Особенности законодательного регулирования труда иностранных граждан на территории Российской Федерации

/>/>/>оглавление
Введение
Глава I. Правовое регулированиетруда иностранных граждан в Российской Федерации
1.1 Анализ норм Конституции РФ, федерального законодательства,регулирующих правовое положение иностранцев в России
1.2    Особенностиправового статуса иностранных граждан на территории РФ
1.3 Специфика правового регулирования трудовой деятельностииностранных граждан в Российской Федерации
Глава II. Актуальные проблемыИспользования труда иностранных работников в рф и пути их преодоления
2.1 Порядок привлечения и использования в Российской Федерациииностранной рабочей силы
2.2 Практика реализации органами исполнительной власти в сферемиграции прав иностранных граждан и работодателей, использующих их труд
2.3 Правовые проблемы внешней трудовой миграции в России
Заключение
Списоклитературы
/>Введение
иностранная рабочая сила правовоерегулирование
Актуальность темы исследования: за прошедшее десятилетие,благодаря росту уровня жизни (так, реальные зарплаты и пенсии за этот периодвозросли более чем в 3 раза), социальным и демографическим программам заметно выросларождаемость и одновременно – снизилась смертность.
Если на рубеже тысячелетий естественная убыль населениясоставляла без малого миллион человек в год, то к 2009-му она сократиласьпримерно в 4 раза. Но всё же это – убыль. А значит, в России не так уж многорабочих рук. Уже одного этого аргумента (а есть и множество других) достаточно,чтобы признать: приток тех, кто готов трудиться, России нужен.
Однако верно и другое. Раз люди едут сюда, раз они готовыработать в России – значит, наша страна для них привлекательна. И значит, мыимеем возможность выбирать, кого сюда приглашать. Речь идет и о качестве мигрантов,т.е. уровне их образования и квалификации; и о том, какие территории болеевсего нуждаются в их притоке (а какие, соответственно, не очень); и о том,каким предприятиям и отраслям они нужны.
Россия столкнулась с процессами внешней трудовой миграции(временной добровольной трудовой деятельности гражданина за пределами государствагражданства) после распада СССР и образования независимого государства — Российской Федерации.
Россия становится как донором (в России большое количествоиностранных работников из стран СНГ), так и реципиентом иностранной рабочейсилы (российские работники трудятся почти во всех странах мира, привлекающихиностранную рабочую силу). Конституция и другие основные законодательные актыоткрыли Россию для международной трудовой миграции и вовлекли в международныйтрудовой обмен. Это, в свою очередь, поставило Россию перед проблемойрегулирования труда работников-мигрантов, а также зашиты прав российскихработников за рубежом.
На современном этапе, в условиях усиления процессовглобализации мировой экономики, для Российской Федерации важное значение имеетфактор вхождения в мировое экономическое пространство, составной частью которогоявляется международный рынок труда. Интеграция Российской Федерации в этотрынок предполагает активное вовлечение в процессы внешней трудовой миграции.
Проблема обеспечения эффективного регулирования миграционныхпроцессов в интересах устойчивого социально-экономического развития, обеспечениянациональной безопасности, прав и свобод человека и гражданина прочноутвердилась в ряду приоритетных задач внутренней и внешней политики РоссийскойФедерации.
Сегодня от миграционных процессов, в особенности связанных свнешней трудовой миграцией, во многом зависят количественные и качественныепоказатели российской экономики. Сбалансированная миграционная политикавыступает весомым аргументом во внешней политике России на пространстве СНГ иряде направлений в дальнем зарубежье, фактором, способным оказывать ощутимоевлияние на социально-экономическую ситуацию в регионах страны.
Особую актуальность проблематика трудовой миграции приобрелав свете сложившейся непростой ситуации в мировой экономике. Подобно другимстранам, подвергшимся воздействию мирового финансово-экономического кризиса,рынок труда в России на кризис отреагировал увеличением безработицы средироссийских и иностранных граждан.
Степень научной разработанности темы: в связи с тем, чтопроблемы, связанные с международным трудом новы для России, тема правовогорегулирования труда работников-мигрантов стала разрабатываться лишь с 90-х годов20 века. И хотя проблема международного труда является актуальной для российскойправовой науки, вопросы регулирования трудовых отношений работников-мигрантов вне многочисленных литературных источниках рассмотрены лишь косвенно.
Во-первых, большинство работ призваны дать практическийкомментарий нормативных актов, регулирующих вопросы международного труда, и оказатьпомощь в правоприменительной практике трудящимся-мигрантам и работодателям. Всвязи с этим в них не исследуются правовые проблемы регулирования трудаработников-мигрантов.
Во-вторых, некоторые исследования носятсоциально-экономический характер, что оставляет поле деятельности для изученияправовых вопросов международного трудового обмена.
В-третьих, остаются не исследованными особенности трудовыхотношений работников-мигрантов.
Все это обуславливает необходимость целенаправленногоизучения проблем регулирования труда работников-мигрантов.
Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиесяв области применения российского законодательства в отношении иностранныхфизических лиц.
Предметом исследования являются состояние обеспеченияконституционного порядка пребывания на территории Российской Федерации иностранныхграждан и лиц без гражданства, а также нормы законодательных и другихнормативных актов, имеющих отношение к правовому положению иностранных граждани лиц без гражданства в России.
Целью исследования является определение особенностейтрудоправового статуса работников-мигрантов и специфики правового регулированияих трудовой деятельности на территории РФ, анализ практики реализации органамиисполнительной власти в сфере миграции прав иностранных граждан и работодателей,использующих их труд.
Достижение поставленной целипотребовало решения следующих задач:
1.Проанализировать нормативные правовые акты, регулирующие трудиностранных граждан в Российской Федерации.
2. Рассмотреть актуальные проблемыиспользования труда иностранных работников в РФ и пути их преодоления.
Методологическую основу исследования составляют комплексобщенаучных и специальных методов изучения правовых явлений и процессов в сферемиграционной политики: исторический, сравнительно-правовой,логико-аналитический, системно-структурный, анализ нормативных актов, изучениеи анализ научной литературы.
Правовая и законодательная база исследования базируется нанормах Конституции Российской Федерации, действующего миграционного и гражданскогозаконодательства, а также других законов и ведомственных нормативных актов.
Теоретической основой исследования послужили работы по наукетрудового права, а также по наукам конституционного, гражданского,административного, семейного, международного, международного частного права, вкоторых рассматриваются вопросы, относящиеся к теме исследования.
Практическая значимость положений,выносимых на защиту, состоит в научном осмыслении сущности современногомиграционного процесса в Российской Федерации, обобщении и анализе имеющегосяпо этой проблеме научного материала.
Структура исследования: цели и задачи исследования определилиструктуру и логику построения работы. Она состоит из введения, двух глав, объединяющихшесть параграфов, заключения, списка использованных источников и приложений.
/>Глава I. Правовое регулирование труда />иностранных граждан в Российской Федерации/>1.1 Анализ норм КонституцииРФ, федерального законодательства, регулирующих правовое положение иностранцевв России
Принципы и нормы, которым должно следовать государство в определенииправового статуса иностранных граждан, закреплены в Декларации о правахчеловека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают,принятой Генеральной Ассамблеей ООН в 1985 г.
Такие нормы закрепляют: права любого государства устанавливать правовойрежим иностранцев, исходя при этом из своих международных обязательств;обязанность иностранцев соблюдать законы страны пребывания (жительства), а заих нарушение нести ответственность наравне с гражданами этого государства;недопустимость массовых высылок иностранцев, законно находящихся на территорииданной страны (индивидуальная высылка возможна только по закону); правоиностранца на защиту государства своего гражданства: для пользования своимиправами иностранному гражданину должен быть предоставлен свободный доступ вдипломатические представительства и консульские учреждения государства егогражданства.
Правовое положение иностранных граждан на территории России регулируетсяКонституцией Российской Федерации, Федеральными законами, Указами ПрезидентаРоссийской Федерации, Постановлениями Правительства Российской Федерации,законодательством субъектов Российской Федерации. Наряду с этим правовоеположение иностранных граждан в Российской Федерации определяетсямеждународными договорами Российской Федерации.
Основным нормативным правовым актом, определяющим статус иностранцевна территории Российской Федерации, является Конституция Российской Федерации,где в части 3 статьи 62 говорится о том, что иностранные граждане и лица безгражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанностинаравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленныхфедеральным законом или международным договором Российской Федерации.
То есть в статье гарантируется равенство прав граждан Россиии иностранных граждан, ограничить которое нельзя ни Президенту, ни Правительству,ни какому другому исполнительному органу в РФ.
Основным, не отчуждаемым правом человека, является право нажизнь, закрепляемое статьей двадцатой Конституции РФ. Это право не зависит отцвета кожи, национальности или гражданства, оно едино для всех людей.
В России охраняется достоинство личности, и ничто не можетбыть основанием для его умаления. Данное положение не только закрепляется ст.21 Конституции, определяя достоинство личности как одну из высших ценностей, нои закрепляет за государством обязанность охранять это право.
Иностранным гражданам в Российской Федерации такжегарантируется право на свободу и личную неприкосновенность, неприкосновенностьчастной жизни, неприкосновенность жилища, тайну переписки, телефонныхпереговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.
Неприкосновенность жилища является важной конституционнойгарантией, она означает, что никто не может войти в жилище, а также находитьсяв нем против воли проживающих там лиц. Тайна переписки и иных сообщенийозначает, что никакое лицо, в том числе и правоохранительный орган не имеет праваполучать информацию против воли лица ее передающего. В ст. 23 Конституции четкооговорено ограничение данного права исключительно судебным решением.
Одним из основополагающих является принцип частной собственности.Право собственности принадлежит каждому от рождения: «каждый вправе иметьимущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им какединолично, так и совместно с другими лицами» (ст.35 Конституции РФ).
Термин «каждый» означает, что иностранные граждане такжеобладают этим правом. Исключением из этого правила является право частнойсобственности на землю. Статья 36 Конституции РФ закрепляет, что «граждане и ихобъединения вправе иметь в частной собственности землю». Из этого вытекает, чтоиностранцы не имеют такого права.
