- строгий выговор;
-уменьшение днейочередного оплачиваемого отпуска в зависимости от тяжести дисциплинарногопроступка;
— продление срокаальтернативной гражданской службы в зависимости от тяжести дисциплинарногопроступка.
Так в случае однократногогрубого нарушения трудовой дисциплины (те случаи, которые дают правоработодателю увольнять всех остальных работников по п.6 ч. 1 ст. 81 ТК)уменьшение дней отпуска до 14 календарных дней.
В случае неоднократногонеисполнения трудовых обязанностей — уменьшение отпуска на 7 календарных дней.
Соответственно — увеличение срока альтернативной гражданской службы именно на эти срок, а не наколичество времени прогула.
Данные положениянеобходимо включить в Закон «Об альтернативной гражданской службе»,предусмотрев там статью о дисциплинарной ответственности, а также в Положение опорядке прохождения альтернативной гражданской службы, установленногоПравительством РФ.
Порядок же привлечения кдисциплинарной ответственности лиц, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу должен оставаться аналогичным общему порядку, установленному трудовымзаконодательством в ст. 193 ТК РФ, но с обязательным уведомлениемсоответствующий орган исполнительной власти, а также военный комиссариат
До наложениядисциплинарного взыскания необходимо поведение проверки или расследования, которуюследует называть служебной, так как отношения существующие после поступления наальтернативную гражданскую службу можно назвать служебно-трудовыми.
Служебная проверка(расследование)- это совокупность мероприятий, проводимая соответствующимидолжностными лицами работодателя в целях своевременного, всестороннего, полногои объективного исследования дисциплинарных проступков лиц, проходящихальтернативную гражданскую службу. Проведение проверки должно являетсяобязательным условием привлечения к дисциплинарной ответственности.
Служебная проверка должнапроводиться по решению работодателя- представителя нанимателя.
При проведении проверкидолжны быть полностью объективно и всесторонне установлены:
1) факт совершениядисциплинарного проступка;
2) вина работника,проходящего альтернативную гражданскую службу;
3) причины иусловия, способствовавшие совершению проступка;
4) характер и размервреда, причиненного в результате дисциплинарного проступка;
Проверка и применениидисциплинарного взыскания должны быть завершены не позднее чем через один месяцс момента обнаружения проступка и не позднее шести месяцев со дня совершенияпроступка.
Работник — альтернативныйгражданский служащий, имеет право:
1) давать устные иписьменные объяснения, представлять заявления, ходатайства и иные документы;
2) обжаловатьрешения и действия работодателя в соответствующие органа исполнительной власти,органы по труду и в суд;
3) ознакомиться срезультатами проверки.
По результатам проверкидолжно быть составлено письменное заключение, в котором необходимо указать:
1) факты иобстоятельства, установленные по результатам проверки;
2) предложения оприменении к работнику дисциплинарного взыскания или о неприменении такового.
Письменное заключение подписываетсяруководителем организации- работодателя. На основании этого заключения приказомналагается дисциплинарное взыскание, с которым работника знакомят под распискув соответствии со ст.193 ТК РФ. Результаты служебной проверки приобщаются кличному делу лица, проходящего альтернативную гражданскую службу.
Считаем необходимымвнести дополнение в специальное законодательство об обязательностиинформирования нанимателя — государственного органа исполнительной власти, атакже военный комиссариат о применении дисциплинарного взыскания к работнику-альтернативному гражданскому служащему.
Исходя из вышесказанного,целесообразным было бы ввести специальную дисциплинарную ответственность длялиц, проходящих альтернативную гражданскую службу. Для чего внести дополнения вЗакон «Об альтернативной гражданской службе», предусмотрев статью одисциплинарной ответственности и видах дисциплинарной ответственности, вПоложение о порядке прохождения альтернативной гражданской службы включитьчасть «Дисциплинарная ответственность лиц проходящих альтернативную гражданскуюслужбу» порядок проведения расследования дисциплинарного нарушения.
Заключение
На основании проведенногоисследования получены следующие теоретические выводы.
1. ВРоссии накоплен определенный опыт применения оснований для замены военнойслужбы по призыву альтернативной гражданской службой, определены характерныеусловия, при соблюдении которых гражданин имеет право на замену военной службыальтернативной. В этом содержится немало рационального и поучительного. Каксвидетельствует изложенный выше материал, этот опыт может и долженстимулировать развитие современного российского законодательства о заменевоенной службы альтернативной гражданской службой и ее правовых оснований.