Иностранные граждане, постоянно проживающие в РФ, имеютправо на основаниях и в порядке, установленных для граждан РФ, получить впользование жилое помещение в домах государственного и общественного жилищногофонда, жилищно-строительных кооперативов, могут в соответствии с российскимзаконодательством иметь в РФ жилой дом и иное имущество в личной собственности,наследовать и завещать имущество, иметь права автора произведения науки,литературы и искусства, открытия, изобретения, рационализаторского предложения,промышленного образца, а также иные имущественные и личные неимущественныеправа.
Иностранные граждане пользуются в части наследования такимиже правами, как и россияне.
Каждый, в том числе и иностранный гражданин, вправеисповедовать любую религию или не исповедовать никакой, и это положениевключает в себя право исповедовать и распространять религиозные убеждения. Наличиерелигиозных убеждений запрещено фиксировать в официальных документах. «Личнымправом является принятие или не принятие религиозных верований, исповедоватьиндивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедоватьникакой, свободно выбирать, иметь или распространять религиозные или иныеубеждения и действовать в соответствии с ними» (ст.28 Конституции РФ).
Подлинно демократическое общество немыслимо без свободымысли и слова. Мысли являются продуктом внутреннего мира человека, а во внутренниймир человека никто не имеет права вмешиваться. Свобода мысли неразрывно связанасо свободой слова и не может определяться связью с государством, «мысльявляется несвободной, если она не может быть высказана без неблагоприятных илиопасных для человека последствий»[1].
В России независимо от гражданства или иного признакагарантируются эти права.
Важнейшей формой свободы личности является свободапередвижения. «Каждый, кто законно находится на территории РоссийскойФедерации, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания ижительства» (ст. 27 Конституции РФ).
Это означает, что иностранные граждане могут свободнопередвигаться по территории России, если такие ограничения не предусмотреныфедеральным законом.
«Народ осуществляет свою власть непосредственно через органыгосударственной власти и органы местного самоуправления» (ч.2 ст.3 КонституцииРФ). Это правило является основополагающим, из него вытекает, что иностранныеграждане не могут принимать участие в управлении делами государства. В противномслучае государство рискует потерять свой суверенитет.
Принцип управления делами государства через своихпредставителей означает возможность выбора гражданином своего лица впредставительные и исполнительные органы государственной власти и местного самоуправления.Иностранные граждане лишены как активного, так и пассивного избирательногоправа, то есть избирать и быть избранными в органы государственной власти(ст.32 Конституции РФ).
Важным политическим правом гражданина является право насобрания, митинги, шествия, демонстрации, пикетирование, это право даетгражданам возможность использовать в указанных целях различные формы совместнойорганизованной общественной деятельности, объединять свои усилия для осуществлениятех или иных задач. Иностранцы лишены и этого права.
Одной из ветвей государственной власти является судебнаявласть. В ч.5 статьи 32 Конституции РФ закреплено право только граждан Россииучаствовать в отправлении правосудия. Положения данной статьи детализируется встатье 119 Конституции[2].
В статье 59 Конституции России закреплено, что защитаОтечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации. Ихотя Конституцией не закреплено, что иностранные граждане не имеют права нестивоенную службу, в федеральных законах такие ограничения определены.
Существуют некоторые ограничения прав, например свободыпередвижений. Иностранный гражданин вправе защищать свои права всеми предусмотреннымиКонституцией РФ средствами, включая право на обращение в суд.
Важным является положение о предоставлении Россиейполитического убежища иностранным гражданам. В статье 63 Конституциизакреплено, что Российская Федерация может предоставить политическое убежищеиностранным гражданам и лицам без гражданства. Такое убежище должно предоставлятьсяв соответствии с общепринятыми международными нормами права, которыеопределяют, что такой акт нельзя рассматривать как недружественный. В каждомконкретном случае вопрос о предоставлении гражданства решает Президент Россиипо ходатайству иностранного гражданина.
Правовой статус лица определяют не только права, но иобязанности. Иностранные лица на территории России несут ряд конституционныхобязанностей. Конституция закрепляет основные обязанности человека игражданина, которые носят всеобщий характер, не зависят от конкретногоправового статуса лица, закрепляются на высшем, конституционном уровне.
Иностранные граждане обязаны уважать Конституцию РФ исоблюдать законы, действующие на территории России.
Одной из важнейших обязанностей, возлагаемых ст. 57Конституции, является уплата установленных налогов и сборов.Иностранныеграждане, так же как и граждане России обязаны исполнять эту обязанность.
Конституция России также закрепила на высшем уровнеобязанность каждого охранять природу (ст. 58 Конституции РФ). Эту обязанностьнаравне с гражданами России несут и иностранные граждане.
Иностранный гражданин, виновный в нарушении законодательстваРоссийской Федерации, привлекается к ответственности в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации. При этом иностранный гражданин, незаконно находящийся вРоссийской Федерации, подлежит учету, фотографированию и обязательной государственнойдактилоскопической регистрации с последующим помещением полученных сведений вцентральный банк данных.
Сотрудники дипломатических и консульских представительств ичлены их семей обладают иммунитетом и привилегиями, установленными международнымправом, вследствие чего юрисдикция Российской Федерации на них нераспространяется.
Некоторые категории лиц (лица, обладающие консульскимиммунитетом, члены экипажей самолетов и морских судов, военнослужащие,находящиеся в России по долгу службы) подчиняются юрисдикции РоссийскойФедерации в определенных пределах.
Основным моментом в освещении федерального законодательстваявляется отношение иностранца к государственной власти. По общему правилу, изкоторого нет исключений, иностранный гражданин не имеет права на формированиеорганов государственной власти. Допустив иностранцев к управлению государством,государство рискует потерять свою независимость.
Условно нормы, ограничивающие права иностранца в этойобласти, можно разделить на три группы.
Первую группу составляют нормы, ограничивающие правоиностранцев на формирование органов представительной власти, вторую – нормызапрещающие участие иностранцев в осуществлении судебной власти, третью — нормы,ограничивающие доступ иностранных граждан в органы исполнительной власти.
Первую группу составляют нормы, регулирующие избирательноеправо гражданина. По общему правилу, избирательное право выражается в двух формах:активной и пассивной, иначе говоря, избирать и быть избранным, причем этоограничение действует как при выборах в федеральные органы власти, так и привыборе в органы власти субъекта РФ и местного самоуправления. Иностранныеграждане лишены права участвовать в референдуме – высшем волеизъявлении народа.Это закреплено в статье второй закона РФ «О референдуме»[3].
Право иностранного гражданина на выборы в представительные органывласти субъектов ограничено в статье четвертой федерального закона «Об общихпринципах организации местного самоуправления в РФ»[4].Все эти нормативные акты устанавливают ограничения не в виде запрета, а в видезакрепления избирательного права только за гражданами Российской Федерации.Так, в статье четвертой Федерального закона «Об основных гарантияхизбирательных прав граждан РФ» закреплено: гражданин РФ, достигший восемнадцатилет, вправе избирать, а по достижению возраста, установленного Конституцией –быть избранным в органы государственной власти и выборные органы местногосамоуправления[5].
Одним из важнейших институтов государственной властиявляется институт судебной власти, приобретающий особое значение в современныхусловиях. Представителями судебной власти являются судьи РФ. Для приобретениястатуса кандидата на должность судьи необходимо выполнить ряд условий, одним изкоторых является наличие у кандидата гражданства России. Данное положениераспространяется на судей всей судебной системы России.
Так, в статье четвертой закона РФ «О статусе судей РФ»[6]говорится: судьей может быть гражданин Российской Федерации, достигший возраста25-ти лет, имеющий высшее юридическое образование и стаж по юридической профессиине менее пяти лет. Данное ограничение касается только государственных судов. Иностранецможет быть арбитром в международном коммерческом арбитраже.
Третью группу составляют нормы ограничивающие доступ иностраннымгражданам к государственной службе. Одним из основных документов этой группыявляется Федеральный Закон «О государственной гражданской службе РоссийскойФедерации»[7].В статье 13 данного закона устанавливается: «Гражданский служащий — гражданинРоссийской Федерации, взявший на себя обязательства по прохождению гражданскойслужбы».
Особое значение в осуществлении государственной властипринадлежит правоохранительным органам. Работниками таких органов могут бытьтакже только граждане России. В статье 40 Федерального Закона «О прокуратуре РоссийскойФедерации»[8]определено: «Прокурорами и следователями могут быть только граждане РФ».
Одним из институтов составляющих правовое положениеиностранного гражданина является институт, регулирующий условия въездаиностранцев на территорию России. Для въезда на территорию России иностранецобязан выполнить ряд условий, прежде всего по оформлению документов. Основаниямидля оформления въезда на территорию РФ являются:
1) обращение иностранного лица в дипломатическоепредставительство РФ за рубежом с ходатайством о выдаче визы на въезд в страну;
2) приглашение юридического лица или гражданина;
3) договор о туристической поездке.
После получения ходатайства о выдаче визы представительство,консульство России или другое уполномоченное ведомство решает вопрос о ее выдаче.[9]Если вопрос решается положительно, то иностранному гражданину выдается виза. Вслучае отказа уполномоченный орган выдает иностранному гражданинумотивированный ответ о причинах отказа.
Говоря о въезде, необходимо отличать основания дляоформления документов на право въезда и основания для въезда на территориюРоссии.
Основанием для въезда на территорию России является наличиеу иностранного гражданина документов, удостоверяющих его личность, и российскойвизы. Документом, удостоверяющим личность, является заграничный паспорт илииной документ, признаваемый в этом качестве Российской Федерацией.
Виза — выданное уполномоченным государственным органомразрешение на въезд в Российскую Федерацию и транзитный проезд через территориюРоссийской Федерации по действительному документу, удостоверяющему личностьиностранного гражданина или лица без гражданства и признаваемому РоссийскойФедерацией в этом качестве.
В зависимости от цели въезда иностранного гражданина вРоссийскую Федерацию и цели его пребывания в Российской Федерации иностранномугражданину выдается виза, которая может быть дипломатической, служебной,обыкновенной, транзитной и визой временно проживающего лица.
/>Виза может быть однократной, двукратной имногократной.
/>Однократная виза дает право иностранномугражданину пересечь Государственную границу Российской Федерации один раз привъезде в Российскую Федерацию и один раз при выезде из Российской Федерации.
/>Двукратная виза дает право иностранномугражданину на двукратный въезд в Российскую Федерацию.
/>Многократная виза дает право иностранномугражданину на неоднократный (более двух раз) въезд в Российскую Федерацию.
В зависимости от цели въезда иностранного гражданина вРоссийскую Федерацию и цели его пребывания в Российской Федерации обыкновенныевизы подразделяются на частные, деловые, туристические, учебные, рабочие, гуманитарныеи визы на въезд в Российскую Федерацию в целях получения убежища.
В статьях 26, 27 Закона РФ «О порядке выезда из РФ и въездав РФ» установлены основания для ограничения въезда. Въезд в РФ может быть неразрешен, если иностранный гражданин нарушил правила пересечения государственнойграницы, таможенные правила, санитарные нормы; сообщил о себе и цели своегопребывания заведомо ложные сведения, имеет неснятую или непогашенную судимостьза совершение умышленного преступления на территории Российской Федерации илиза ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с федеральным законом; />два и более раза в течение трех лет привлекался кадминистративной ответственности в соответствии с законодательством РоссийскойФедерации за совершение административного правонарушения на территорииРоссийской Федерации; в период своего предыдущего пребывания в РоссийскойФедерации уклонялся от уплаты налога или административного штрафа либо невозместил расходы, связанные с административным выдворением за пределыРоссийской Федерации или с депортацией, — до осуществления соответствующихвыплат в полном объеме; />в период своего предыдущего пребыванияв Российской Федерации находился в Российской Федерации вследствие его передачииностранным государством Российской Федерации в соответствии с международнымдоговором Российской Федерации о реадмиссии, — в течение пяти лет со дняпередачи в соответствии с указанным договором.
В статье 27 закона «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ»предусмотрен ряд случаев, когда уполномоченное лицо обязано запретить въезд,если:/> это необходимо в целях обеспечения обороноспособностиили безопасности государства, либо общественного порядка, либо защиты здоровьянаселения.
В статье десятой Закона РФ «О предупреждении распространенияв РФ заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека»[10]закреплено, что дипломатические представительства и консульские учреждения РФвыдают российские визы на въезд в РФ иностранным гражданам и лицам без гражданства,прибывающим в РФ на срок свыше трех месяцев, при условии предъявления имисертификата об отсутствии у них вируса иммунодефицита человека.
Иные правила установлены для иностранных граждан, желающихпересечь РФ транзитом. Транзитный проезд может быть без права остановки и справом остановки и разрешается в случае предъявления в пункте пропуска российскойтранзитной визы, визы на въезд в сопредельное государство или визы государстваназначения и действительных для выезда из РФ документов. Как правило,транзитный проезд осуществляется без права остановки. Исключением из этогоправила является оформление иностранным гражданином визы с правом на остановкуи вынужденная остановка.
Перемещения иностранных граждан, связанные с их въездом вРоссию, транзитным проездом, передвижением по территории России, при измененииместа жительства регулируются Федеральным законом «О миграционном учетеиностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации»[11].
Предусмотрены уведомительный и разрешительный порядокрегистрации по месту жительства, права и обязанности таких лиц, ответственностьза нарушение правил миграционного учета.
В настоящее время в Российской Федерации огромную сферучеловеческой жизни регулирует частное право, составной частью которого являютсягражданское, семейное и трудовое право. В отличие от государственного, особенностьчастного права заключена в том, что иностранец как раз является субъектомданного права. В статье второй Гражданского Кодекса РФ[12] закреплено: «Правила установленные гражданскимзаконодательством применяются к отношениям с участием иностранных граждан и лицбез гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не установленофедеральным законом». Тем самым закон признает за иностранцами правоучаствовать в гражданских правоотношениях.
Объем правоспособности, как для граждан РФ, так и дляиностранцев установлен в Гражданском Кодексе РФ. Иностранцы могут иметьимущество, в том числе на праве собственности, дарить и завещать его,заниматься предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельностью,создавать по своему усмотрению юридические лица, совершать любые, не противоречащиезакону сделки, иметь обязательства, избирать место жительства, иметь праваавтора, иметь иные имущественные и личные неимущественные права.
В соответствии с Конституцией РФ Федеральные законы могутустанавливать ограничения прав иностранных граждан. Ограничения могут устанавливатьсяв двух формах: 1) разрешено при определенных условиях; 2) разрешено толькогражданам России.
Второй принцип в основном закреплен в нормах, регулирующихправо субъекта заниматься определенными видами деятельности. Так в состав судовогоэкипажа и в состав экипажа воздушного судна также могут входить только гражданеРоссии.
Иностранец не может быть детективом, адвокатом, нотариусом,входить в состав сельскохозяйственного кооператива, потому что заниматьсяданными видами деятельности могут только граждане России.
Одной из отраслей частного права является семейное право.Семейный Кодекс[13]признает за иностранным гражданином право быть участником семейных отношенийиметь права и исполнять обязанности в соответствии с Семейным Кодексом.Иностранцы имеют право, как вступать в брак с российскими гражданами,независимо от места заключения брака, так и вступать в брак с лицом, независимоот его национальности на территории России.
Необходимо также отметить, что иностранцы и даже лица безгражданства получили сегодня право усыновлять российских детей, причем приусыновлении применяется законодательство усыновителя (статья 165 Семейного Кодекса).Но в любом случае такое усыновление не может нарушать права ребенка посравнению с российским законодательством. Особое внимание уделяется тому, чтобыиностранный гражданин имел достаточно средств для обеспечения усыновленногороссийского ребенка.
Таким образом, в результате проводимого РоссийскойФедерацией курса на преодоление тоталитарного изоляционизма и интеграцию страныс мировым сообществом на территории Российской Федерации стало проживать – постояннои временно – большое количество иностранных граждан и лиц без гражданства.
Конституция России устанавливает, что они пользуются правамии несут обязанности наравне с российскими гражданами. Исключения возможны тольков соответствии с федеральным законом или международным договором РоссийскойФедерации (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ).
Объем прав, свобод и обязанностей иностранных граждан и лицбез гражданства может определяться в специальных законах. Различие в объеме правовогостатуса иностранных граждан и лиц без гражданства зависит и от такого фактора,как их постоянное проживание или временное пребывание в Российской Федерации.
Исключения из объема правового статуса иностранных граждан илиц без гражданства касаются ряда политических прав (избирательных прав,участия в референдумах и др.), несения воинской службы.
Иностранные граждане не могут быть призваны на военнуюслужбу (альтернативную гражданскую службу).
Однако поступление на военную службу все же возможно наконтрактной основе в соответствии с правилами, установленными федеральнымизаконами и иными нормативными правовыми актами. Дополнительно разрешаетсяпоступление на работу в Вооруженные Силы Российской Федерации, иные войска,воинские формирования и органы в качестве лица гражданского персонала.
Предоставление иностранным гражданам и лицам без гражданстванационального режима не связано жестко с требованием взаимности. Однако это неумаляет права Российской Федерации вводить соответствующие ограничения дляграждан тех государств, которые устанавливают ограничения только для российскихграждан, т.е. носят для них явно дискриминационный характер (реторсии).
Правовое положение специальных групп иностранных граждан(дипломаты, консулы, члены экипажей иностранных военных кораблей и самолетов,торговых судов и др.) регулируется нормами законодательства Российской Федерациис учетом обязательств по международным договорам.1.2 Особенности правового статуса иностранных граждан на территории РФ
Непосредственно правовой статус трудящихся-мигрантов натерритории России устанавливается Федеральным законом «О правовом положении иностранныхграждан в Российской Федерации»[14](далее – Закон о правовом положении иностранцев), в соответствии со ст. 2которого, физическое лицо, не являющееся гражданином России и имеющеедоказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства,признается иностранным гражданином.
Раскрывая положение применительно к сфере трудовойдеятельности и повторяя положения статей 34 и 37 Конституции РоссийскойФедерации, в п. 1 статьи 13 Закона о правовом положении указывается, что иностранныеграждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду,выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использованиесвоих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещеннойзаконом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренныхфедеральным законом.
Необходимо отметить, что согласно данному закону понятие«иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», заисключением случаев, когда федеральным законом в отношении лиц без гражданстваустанавливаются особые правила, отличающиеся от правил, установленных дляиностранных граждан.
Часто применяемый в практической деятельности термин«иностранец», как правило, используется как обобщающий термин, объединяющий понятия«иностранный гражданин» и «лицо без гражданства».
В статье 6 Закона РФ «О занятости населения в Российской Федерации»[15]указывается, что действие законодательства Российской Федерации о занятостинаселения распространяется также на иностранных граждан и лиц без гражданства,если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорамиРоссийской Федерации.
Таким образом, законно находящиеся на территории РоссийскойФедерации иностранные граждане могут заниматься разрешенными видами деятельности,при выполнении которых граждане рассматриваются как занятые (статья 2 Закона),за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами илимеждународными договорами Российской Федерации.
Нормативная правовая база, которая позволяет иностраннымгражданам и лицам без гражданства реализовывать права и обязанности в сфере трудав ходе осуществления трудовой деятельности в Российской Федерации, отличаетсяразнообразием. Поэтому, рассматривая вопросы, связанные с осуществлениеминостранными работниками трудовой деятельности в Российской Федерации,необходимо принимать во внимание множество нормативных правовых актовразличного уровня, регулирующих пребывание и трудовую деятельность даннойкатегории лиц.
Например, согласно Налоговому кодексу Российской Федерации(НК РФ)[16]за совершение действий, связанных с оформлением документов на въезд иностранныхграждан в Российскую Федерацию или их выездом из Российской Федерации(оформление российской визы и ее продление, выдача разрешения на временноепроживание или вида на жительство в Российской Федерации, разрешения на работу,разрешения на привлечение и использование иностранных работников и т.п.),взыскивается государственная пошлина.