2. Внастоящее время в отечественном законодательстве имеется пакет нормативныхправовых документов, регламентирующих условия и порядок реализации гражданамиконституционного права, предусмотренного ст. 59 п. 3 Конституции РФ. Однако,организационные проблемы при реализации гражданами конституционного права на альтернативнуюгражданскую службу неизбежно влекут за собой оперативное внесение изменений взаконодательные акты Российской Федерации, связанные с реализацией гражданамиконституционного права на замену военной службы по призыву альтернативнойгражданской службой.
3.Трудовая деятельность граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу,регулируется Трудовым кодексом РФ с учётом особенностей, предусмотренныхФедеральным законом «Об альтернативной гражданской службе».
4.Трудовые отношения представляют собой сложный фактический состав, состоящий изряда последовательно наступающих юридических фактов.
5. Лицо,проходящее альтернативную гражданскую службу обладает особой правосубъектностьюи соответственно несёт специальную ответственность за нарушение трудовых ислужебных обязанностей.
Трудовойдоговор гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, имеетхарактерные черты, выделяющие его среди трудовых договоров с работниками иныхкатегорий. Его сторонами выступают гражданин мужского пола в возрасте от 18 до27 лет, который не пребывает в запасе, имеет право на замену военной службы попризыву альтернативной гражданской службой, лично подал заявление в военныйкомиссариат о желании заменить военную службу по призыву альтернативнойгражданской службой, и в отношении которого призывной комиссией принятосоответствующее решение (работник) и организация, которая определяетсяпризывной комиссией согласно плану специально уполномоченного федеральногооргана исполнительной власти (работодатель). Статус гражданина, проходящегоальтернативную гражданскую службу, устанавливается Федеральным законом «Обальтернативной гражданской службе» в соответствии с Конституцией РоссийскойФедерации и включает в себя совокупность прав и свобод, гарантированныхгосударством, а также их обязанностей и ответственности, установленныхфедеральными конституционными законами, Федеральным законом «Об альтернативнойгражданской службе», другими федеральными законами и иными нормативнымиправовыми актами Российской Федерации. В отличие от общих прав и обязанностейработников, закрепленных в ст. 21 ТК РФ, статус гражданина, проходящегоальтернативную гражданскую службу, включает ряд дополнительных трудовыхобязанностей. В трудовом договоре с гражданином, направленным для прохождения альтернативнойгражданской службы, предусматривается ряд дополнительных гарантий, а наорганизацию (работодателя) возлагаются дополнительные (по сравнению с общими)обязанности. Трудовой договор с гражданином, проходящим альтернативнуюгражданскую службу, в отличие от общих правил изменяется и прекращается поспециальным основаниям, предусмотренным законодательством об альтернативнойгражданской службе. Срок действия договора с гражданином, проходящимальтернативную гражданскую службу, не должен превышать срок альтернативнойгражданской службы. Трудовой договор должен быть прекращен работодателем в деньистечения срока альтернативной гражданской службы. Трудовой договор сгражданином, проходящим альтернативную гражданскую службу, не может бытьрасторгнут по инициативе гражданина (работника) и организации (работодателя).
Граждане,проходящие альтернативную гражданскую службу, подпадают под специальныйправовой режим, в связи с чем на них возлагаются не только общегражданские иобщие обязанности, но и специальные, а также повышенные обязанности.
Сферавзаимной договоренности гражданина, проходящего альтернативную гражданскуюслужбу, и его работодателя ограничена.
Трудовоеправоотношение гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, иработодателя возникает, изменяется и прекращается в силу сложного фактическогосостава, обязательным элементом которого является специфический, присущийтолько институту альтернативной гражданской службы факт — принятиеуполномоченным органом решения о направлении гражданина на альтернативнуюгражданскую службу, о переводе гражданина, проходящего альтернативнуюгражданскую службу, из одной организации в другую, об увольнении гражданина сальтернативной гражданской службы.
Кругпроблем правового регулирования трудовой деятельности граждан, проходящихальтернативную гражданскую службу, значительно шире тех, которые явилисьпредметом настоящего исследования, что свидетельствует о необходимостидальнейшей разработки темы.
Возможносовершенствование законодательства об альтернативной гражданской службе,усиление трудоправовых гарантий лиц, проходящих альтернативную гражданскуюслужбу, изменит ситуацию и сделает альтернативную гражданскую службу болееприемлемым способом замены военной службы по призыву.