К федеральным законам, определяющим особенности правовогоположения иностранных граждан на территории Российской Федерации, относитсятакже Федеральный закон от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда изРоссийской Федерации и въезда в Российскую Федерацию».
Согласно статье 24 указанного закона, иностранные граждане илица без гражданства могут въезжать на территорию Российской Федерации и выезжатьиз Российской Федерации при наличии российской визы (если иное не предусмотреносоответствующим международным договором Российской Федерации) по действительнымдокументам, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией вэтом качестве.
Важное значение в установлении особенностей правовогоположения иностранных граждан в Российской Федерации имеет также Федеральный закон«О беженцах»[17],а также другие нормативные правовые акты, в том числе, принятые на уровнесубъектов Российской Федерации.
В Федеральном законе «О государственной политике РоссийскойФедерации в отношении соотечественников за рубежом»[18](статья 13) содержится указание на то, что во время пребывания на территорииРоссийской Федерации соотечественники, являющиеся иностранными гражданами илилицами без гражданства, пользуются правами и несут обязанности наравне сгражданами Российской Федерации, за исключением случаев, установленныхКонституцией Российской Федерации, международными договорами РоссийскойФедерации, федеральными конституционными законами и федеральными законами.
Важно также иметь в виду, что в соответствии с УказомПрезидента Российской Федерации от 19 июля 2004 г. № 928 «Вопросы Федеральноймиграционной службы», которым утверждено Положение о Федеральной миграционнойслужбе, Федеральная миграционная служба (ФМС) является федеральным органомисполнительной власти, реализующим государственную политику в сфере миграции иосуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору иоказанию государственных услуг в сфере миграции.
На ФМС России возложена функция принятия решения о выдаче,приостановлении действия или аннулировании разрешений на привлечение и использованиеиностранных работников, разрешений на работу.
Кроме того, ФМС России и ее территориальные органы исполняютфункции, связанные с лицензированием деятельности по оказанию содействия втрудоустройстве граждан Российской Федерации за границей, а также в соответствиис Указом Президента Российской Федерации от 11 августа 2009 г. № 933 функциикомпетентного органа, предусмотренных Конвенцией МОТ № 179 о найме итрудоустройстве моряков.
Следует отметить наличие значительного числа международныхнормативных правовых актов в сфере миграции, участником которых является РоссийскаяФедерация.
В соответствии с Конституцией Российской Федерации такиемеждународные акты обладают приоритетом над национальными нормативными правовымиактами. В статье 15 (часть 4) Конституции закреплено положение о том, чтообщепризнанные принципы и нормы международного права и международные договорыРФ являются составной частью ее правовой системы.
Подобное указание имеется также в статье 3 Закона о правовомположении иностранцев, согласно которому правовое положение иностранных граждани лиц без гражданства в Российской Федерации определяется также международнымидоговорами Российской Федерации.
Таким образом, иностранные граждане могут осуществлятьтрудовую деятельность на территории РФ на основании трудового договора либо гражданско-правовогодоговора на выполнение работ (оказание услуг). Кроме того, действующимзаконодательством предусмотрена возможность для иностранного гражданинаосуществлять трудовую деятельность на территории РФ в качестве индивидуальногопредпринимателя без образования юридического лица (ПБОЮЛ) в случае, если онимеет выданные в установленном порядке: разрешение на постоянное проживание вРФ; свидетельство о его регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;разрешение на работу./>1.3 Специфика правовогорегулирования трудовой деятельности иностранных граждан в Российской Федерации
В соответствии со статьей 2 Закона о правовом положениииностранцев, с иностранным гражданином в Российской Федерации могут бытьоформлены трудовые отношения, если он въехал в Российскую Федерацию и пребываетна ее территории на законных основаниях, то есть имеет действительные разрешительныедокументы, предусмотренные законодательством или международным договоромРоссийской Федерации, соответствующие его правовому статусу и подтверждающиеего право на пребывание (проживание) и трудовую деятельность в РоссийскойФедерации.
Особо следует отметить, что в соответствии с РешениемВысшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22 июня 1996 г. № 4 «О равныхправах граждан на трудоустройство, оплату труда и предоставление других социально-трудовыхгарантий», в настоящее время действующий на основе национальногозаконодательства порядок регулирования привлечения и использования иностраннойрабочей силы в отношении граждан Республики Беларусь в Российской Федерации играждан Российской Федерации в Республике Беларусь не применяется.Следовательно, граждане Республики Беларусь могут осуществлять трудовуюдеятельность в Российской Федерации на равных с гражданами Российской Федерацииправах.
Согласно Закону о правовом положении иностранцев установленыопределенные категории иностранных граждан в соответствии с режимом их нахожденияв Российской Федерации:
а) постоянно проживающие;
б) временно проживающие;
в) временно пребывающие.
От режима нахождения иностранных граждан на территорииРоссийской Федерации во многом зависит их право на осуществление трудовойдеятельности в России.
Наиболее многочисленной категорией иностранных граждан,находящихся на территории Российской Федерации, являются временно пребывающиеиностранные граждане. Согласно Закону о правовом положении иностранцев временнопребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин – это лицо, прибывшеев Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получениявизы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство илиразрешения на временное проживание.
В соответствии с Федеральным законом «О миграционном учетеиностранных граждан в Российской Федерации» временно пребывающие в РоссийскойФедерации иностранные граждане подлежат учету по месту пребывания[19].При этом под местом пребывания иностранного гражданина понимается жилоепомещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждениеили организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданстванаходится и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо безгражданства подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке,установленном Законом о миграционном учете.
Можно выделить ряд общих моментов, определяющих правовойстатус иностранных граждан, временно пребывающих на территории Российской Федерациис целью осуществления трудовой деятельности:
1) цель фактической деятельности иностранных граждан вРоссийской Федерации должна соответствовать цели их въезда в Россию, заявленнойпри получении визы или при пересечении государственной границы;
2) работодатель, желающий привлечь к трудовой деятельностииностранных граждан, должен в установленном порядке получить от уполномоченногооргана субъекта Российской Федерации подтверждение о возможности полного иличастичного удовлетворения его заявки на привлечение иностранной рабочей силы;
3) заключение трудовых отношений с работодателем, заказчикомработ (услуг) осуществляется на основании требований миграционного и трудовогозаконодательства;
4) работодатель, в случае привлечения к работе граждангосударств, с которыми у России действует визовой режим взаимных поездок,должен заблаговременно получить разрешение на привлечение и использование иностранныхработников и оформить каждому потенциальному иностранному работникуперсональное приглашение на въезд в Российскую Федерацию;
5) иностранный гражданин для осуществления трудовойдеятельности на законных основаниях должен иметь разрешение на работу илипатент;
6) трудовые отношения с временно пребывающими в РоссийскойФедерации иностранными гражданами носят срочный характер и должны, соответственно,оформляться срочным трудовым договором;
7) состояние здоровья привлекаемого к трудовой деятельностииностранного гражданина должно отвечать требованиям, установленным российским законодательством.
В соответствии со статьей 5 Закона о правовом положениииностранцев срок временного пребывания иностранного гражданина в РоссийскойФедерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев,предусмотренных этим законом.
Срок временного пребывания в Российской Федерациииностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующемполучения визы, не может превышать 90 суток, за исключением случаев, предусмотренныхупомянутым законом.
Иностранные граждане данной категории, прибывшие вРоссийскую Федерацию с целью осуществления трудовой деятельности и вставшие намиграционный учет в соответствующем территориальном органе ФМС России, могутобратиться в миграционный орган за разрешением на работу, срок действия которогоне может превышать разрешенного срока временного пребывания.
В настоящее время без визы в Россию могут въезжать гражданеследующих государств-участников СНГ: Республики Беларусь, Казахстана,Таджикистана, Кыргызской Республики, Украины, Азербайджана, Узбекистана,Молдовы, Армении.
В течение указанного срока иностранный гражданин, прибывшийв Российскую Федерацию в безвизовом порядке, вправе подыскивать устраивающееего место работы, а в случае отрицательного результата – обязан выехать изРоссийской Федерации.
В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Закона о правовомположении иностранцев в случае заключения иностранным гражданином трудового илигражданско-правового договора между с работодателем срок его временного пребыванияв Российской Федерации может быть продлен на срок действия заключенногодоговора, исчисляемый со дня въезда иностранца в Российской Федерации, но неболее чем на 1 год.
Указанное ограничение срока временного пребывания нераспространяется на иностранных граждан, привлеченных для осуществлениятрудовой деятельности в качестве высококвалифицированных специалистов, а такжена иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность в соответствии состатьей 13.3 указанного закона и с частью 2 статьи 16 Федерального закона «Обинновационном центре «Сколково»[20].
С учетом формы бланка разрешения на работу, не позволяющейвносить в него изменения, продление срока действия разрешения на работуосуществляется путем выдачи иностранному гражданину нового бланка разрешения наработу. В квоте выдачи разрешений на работу учитывается только первый,90-дневный, бланк разрешения.
В соответствии с Приказом ФМС России[21]в бланк разрешения на работу при его продлении вносятся реквизиты работодателя,с которым иностранный гражданин заключил трудовой договор.
Приказом ФМС России от 26 февраля 2009 г. № 36[22]дополнительно указывается, что при выдаче разрешений на работу иностраннымгражданам территориальные органы должны руководствоваться, в том числе,положениями пунктов 1 и 5 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».
В случае трудоустройства иностранного гражданина ипредставления им в территориальный орган ФМС России заключенного договора, емупродлевается срок пребывания в соответствии с пунктом 5 статьи 5 Федеральногозакона и одновременно оформляется разрешение на работу на срок действия заключенногодоговора, но не более чем на один год, исчисляемый со дня въезда на территориюРоссийской Федерации.