Обобщая все вышесказанноебез сомнений можно констатировать, что принятие 2003 году Федерального закона«Об альтернативной гражданской службе» с учетом его концептуальных положенийявляется важнейшим этапом построения правового государства и представляет собойочередной шаг в направлении развития демократических институтов в РоссийскойФедерации. Вместе с тем данный закон, а также Трудовой кодекс требуютсущественных изменений и дополнений.
Так,считаем необходимым дополнить Трудовой кодекс главой «Особенности регулированиятруда лиц, проходящих альтернативную гражданскую службу», в которойпредусмотреть статьи об испытании, дисциплинарной ответственности, внутреннемсовместительстве, продолжительности оплачиваемого отпуска, гарантияхкомпенсациях лицам, проходящим альтернативную гражданскую службу, а такжечленам их семей. А именно:
1.Внести дополнения в ст. 83 -пункт 13-истечение срока альтернативной гражданскойслужбы, либо «Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящимот воли сторон» в виде пункта 13- окончание срока альтернативной гражданскойслужбы. Считаем это обоснованным, так как срок окончания альтернативнойгражданской службы является основанием для прекращения трудового договора и независит от волеизъявления работника и работодателя.
2. Так как альтернативнаягражданская служба является заменой военной, считаем правомерным введенияспециальной дисциплинарной ответственности и специальных видов дисциплинарныхвзысканий по аналогии с дисциплинарной ответственностью военнослужащих, аименно: строгого выговора, уменьшение отпуска до 14 календарных дней за грубоенарушение трудовой дисциплины.
3. Ввести запрет навнутреннее совместительство лица, проходящего альтернативную гражданскуюслужбу.
4. Продолжительностьежегодного оплачиваемого отпуска должна составлять30 календарных дней.
Списоклитературы
МЕЖДУНАРОДНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ
1. Всеобщаядекларация прав человека (10 декабря 1948 года). // Международная защита прав исвобод человека: сборник документов, М., Юрлит., 1990, 672 с.
2. Международныйпакт о гражданских и политических правах (19 декабря 1966 года). //Международная защита прав и свобод человека: сборник документов. М., Юрлит.,1990, 672 с.
3. Факультативныйпротокол к Международному пакту о гражданских и политических правах (19 декабря1966 года) // Международная защита прав и свобод человека: сборник документов.М., Юрлит., 1990, 672 с.
4. Заключительныйакт Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе (1 августа 1975 года).// Международная защита прав и свобод человека: сборник документов. М., Юрлит.,1990, 672 с.
5. Итоговый документВенской встречи представителей государств-участников Совещания по безопасностии сотрудничеству в Европе (15 января 1989 года). // Международная защита прав исвобод человека: сборник документов. М., Юрлит., 1990, 672 с.
6. Устав ОрганизацииОбъединенных Наций и Статут Международного Суда. // ООН, ДепартаментОбщественной Информации, 112 с.
7. Декларация ООН «Оликвидации всех форм нетерпимости и дискриминации на основе религий иубеждений» // СССР и международное сотрудничество в области прав человека.Документы и материалы. М., 1989, 510 с.
8. РезолюцияКомиссии ООН по правам человека от 22 апреля 1998 г. N 1998/77 «Отказ отнесения военной службы по соображениям совести».
НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ
9. КонституцияРоссийской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года //Российская газета, 1993, 25 декабря).
10. Декларация прав исвобод человека и гражданина. (Принята постановлением Верховного Совета РСФСР22 ноября 1991 г. // Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР, № 52, ст.1865).
11. Уголовный кодексРоссийской Федерации (Федеральный закон от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // СЗ РФ,1996, № 25, ст. 2954)
12. Трудовой кодексРоссийской Федерации (Федеральный закон от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ // СЗРФ, 2002, № 1, ч.1, ст.3).
13. Федеральный законот 25 июля 2002 года № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» // СЗ РФ,2002, № 30, ст.3030 с изменениями дополнениями.
14. Федеральный законот 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (ред.от 26.04.2004) // СЗ РФ, 1998, № 13, ст.1475.
15. Федеральный закон от 26.02.1997 № 31-ФЗ «Омобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» (ст. 17 и 20) /СЗ РФ,03.03.1997, №9, ст. 1014;
16. Закон РФ от 27апреля 1993 г. «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права исвободы граждан» (с изм. и доп. Федеральным законом от 14 декабря 1995 г. №197-ФЗ // Ведомости СНД и ВС РФ, ст. 685; СЗ РФ, 1995, № 51, ст.4970).