Пунктами 45, 46 и 136.7Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой,органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющимипереданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятостинаселения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральнымагентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений опривлечении и об использовании иностранных работников, разрешений напривлечение и использование иностранных работников, а также разрешений наработу иностранным гражданам и лицам без гражданства[23],определено, что выдача иностранному гражданину разрешения на работурассматривается как юридически значимое действие и за его совершение взимаетсягосударственная пошлина.
Обзор видов трудовой деятельности иностранных граждан в РФ.
В соответствии со статьей 2 Закона о правовом положениииностранцев трудовой деятельностью иностранца в Российской Федерации являетсяего работа на основании трудового договора или гражданско-правового договора навыполнение работ (оказание услуг).
Таким образом, согласно положениям данной статьи,иностранные граждане в период пребывания в Российской Федерации вправеосуществлять трудовую деятельность на основании заключения трудового договоралибо гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).
В Законе о правовом положении иностранцев отсутствуютограничения в отношении трудовых отношений с участием иностранцев в какой-либоопределенной отрасли экономики. Поэтому законодательство допускает, что иностранныеграждане могут заниматься в Российской Федерации и другими видами деятельности,как предусмотренными в Законе о правовом положении, так и осуществляемыми наоснове норм других федеральных законов, что подтверждается статьей 2 Закона озанятости.
Данная норма закона разрешает иностранным гражданамзаниматься различными видами деятельности, выполнение которых позволяет считатьэтих граждан занятыми трудовой деятельностью.
Согласно статьи 13 Закона о правовом положении иностранцевиностранные граждане вправе свободно распоряжаться своими способностями ктруду, выбирать род деятельности и профессию, а также свободно использоватьсвои способности и имущество в целях предпринимательской и иной, не запрещеннойзаконом, экономической деятельности с учетом ограничений, установленных законодательствомРоссийской Федерации.
Например, в соответствии с Федеральным законом «Обиностранных инвестициях в Российской Федерации»[24],иностранные граждане и лица без гражданства могут на условиях, установленныхданным законом, осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации,получать доходы и прибыль от предпринимательской деятельности в РоссийскойФедерации.
Вместе с тем, анализ содержания ст. 14 Закона о правовомположении иностранцев показывает, что она не определяет отношения кперечисленным в ней видам трудовой профессиональной деятельности, как этоуказывается в ее названии, а на самом деле устанавливает запрет на занятиеиностранными гражданами отдельных должностей и занятие определенными видамитрудовой деятельности.
Иностранцам запрещается поступать на муниципальную службу,замещать должности в составе судовых экипажей, быть членом экипажа военногокорабля или другого судна, эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, атакже летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации, бытькомандиром воздушного судна гражданской авиации, быть принятым на работу наобъекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечениембезопасности, заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск ккоторым ограничен федеральным законом.
Надо заметить, что ограничение на занятие должности всоставе экипажа торговых судов расходится с нормой Кодекса торговогомореплавания Российской Федерации[25].Статья 56 Кодекса разрешает принимать в состав экипажа судна, плавающего подГосударственным флагом Российской Федерации, кроме граждан Российской Федерациииностранных граждан и лиц без гражданства. В то же самое время они не могутзанимать должности капитана судна, старшего помощника, механика ирадиоспециалиста.
Кроме того, Правительство России запретило иностранцам в2011 году заниматься розничной торговлей в палатках, на рынках и прочей розничнойторговлей вне магазинов, в также продавать алкогольные напитки, включая пиво ифармацевтические товары[26].
В соответствии с этим документом, на 2011 годустанавливается допустимая доля иностранных работников в розничной торговлеалкогольными напитками, включая пиво, «в размере 0% общей численностиработников, используемых указанными хозяйствующими субъектами».
Точно такой же уровень установлен для иностранныхработников, занятых в розничной торговле фармацевтическими товарами, торговле впалатках и на рынках, а также «прочей розничной торговле вне магазинов».
С 1 января 2007 года для иностранных мигрантов ужедействовал запрет на торговлю лекарствами, алкогольной и спиртосодержащей продукцией.Также для найма иностранцев для работы вне магазинов уже была установленаквота. Иностранцев в торговых палатках и ларьках должно быть не больше 40% отобщего числа продавцов.
Таким образом, характеристика трудовых отношений,возникающих в ходе осуществления трудовой деятельности иностранного работника,определяется его трудовым или гражданско-правовым договором, заключенным сработодателем, заказчиком работ (услуг).
Особенности трудовой деятельности иностранных граждан на основаниитрудового договора[27]:
В соответствии со статьей 11 Трудового кодекса РоссийскойФедерации[28](ТК РФ), которой определяется сфера действия норм трудового права и распространяютсяна иностранных граждан нормы трудового законодательства, иностранные гражданемогут осуществлять трудовую деятельность в Российской Федерации на основаниитрудового договора.
Согласно указанной статьи ТК РФ, на территории РоссийскойФедерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами,содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения сучастием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных илиучрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием,международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное непредусмотрено международным договором Российской Федерации.
Следовательно, иностранные граждане, осуществляя трудовуюдеятельность в Российской Федерации в соответствии с нормами трудового права, могутявляться как работниками, так работодателями.
Если иностранные граждане выступают в качестве работников,то их трудовые отношения с работодателем определяются на основе заключенного трудовогодоговора.
Иностранные граждане могут также быть и работодателями. Всоответствии со статьей 13 Закона о правовом положении иностранцевработодателем является физическое или юридическое лицо, получившее вустановленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранныхработников и использующее труд иностранных работников на основании заключенныхс ними трудовых договоров. Иностранные граждане, зарегистрированные в качествеиндивидуальных предпринимателей, также могут выступать в качестве работодателей.
В соответствии с международным правом юрисдикция РоссийскойФедерации, включая трудовое законодательство, распространяется на всю территориюРоссийской Федерации (в том числе, на морские суда, плавающие под ее флагом, наконтинентальный шельф, на территорию за рубежом, занятую дипломатическими иконсульскими учреждениями Российской Федерации).
Особенности трудовой деятельности иностранных граждан на основаниигражданско-правовых договоров:
Осуществление иностранным гражданином трудовой деятельностина основании гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)регулируется соответствующими нормами гражданского законодательства РоссийскойФедерации, среди которых особое место занимает Гражданский кодекс РоссийскойФедерации (ГК РФ).
Вид гражданско-правового договора зависит от характера испецифики выполняемых работ (оказываемых услуг).
В соответствии с законодательством Российской Федерациииностранные граждане вправе заключать гражданско-правовые договоры, связанные струдовой деятельностью на территории Российской Федерации, предусмотренныефедеральными законами, иными нормативными правовыми актами и договоренностьюсторон.
Согласно статье 23 ГК РФ иностранный гражданин может бытьзарегистрирован в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя,осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридическоголица.
Заказчиком работ (услуг), в соответствии с Законом оправовом положении иностранцев, определяется физическое или юридическое лицо,получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранныхработников и использующее труд иностранных работников на основании заключенныхс ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг).
Иностранные граждане, зарегистрированные в качествеиндивидуальных предпринимателей, также могут выступать в качестве заказчиковработ (услуг).
Рассмотрев правовоерегулирование труда иностранных граждан в Российской Федерации, можно сделать следующие выводы:
С момента распада СССР на постсоветском пространстве, аименно на территории России и СНГ возникла крупная проблема трудовой миграции населения,а точнее её дисбаланс, в частности приток большого количества трудовыхмигрантов в Россию из СНГ.
Последствия этого разнообразны, и несут отрицательныйхарактер, как для России, так и для СНГ. Для стран СНГ – это колоссальный оттокрабочей силы, и как следствие отсутствие кадров для поднятия уровня жизни иразвития инфраструктуры в стране, а как следствие – безработица и перечисленныеранее проблемы.
На мой взгляд, политика государства, направленная на решениеэтой крупной проблемы чересчур вялотекущая, и не совсем не соответствующаяразвитию проблемы, и не отвечающая последним мнениям общества. Относительное бездействиегосударства может привести к тяжелым последствиям как экономического, так исоциального характера в России, ровно как и в странах содружества.
Миграционные процессы, происходящие в современном мирепринимают такие масштабы, что от успешного его решения зависит социальная,политическая и экономическая стабильность страны, судьбы людей, уровень икачество их жизни, государственная и национальная безопасность в целом.Оптимизация этих процессов требует взаимодействия и координации на межгосударственноми межведомственном уровне. Необходимость регулирования миграции не подвергаетсясомнению. Проблема – в поиске разумного баланса между максимизацией выгоды отпритока мигрантов и минимизации неизбежных социальных рисков.
/>Глава II. Актуальные проблемы использования />труда иностранных работников в рф и пути их преодоления/>2.1 Порядок привлечения ииспользования в Российской Федерации иностранной рабочей силы
Для регулирования привлечения и использования в РоссийскойФедерации иностранной рабочей силы законодательством Российской Федерации установленыопределенные правила, обязательные как для работодателей, так и дляиностранцев, желающих работать в Российской Федерации.
В числе таких правил – установление определенной ежегоднойквоты на количество иностранцев, которые могут занять вакантные рабочие местана российском рынке труда, обязательное оформление работодателем установленныхразрешительных документов, дающих ему право на законных основаниях нанимать ииспользовать труд иностранных работников, обязательное получение иностраннымгражданином разрешения на работу в Российской Федерации на срок действиязаключенного трудового, гражданско-правового договора.
Наличие потребности в привлечении иностранцев на работу вРоссию регулируется посредством ежегодного формирования и утверждения квот на выдачуприглашений на въезд в Российскую Федерацию и разрешений на работу.
Согласно п. 1 статьи 18 Закона о правовом положениииностранцев квота на выдачу иностранцам приглашений на въезд в РоссийскойФедерации в целях осуществления трудовой деятельности утверждается ежегодноПравительством РФ по предложениям исполнительных органов государственной властисубъектов РФ с учетом демографической ситуации в соответствующем субъекте РФ ивозможностей данного субъекта по обустройству иностранцев.
Кроме того, пп. 3 и 4 статьи 18.1 указанного Закона в целяхобеспечения национальной безопасности, поддержания оптимального балансатрудовых ресурсов, содействия в приоритетном порядке трудоустройству гражданРоссийской Федерации, а также в целях решения иных задач внутренней и внешнейполитики государства Правительство РФ вправе устанавливать квоты на выдачуиностранным гражданам разрешений на работу как на территории одного илинескольких субъектов РФ, так и на всей территории РФ.
Квоты, могут устанавливаться в зависимости от профессии,специальности, квалификации иностранных граждан, страны их происхождения, атакже в зависимости от иных экономических и (или) социальных критериев с учетомрегиональных особенностей рынка труда.
Важно отметить, что федеральный орган исполнительной власти,осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативномуправовому регулированию занятости населения по согласованию с федеральныморганом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработкегосударственной политики и нормативному правовому регулированию в сфересоциально-экономического развития и торговли вправе утвердить переченьпрофессий (специальностей, должностей) иностранных граждан – квалифицированныхспециалистов, трудоустраивающихся по имеющейся у них профессии (специальности),на которые квоты не будут распространяться.
Предложения органов государственной власти субъектовРоссийской Федерации в отношении величины потребности в привлекаемыхиностранных работниках формируются с учетом соблюдения принципа приоритетногоиспользования национальных трудовых ресурсов, а также текущей и прогнозируемойситуации на национальном рынке труда.
Порядок определения исполнительными органами государственнойвласти субъектов РФ потребности в привлечении иностранных работников и формированияквот на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в РФ,утвержден постановлением Правительства РФ[29].
Согласно п. 12 указанного Порядка территориальные органыобязаны рассматривать заявки работодателей, с учетом имеющейся в этих органахследующей информации:
а) использование в предыдущем и текущем годах установленныхквот и соблюдение допустимой доли иностранных работников, используемых в различныхотраслях экономики хозяйствующими субъектами;
б) допущенные работодателями нарушения порядка привлеченияиностранных работников и их устранение;
в) страны происхождения (государства гражданскойпринадлежности) иностранных работников.
Целесообразно также добавить в этот перечень оценочныйпараметр, которым является уровень нелегальной миграции, так как суммарное количестволегальных и нелегальных трудовых мигрантов дает возможность определить реальнуювеличину потребности в иностранных работниках в субъекте РФ.
Квота на выдачу иностранцам приглашений на въезд вРоссийской Федерации в целях осуществления трудовой деятельности, утверждаемаяПравительством Российской Федерации на каждый год в целом по стране, затем распределяетсяпо субъектам Российской Федерации на основании предложений органовгосударственной власти субъектов Российской Федерации.
Общие подходы к привлечению и использованию в Российской Федерациииностранной рабочей силы:
В соответствии с п. 4 статьи 13 Закона о правовом положениииностранцев, работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать ииспользовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечениеи использование последних.
В свою очередь, иностранный работник имеет правоосуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.
При этом согласно п. 9 статьи 13.1 Закона о правовомположении иностранцев, работодатели или заказчики работ (услуг) вправепривлекать и использовать для осуществления трудовой деятельности иностранныхграждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы,и имеющих разрешение на работу, без получения разрешения на привлечение ииспользование иностранных работников, но с обязательным уведомлением о такихпривлечении и использовании территориального органа федерального органаисполнительной власти в сфере миграции и органа исполнительной власти,ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте РоссийскойФедерации.
Форма и порядок подачи указанного уведомления установленыприказом Федеральной миграционной службы[30].
Следует подчеркнуть, что срок подачи такого уведомления втерриториальный орган ФМС России не должен превышать 3-х рабочих дней с даты заключениятрудового или гражданско-правового договора.
Разрешительный порядок в сфере трудоустройства не касаетсяиностранцев, на законном основании постоянно проживающих на территории РоссийскойФедерации. То есть указанные лица могут работать в Российской Федерации безполучения каких-либо дополнительных разрешений, заключая различные видыдоговоров о труде. Конечно, должны учитываться особенности их правового статусапри осуществлении отдельных видов трудовой деятельности.
Обязательный порядок получения разрешений на работу иразрешений на привлечение и использование иностранных не применяется к ряду категорийиностранцев.
В п. 4 статьи 13 Закона о правовом положении иностранцев,кроме иностранных граждан, которые постоянно проживают в Российской Федерацииили являются участниками Государственной программы по оказанию содействиядобровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающихза рубежом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними в РоссийскуюФедерацию, перечислены также и другие категории иностранных граждан, вотношении которых указанный разрешительный порядок не применяется.
Необходимо подчеркнуть, что, несмотря на освобождение рядакатегорий иностранцев от получения разрешения на работу, работодатели, тем неменее, обязаны при привлечении иностранных граждан, въехавших в Российскую Федерациюв порядке, требующем получения визы, получать разрешение на привлечение ииспользование иностранных работников. Данное правило в соответствии смеждународными нормативными правовыми актами и соблюдением принципа взаимностине применяется в отношении сотрудников дипломатических представительств,консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации,международных организаций, аккредитованных в Российской Федерации иностранныхработников иностранных СМИ.
Следовательно, для привлечения и использования остальных, невходящих в указанный перечень, категорий иностранных работников, являющихсяиностранными гражданами, въехавшими в РФ в порядке, требующем получения визы,работодателю необходимо оформить в установленном порядке разрешение напривлечение и использование иностранных работников.
Иностранные граждане могут осуществлять профессиональнуюдеятельность в представительстве иностранного СМИ в Российской Федерации при условиисоблюдения правил аккредитации и пребывания на территории РФ, утвержденныхПостановлением Правительства Российской Федерации.[31]
Дополнительно необходимо отметить, что особенностиосуществления трудовой деятельности иностранными гражданами на территории РоссийскойФедерации в связи с организацией и проведением XXII Олимпийских зимних игр и XIПаралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи определяются отдельнымФедеральным законом[32].
В свою очередь, особенности осуществления трудовойдеятельности иностранными гражданами на территории Российской Федерации в связис организацией проведения встречи глав государств и правительств стран–участников форума «Азиатско-тихоокеанское экономическое сотрудничество» в 2012году в городе Владивостоке определяются Федеральным законом[33].
Порядок получения разрешений на привлечение и использованиеиностранных работников:
Основанием для оформления и выдачи разрешения на привлечениеи использование иностранных работников является обращение работодателя, заказчикаработ (услуг) в ФМС России или ее территориальный орган с заявлением о выдачеразрешения на привлечение и использование иностранных работников и документами,предусмотренными Административным регламентом.
В случае отказа в предоставлении государственной услугипредставленные документы возвращаются работодателю, заказчику работ (услуг) иему разъясняются причины и основания отказа, оформляется решение в письменнойформе, которое выдается на руки работодателю, заказчику работ (услуг).
Срок оформления и выдачи ФМС России и ее территориальнымиорганами разрешения на привлечение и использование иностранных работников илиотказа в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работниковне должен превышать 30 дней со дня приема документов.
Выдача работодателям, заказчикам работ (услуг) разрешения наработу иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке,требующем получения визы:
Для получения разрешения на работу иностранным гражданам,работодатель, заказчик работ (услуг) представляет непосредственно в территориальныйорган ФМС России документы, установленные Административным регламентом[34].
В случае выявления оснований для отказа в выдаче разрешенияна работу иностранному гражданину, в 3-дневный срок со дня вынесения и регистрацииданного решения работодателю, заказчику работ (услуг) должно быть направленописьменное уведомление с изложением причины отказа (см.Прил.1).
Выдача иностранным гражданам разрешения на работу, прибывшимв Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы:
Для получения разрешения на работу иностранным гражданам иностранныйгражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получениявизы, представляет непосредственно в ФМС России или ее территориальный органдокументы, установленные Административным регламентом.
Юридическим основанием для рассмотрения документов, поданныхиностранным гражданином, прибывшим в Российскую Федерацию в порядке, нетребующем получения визы или представителем уполномоченной им по доверенностиорганизации, в установленном порядке осуществляющей трудоустройство иностранныхграждан в Российской Федерации, либо лицом, выступающим в соответствии сгражданским законодательством Российской Федерации в качестве представителяданного иностранного гражданина, является их регистрация при приеме в ФМСРоссии или ее территориальном органе.
В соответствии с п. 7 статьи 13.1 Закона о правовомположении иностранцев территориальный орган ФМС России не позднее 10 рабочихдней со дня принятия от иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерациюв порядке, не требующем получения визы, заявления о выдаче ему разрешения наработу обязан выдать данному иностранному гражданину разрешение на работу илиуведомление об отказе в выдаче такого разрешения.
Разрешение на работу выдается иностранному гражданину личнопо предъявлении им документа, удостоверяющего его личность и признаваемогоРоссийской Федерацией в этом качестве.
В случае выявления оснований для отказа в выдаче разрешенияна работу иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке,не требующем получения визы, в 3-дневный срок со дня вынесения и регистрациирешения об отказе должно быть направлено письменное уведомление с изложениемпричины отказа.
Разрешение на работу оформляется на бланке, имеющеммногоуровневую защиту от подделок, и выполненном в виде пластиковой картыстандартного размера, являющейся документом строгой отчетности, форма которогоутверждается ФМС России.
За выдачу иностранцу разрешения на работу взимаетсягосударственная пошлина. В соответствии с изменениями в Налоговый Кодекс РФ,внесенными Федеральным законом Российской Федерации от 27 декабря 2009 г. №374-ФЗ, с 29 января 2010 г. ее величина составляет 2000 рублей. Повышена такжевеличина госпошлины при оформлении разрешения на привлечение и использованиеиностранных работников. В этом случае работодателю придется уплачивать 6000руб. за каждого привлекаемого иностранного работника.
Основания для приостановления действия выданного разрешенияна привлечение и использование иностранных работников и аннулированияразрешения на работу:
ФМС России или ее территориальный орган вправе приостановитьдействие разрешения на привлечение и использование иностранных работников, вслучае выявления нарушений работодателем, заказчиком работ (услуг) норммиграционного законодательства, до устранения им в установленный срок допущенныхнарушений.