17. ПостановлениеПравительства Российской Федерации от 11.12.2003 № 750 «Об организацииальтернативной гражданской службы» ( с изменениями от 28июля 2005г.) (вместе с«Правилами предоставления федеральными органами исполнительной власти иорганами исполнительной власти субъектов Российской Федерации предложений,связанных с организацией альтернативной гражданской службы, а также принятияспециально уполномоченным федеральным органом исполнительной власти решений повопросам участия указанных органов в организации альтернативной гражданскойслужбы». // СЗ РФ, 22.12.1003, № 51, ст. 4984.
18. ПостановлениеПравительства Российской Федерации от 28.05.2004 № 256 «Об утвержденииПоложения о порядке прохождения альтернативной гражданской службы» // Собраниезаконодательства РФ от 7 июня 2004г. № 23 ст.2309.
19. ПостановлениеПравительства Российской Федерации от 25.02.2003 № 123 (ред. от 30.04.2005г.)«Об утверждении положения о военно-врачебной экспертизе» // СЗРФ, 2003, № 10,ст. 902.
20. Указ ПрезидентаРоссийской Федерации от 21 июля 2003 г. № 793 «Вопросы организацииальтернативной гражданской службы» // СЗ РФ, 28.07.2003, N 30, ст. 3044.
21. Указ ПрезидентаРоссийской Федерации от 25 ноября 996 г. № 1592 «О мерах по обеспечениювоенного строительства Российской Федерации» // СЗ РФ, 1996, N 49, ст. 5533.
22. ПриказМинистерства здравоохранения и социального развития РФ от 12 апреля 2006 г. N 286«Об утверждении перечней видов работ, профессий, должностей, на которыхмогут быть заняты граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, иорганизаций, где предусматривается прохождение альтернативной гражданскойслужбы».// Текст приказа опубликован в Бюллетене нормативных актовфедеральных органов исполнительной власти от 29 мая 2006 г. N 22
23. ПостановлениеМинтруда РФ от 03.03.2004 г. № 27 «Об утверждении перечней видов работ,профессий, должностей, на которых могут быть заняты граждане, проходящиеальтернативную гражданскую службу, и организаций, где предусматриваетсяпрохождение альтернативной гражданской службы». // Текст постановленияопубликован в еженедельном сборнике законодательных и нормативных актов РФ«Экспресс-закон», июнь 2004 г., N 23
24. ДирективаМинистра обороны РФ «Об организации прохождения альтернативной гражданскойслужбы в Вооруженных Силах Российской Федерации» от 5 ноября 2003 г. № Д-73.
25. Сборникциркуляров Министерства внутренних дел СССР по вопросам воинской повинности,1974-1990 г.г.
26. Декреты Советскойвласти, М., 1957.
27. Декреты Советскойвласти, М., 1968.
АКТЫ СУДЕБНЫХ ОРГАНОВ
28. ОпределениеКонституционного Суда Российской Федерации от 22.05.1996 г. // Справочнаясистема «Консультант плюс».
29. ПостановлениеПленума Верховного Суда РСФСР от 26 июня 1974 г. № 33 «О рассмотрении судамиРоссийской Федерации гражданских дел в порядке надзора» (в редакциипостановления Пленума от 21 декабря 1993 г. № 11).
30. ПостановлениеПленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 августа 1982 г. № 3 «Оприменении судами Российской Федерации законодательства, регулирующегорассмотрение гражданских дел в кассационной инстанции» (в редакциипостановления Пленума от 21 декабря 1993 г. № 11).
31. ПостановлениеПленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах применения судамизаконодательства о воинской обязанности, военной службе и статусевоеннослужащих» от 14 февраля 2000 г. № 9 // Российская газета, 2000, 24февраля.
32. Обзор надзорнойпрактики судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РоссийскойФедерации за 2002 год от 21.08.2003 // Бюллетень Верховного Суда РоссийскойФедерации № 9, 2003 г.
33. ОпределениеВерховного Суда Российской Федерации от 14 июня 2002 года, дело № 49-Г02 – 37// Справочная система «Консультант плюс».
34. РешениеВерховного Суда Российской Федерации от 1 декабря 1999 года № ГКПИ 99-908 //справочная система «Консультант Плюс».
35. Постановление КонституционногоСуда Российской Федерации от 23 ноября 1999 года № 16-П // СЗ РФ, 1999, № 51,ст. 6363.
36. Обзор судебнойпрактики Верховного Суда Российской Федерации от 2 декабря 1998 г. // БюллетеньВерховного Суда Российской Федерации, 1999, № 3.
37. Обзор судебнойпрактики Верховного Суда Российской Федерации от 20 февраля 1997 г. //Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 1997, № 3.