Приостановление действия выданного разрешения на привлечениеи использование иностранных работников производится, если работодатель:
— не обеспечил получение иностранным гражданином,привлекаемым к трудовой деятельности, разрешения на работу;
— не уведомил в 3-дневный срок территориальный орган ФМСРоссии о месте временного пребывания иностранного работника, если иное не предусмотреномеждународным договором Российской Федерации;
— не уведомил в течение 10 рабочих дней налоговый орган поместу своего учета о прибытии иностранного гражданина к месту работы или меступребывания, либо получении иностранным гражданином разрешения на работу, либозаключении с иностранным работником нового трудового договора илигражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), либоаннулировании разрешения на работу иностранному работнику;
— не направил в 3-дневный срок в территориальный орган ФМСРоссии информацию о нарушении иностранным работником условий трудового договораили гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), а такжео досрочном расторжении договора;
— не уведомил в 3-дневный срок территориальный орган ФМСРоссии, и территориальный орган федерального органа исполнительной власти, ведающийвопросами безопасности, о самовольном оставлении иностранным работником местаработы или места пребывания;
— не обеспечил соблюдение гарантий материального,медицинского и жилищного обеспечения иностранному гражданину.
Приостановление действия выданного разрешения на привлечениеи использование иностранных работников производится на основании решения ФМСРоссии или ее территориального органа, оформленного в соответствии сприложением № 11 к Административному регламенту, с указанием вида нарушения исрока его устранения, вручаемого под расписку работодателю.
Разрешение на привлечение и использование иностранныхработников аннулируется в случае:
– подачи работодателем соответствующего заявления;
– ликвидации организации или прекращения деятельности индивидуальногопредпринимателя;
– выявления факта представления работодателем недостоверных сведений приподаче документов для выдачи разрешения на привлечение и использованиеиностранных работников;
– использования работодателем иностранных работников за пределами субъекта(субъектов) РФ, в котором ему разрешено их привлекать;
– не устранения работодателем допущенных нарушений в предписанный срок.
Таким образом, в целом, если оценивать соотношениенормативных правовых актов, регулирующих миграционные процессы в РоссийскойФедерации, с точки зрения их юридической силы, то можно прийти к выводу, чтозначительное их число имеет характер подзаконных актов, регламентирующих иуточняющих «правила игры» для ее участников – государственных органов,иностранных граждан, работодателей.
Такое положение создает существенные трудности для ихпрактического использования ввиду сложности конструкции итоговой правовойнормы, содержание которой, в свою очередь, определяется множеством самостоятельныхнормативных правовых документов./>2.2 Практика реализацииорганами исполнительной власти в сфере миграции прав иностранных граждан иработодателей, использующих их труд
Результаты правоприменительной практики ФМС России в 2007 г.после вступления в силу нового миграционного законодательства продемонстрировали,что принятые законодательные меры в сфере миграции принесли зримый позитивныйэффект. В сравнении с предшествующими годами значительно возросла численностьиностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в безвизовом порядке,которые выбрали законный путь осуществления трудовой деятельности.
Согласно данным сборника ФМС России в 2007 году, т.е. впервом году применения нового миграционного законодательства, на миграционныйучет было поставлено почти 8 млн. иностранных граждан (в два раза больше, чем в2006 г.), свыше 1,7 млн. трудовых мигрантов получили разрешения на работу (в 3раза больше, чем в 2006 г.). При этом 85% всех трудовых мигрантов в РоссийскойФедерации составили граждане государств-участников СНГ[35].
В 2008 году число иностранных граждан, вставших намиграционный учет, увеличилось на 1,3 млн. по сравнению с 2007 годом (или на16,7%) и составило 9,2 млн. человек. В связи с воздействием, начиная со второйполовины 2008 года, мирового финансово-экономического кризиса на экономикуРоссийской Федерации и ростом безработицы, численность трудящихся-мигрантов,квота на которых была увеличена почти до 4 млн. человек, реально на конец годабыло выдано всего около 2,1 млн. разрешений на работу. Как и в предшествующиегоды, основной контингент иностранных работников составляли граждане,прибывающие в Российскую Федерацию из государств СНГ (81%)[36].
В 2009 году на фоне последствий мировогофинансово-экономического кризиса тенденция на снижение численности привлекаемыхтрудовых мигрантов получила дальнейшее развитие. В результате этот показательнаходился на уровне 1,4 млн. человек. На фоне продолжающегося роста безработицыв Российской Федерации указанную величину можно рассматривать как адекватныйспрос на иностранную рабочую силу в нынешних посткризисных условиях[37].
Правительство РФ ограничило квоту на привлечение иностраннойрабочей силы в 2011 году на 200 тыс. чел. – до 1,745 млн. чел. Приглашения навъезд в страну для работы получат около 500 тыс. чел.
Но по большому счету уменьшение квот на мигрантов мало чтодает. Во-первых, нелегальную миграцию еще никому не удавалось отменить. Аво-вторых, и, в-главных, — сложно контролировать процесс, пока нет четкого понимания,зачем России иностранные работники.
Сегодня в России, согласно данным Федеральной миграционнойслужбы, находится порядка 7 млн. мигрантов. Среди них 1,8-1,9 млн. человекприбыли в Россию с конкретной целью, к примеру, учиться и другими, несвязанными с трудовой деятельностью целями, что подтверждено документами.
Остальные 5 млн. человек, как рассказал глава ФМС КонстантинРомодановский, приехали «либо работать, либо с частными целями, последних примернополмиллиона». «Но только 1 млн. из работающих делают это по разрешительнымдокументам», — отметил он[38].
То есть, 4,5 млн. мигрантов приехали легально, но трудовуюдеятельность осуществляют незаконно. При этом, по оценкам специалистов, на которыхсослался глава ФМС, России необходимо как минимум 5 млн. трудовых мигрантов.
В настоящее время результаты последних двух летправоприменительной практики в сфере трудовой миграции, носящие отпечатоклиберальных реформ в миграционном законодательстве, вызывают противоречивыеоценки и настроения в российском обществе.
В продолжение изменений и дополнений, вступивших в силу с 15января 2007 г., на тот момент ознаменовавших качественный поворот миграционнойполитики от запретов и ограничений в сторону расширения легитимного пространствамиграции, заинтересованными государственными структурами Российской Федерациипредпринимаются очередные шаги в направлении совершенствования регулированиямиграционных процессов.
12 мая Государственная Дума приняла в третьем, заключительномчтении закон «О внесении изменений в Федеральный закон «О правовом положениииностранных граждан в Российской Федерации» и отдельные законодательные актыРоссийской Федерации»[39].
Его цели: совершенствование механизмов регулирования внешнейтрудовой миграции и защита национального рынка труда от избыточного привлеченияиностранной рабочей силы.
Закон выделяет основные потоки внешней трудовой миграции.Первый поток формируют иностранные граждане и лица без гражданства, въезжающиедля осуществления трудовой деятельности из государств, с которыми у РоссийскойФедерации действует визовой режим. Действующий порядок привлечения ииспользования данной категории иностранных граждан остается без изменений.
Второй поток формируется за счет иностранных граждан и лицбез гражданства, проживающих в государствах, с которыми у Российской Федерациидействует безвизовый режим, и являющихся квалифицированными специалистами,имеющими среднее профессиональное или высшее профессиональное образование, атакже научных сотрудников и преподавателей.
Этим иностранным гражданам на основании приглашенияработодателя выдается документ, разрешающий осуществлять трудовую деятельностьсразу с момента прибытия в Россию. Указанный документ выдается вне каких-либоквот на срок действия трудового или гражданско-правового договора с пригласившиминостранного гражданина работодателем.
По прибытии на территорию Российской Федерации иностранныеграждане и члены их семей (супруги и дети) на основании данного разрешения наработу смогут получить вид на жительство также на срок действия договора иприобрести правовой статус постоянно проживающих на территории РоссийскойФедерации иностранных граждан.
При этом работодатель, пригласивший такого иностранногоработника, обязан будет предоставить определенные гарантии по его обустройствувместе с членами семьи.
При этом отменяется и необходимость получения заключенияоргана занятости о целесообразности привлечения иностранных работников.Указанным специалистам увеличивается до трех лет срок, на который может бытьвыдано разрешение на работу. Соответственно, иностранным гражданам, прибывшим вРоссийскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, увеличивается срокдействия рабочей визы.
В третий поток входят иностранные граждане и лица безгражданства, законно въехавшие в Российскую Федерацию в безвизовом порядке,вставшие на учет по месту пребывания и самостоятельно осуществляющие поискместа работы.
Данный миграционный поток разделится за счет применения двухразличных механизмов регулирования трудовой деятельности. Одни будут трудитьсяу работодателей – хозяйствующих субъектов (юридических лиц и индивидуальныхпредпринимателей), а другие – у работодателей, являющихся физическими(частными) лицами, которые от использования труда иностранного работника непреследуют цель извлечения прибыли (т.н. «частный сектор»).
Для осуществления трудовой деятельности в «частном секторе»иностранным гражданам потребуется приобрести в территориальном органе ФМСРоссии специальный патент, стоимость установлена в 1000 рублей за один месяцработы. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период неболее трех месяцев. При этом общий срок действия патента с учетом продлений неможет составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.
При необходимости срок действия патента может быть продленна очередной месячный срок путем оплаты через банковскую систему стоимости выданногоему патента, что рассматривается налоговым органом в качестве авансовой формыуплаты налога на доходы физических лиц.
Ожидается, что в результате введения патента численностьиностранных работников, которые захотят приобрести патент, составит по даннымФМС России приблизительно 2 млн. чел.
Современное миграционное законодательство России формируетсяпод влиянием различных тенденций. Это необходимость реагирования на быстроменяющуюся ситуацию в сфере миграции, постоянный поиск наиболее оптимальныхправовых решений, адаптация международных стандартов, попытки приспособитьмиграционное законодательство к потребностям бизнеса, и целый ряд другихфакторов.
Соответственно предмету регулирования, миграционноезаконодательство дополняется нормами административного, трудового, семейного,жилищного, налогового и других отраслей права, касающихся проблематикиправового статуса мигрантов.