38. ОпределениеВоенной коллегии Верховного Суда РФ по гражданскому делу № 2н-04227/95 по делуМ. // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 1996, № 10.
КОММЕНТАРИИ К ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ
39. Комментарий к Трудовому кодексуРоссийской Федерации / Отв. ред. Ю.П. Орловский. М., 2002.
40. Комментарий к Федеральному закону ««Обальтернативной гражданской службе» / Под ред. М.И. Петрова. М., 2003.
41. Комментарий к Федеральномузакону ««Об альтернативной гражданской службе» / Под ред. Н.А. Петухова. М.,2003.
42. Манзина М.П.Комментарий к Федеральному закону ««Об альтернативной гражданской службе». М.,2004.
43. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации (подред. В.И. Шкатуллы) — М.:«Норма», 2006 (к ст. 349 ТК РФ);
44. Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативнойгражданской службе». /Кот.авт.: Голенко Ф.H., ЗателепинO.K., КовалевВ.И., Кудашкин А.В., Овчаров О.А., Петухов Н.А., Фатеев К.В.(под редакцией И.Л. Пегухова),Серия «Право в Вооруженных Силах -консультант». — М.: «За прававоеннослужащих», 2003;
45. Комментарий к Федеральному закону «О воинскойобязанности и военной службе» /Кол л. авт.: Герасимов А.С., Дуби кС.Н., Ивашин А.А., Кудашкин А.В., МитюричДА., Овчаров О.А., Фатеев К.В.- М.: *3а права военнослужащих", 2002;
МОНОГРАФИИ, УЧЕБНИКИ, УЧЕБНЫЕ ПОСОБИЯ
46. Антипьева Н.В.Контракт о прохождении военной службы как соглашение о труде // Российскийюридический журнал. 2006. № 4.
47. Бражник Ф.С. Альтернативная гражданская служба в РоссийскойФедерации. — М., 2003;
48. Бугров Л.Ю.Трудовой договор и «фирменные» правила управления персоналом // Российскаяюстиция. 2002. № 5.
49. ГоловинаС.Ю. Договорные конструкции трудового права // Цивилистические записки.Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 3. М., 2004. С.277-290.
50.Головина С.Ю. Правовое регулирование труда отдельных категорийработников. М., 2003.
51. Гришковец А.А. Правовое регулирование государственнойгражданской службы в РФ. /Учебный курс. М., 2003;
52. ГусовК.Н., Толкунова В.Н. Трудовое право России. М.: Издательство Юристъ, 2006. С.316-317.
53. ГаврюшенкоП.И., Климаков Л.Л., Прудников А.С. Все об альтернативной гражданской службе. — Система ГАРАНТ, 2005 г.
54. Ершова Е.А. Трудовые правоотношениягосударственных гражданских и муниципальных служащих в России. М., 2008.
55. Лушникова М.В., Лушников А.М. Очеркитеории трудового права.- СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центрПресс», 2007.С.851
56. Мироненко С.А. Особенностиправового регулирования порядка заключения и расторжения срочного трудовогодоговора // Четвертый трудовой кодекс России. Сборник научных статей / Под.ред. В.Н. Скобелкина. Омск, 2002. С.261.
57. ПчелинцевА.В. Право на альтернативную службу. // В кн.: Религия и права человека, М.,Наука, 1996.
58. Российскаягазета. N 138-139 от 30.07.2002 г.
59. Скачкова Г.С.Регулирование труда лиц гражданского персонала. М., 2005. С.14.
60. Трудовоеправо России: Учебник / под ред. А.М. Куренного.- М.: Юристъ, 2006. С. 344
61. Чиканова Л.А.Трудовой договор//Трудовое право. 2004. №№ 4-5. С.60.
ДИССЕРТАЦИИ И АВТОРЕФЕРАТЫ
62. Мигачев Ю.И.Конституционные права военнослужащих (Сравнительное исследование законодательстваРоссийской Федерации, США, Франции и ФРГ). // Дисс. канд. юр. наук, М., ВКИ,1993г.
63. Гаврюшенко П.И. Конституционно-правовоерегулирование права граждан на альтернативную гражданскую службу: вопросытеории и практики. // Дисс. канд. юр. наук, М., Современная гуманитарнаяакадемия, 2004г.
64. Харащо В.Г.Особенности правового регулирования труда граждан, проходящих альтернативнуюгражданскую службу.//Дисс. на соискание учёной степени канд. юр. наук,Екатеринбург, УГЮА, 2008г.