В результате, регулирование процессов внешней трудовоймиграции в той или иной мере входит в компетенцию различных федеральных органовисполнительной власти. Среди них следующие:
· Федеральная миграционная служба;
· Министерство внутренних дел Российской Федерации;
· Министерство иностранных дел Российской Федерации;
· Министерство здравоохранения и социального развития РоссийскойФедерации;
· Федеральная служба по труду и занятости;
· Министерство регионального развития Российской Федерации;
· Министерство экономического развития Российской Федерации;
· Министерство финансов Российской Федерации;
· Министерство транспорта Российской Федерации;
· Федеральное агентство по рыболовству;
· Министерство образования и науки Российской Федерации;
· Министерство связи и массовых коммуникаций Российской Федерации;
· Федеральная служба безопасности Российской Федерации;
· Федеральная пограничная служба.
Таким образом, законодательство, регулирующее миграционныепроцессы в Российской Федерации, представляет довольно сложную, многоплановуюконструкцию, понимание и практическое владение которой вызывает определенныезатруднения у неспециалистов в этой области, в особенности, у работодателей ииностранных граждан, намеривающихся или уже работающих по найму у юридических ифизических лиц в Российской Федерации.
В настоящее время в сфере миграции действует множествонормативных правовых актов различного уровня юрисдикции, определяющие характерправоотношений государственных органов, работодателей и иностранных граждан.Многие положения, непосредственно касающиеся регулирования миграционныхпроцессов, изложены в самостоятельных нормативных правовых актах. В результате,их восприятие как целостной системы, регламентирующей взаимоотношенияучастников миграционных процессов, прежде всего в сфере трудовой миграции, атакже возможность комментирования норм права в целях практического применения,существенно усложняется.
К источникам миграционного права, помимо федеральных законови иных нормативных правовых актов, следует отнести судебные решения, внутригосударственныедоговоры и соглашения нормативного характера, международные договоры РоссийскойФедерации и общепризнанные нормы международного права./>2.3 Правовые проблемы внешней трудовоймиграции в России
В настоящее время можно утверждать, что органы, обладающиеправом законодательной инициативы, в процессе нормотворчества по вопросам миграционногозаконодательства фокусируют усилия на решении отдельных проблем, наиболееактуальных с их точки зрения, путем внесения изменений и дополнений вдействующие нормативные правовые акты.
В итоге, сложившаяся в сфере миграции проблемная ситуация неполучает комплексного решения, учитывающего интересы всех заинтересованныхсторон (государственных органов, общественных структур, иностранных граждан ипривлекающих их к труду работодателей).
Примером здесь могут послужить Федеральные Законы «Оправовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», «О миграционномучет иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», вкоторые неоднократно вносились изменения и дополнения: в первый – 21, во второй– 7.
Кроме того, недостаточно проработан ряд положений,изложенных в федеральных законах, постановлениях Правительства РоссийскойФедерации, ведомственных нормативных правовых актах органов исполнительнойвласти, которые оставляют открытыми вопросы, в частности, однозначного определенияправового статуса иностранного гражданина в системе отношений с органамиисполнительной власти в сфере миграции.
Так, в Законе о правовом положении иностранцев определеныкатегории иностранных граждан, которые могут получить разрешение на временноепроживание вне рамок квоты, утвержденной Правительством Российской Федерации. Вчастности, согласно п. 3.5 статьи 6 Закона о правовом положении иностранцев,без учета утвержденной Правительством Российской Федерации квоты разрешение навременное проживание может быть выдано, в том числе, иностранному гражданину,осуществившему инвестиции в Российской Федерации в размере, установленномПравительством Российской Федерации.
Эта же категория иностранных граждан указана в п. «д» статьи9 Положения о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешенияна временное проживание, утвержденное Постановлением Правительства РоссийскойФедерации от 1 ноября 2002 г. № 789 и п. 5 статьи 28 Административногорегламента по предоставлению Федеральной Миграционной Службой государственнойуслуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения навременное проживание в Российской Федерации, утвержденного Приказом ФМС Россииот 29 февраля 2008 г. № 40.
Вместе с тем, размер указанных инвестиций до настоящеговремени Правительством Российской Федерации не установлен и порядок обращения сзаявлением об оформлении указанного разрешения не определен.
Также до сих пор не получили необходимого законодательногоурегулирования вопросы, связанные с заемным трудом применительно к привлечениюи использованию иностранных работников. В последнее время отмечаются случаизаключения российскими организациями договоров с иностранными компаниями напредоставление ими персонала для организации какого-либо направлениядеятельности. Указанные иностранные граждане, являясь работниками иностранногоюридического лица, расположенного за пределами Российской Федерации, на делетрудовую деятельность осуществляют на территории России.
Например, московской сети гостиниц «Мариотт» российскимюридическим лицам со 100% российским капиталом – ЗАО «Грандъ-Отель», ЗАО«Гостиница Тверская», ООО Гостиница «Аврора-Люкс» потребовалисьадминистративно-управленческие работники, обладающие определеннойпрофессиональной подготовкой, которая среди российских граждан отсутствует. Приэтом американская сервисная компания «ИХК Сервисез Компани, Л.Л.К.» согласиласьпредоставить находящихся у нее в штате работников исключительно на основезаключения договора возмездного оказания услуг.
В итоге вопрос с привлечением указанного персонала был решенна основе заключения между указанной сервисной компанией и соответствующейроссийской гостиницей (организацией-услугополучателем) гражданско-правовогодоговора возмездного оказания услуг, дополненного гражданско-правовом договоромсоциального характера, в котором были отражены существенные социальные условияработников, направленных сервисной компанией-работодателем[40].
В качестве недоработки, присутствующей в действующихмиграционных нормативных правовых актах, является отсутствие мотивированногопрактическим смыслом механизма регулирования трудовой деятельности иностранныхграждан за пределами субъекта РФ, на территории которого им выдано разрешениена работу.
Постановление Правительства Российской Федерации от 17февраля 2007г. № 97 «Об установлении случаев осуществления трудовойдеятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временнопребывающими (проживающими) в Российской Федерации, вне пределов субъекта РоссийскойФедерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешеновременное проживание)» устанавливает случаи и сроки осуществления трудовойдеятельности иностранными гражданами:
— в рамках 10 календарных дней в случае направленияиностранного работника в служебную командировку и 60 календарных дней в случае,если постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъезднойхарактер, и это определено его трудовым договором (для иностранных граждан, временнопребывающих на территории РФ);
— в рамках 40 календарных дней в случае направленияиностранного работника в служебную командировку и 90 календарных дней в случае,если постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъездной характери это определено его трудовым договором (для иностранных граждан, временнопроживающих в РФ).
Практическая деятельность в Российской Федерации иностранныхинвестиционных компаний, свидетельствует, что иностранным работникам, которые,как правило, относятся к руководящему составу, в целях развития и продвижениябизнеса требуются частые посещения представительств и филиалов головнойкомпании, действующие в различных субъектах Российской Федерации. Подобныеограниченные сроки командирования, в подавляющем большинстве случаев,препятствуют нормальному исполнению этими иностранными работниками возложенныхслужебных обязанностей и как следствие снижают эффективность инвестиционнойдеятельности иностранных компаний в Российской Федерации.
При информировании миграционных органов о перемещенияхиностранного гражданина по территории РФ или при выезде за ее пределы предполагаетподачу до 20 документов каждый раз при любом таком перемещении. Согласнодействующему порядку приходится доказывать факт пребывания иностранногогражданина в другом регионе Российской Федерации, предоставляя билеты, копиипостановки на учет в регионе и т.п.
Очевидно, что данная норма не отвечает современным реалиямделовой жизни с привлечением иностранных инвесторов и специалистов. Нынешнийпорядок создает излишнюю административную и финансовую нагрузку на работодателей.
В целях решения данной проблемы следует рассмотретьвозможность однократной постановки принимающей стороной на миграционный учетвременно пребывающего в Российской Федерации иностранного гражданина с условиемснятия его с миграционного учета только в случае изменения места работы илипроживания.
В то же время действующим законодательством предусмотренавозможность исполнения иностранными работниками своих служебных обязанностей всубъекте Российской Федерации, в котором они не получали разрешение на работу.Это возможно, если в трудовом договоре записано, что их работа носит разъезднойхарактер и профессия входит в соответствующий перечень, утвержденныйМинздравсоцразвития России.
В результате некоторые работодатели используют указаннуювозможность для направления своих работников в другой субъект Российской Федерации.Например, подобный случай имел место в 2009 году в Республике Бурятия, когда, вусловиях высокого уровня собственной безработицы, без соответствующегосогласования, на строительство жилого дома прибыли каменщики из соседнегосубъекта Российской Федерации, спровоцировав определенное социальноенапряжение. Данная ситуация возникла потому, что профессия каменщика, безуточнения на каких объектах она может использоваться, была отнесенаМинздравсоцразвития России к категории разъездных. Очевидно, что проблемы скомандированием иностранных работников в другой субъект Российской Федерациидля исполнения служебных обязанностей на объектах работодателя, требуют болеетщательной законодательной проработки. Определенные сложности в привлечении ииспользовании иностранных специалистов связано с требованием обязательногопредставления легализованного документа о высшем образовании. Данное, вомногом, формальное требование не учитывает потребности конкретной компании вуникальных специалистах, которые не имеют таких документов. В свою очередь,формальное требование при оформлении разрешения на работу обязательногопредставления диплома, который не свидетельствует ни об опыте работы, ни одействительно высоком уровне квалификации, в случаях с подобными компаниями,является негативным фактором, серьезно ограничивающим успешное развитие ихинвестиционной деятельности в Российской Федерации. Очевидно, компания лучшедругих знает, какой специалист является для нее наиболее ценным и значимым,даже если у него отсутствует соответствующий диплом. Для решения даннойпроблемы в интересах Российской Федерации и действующих на ее территориииностранных компаний предлагается ввести более гибкое правило подтвержденияквалификации иностранного специалиста. Например, альтернативой диплому можетстать наличие определенного стажа работы на соответствующей должности илиспециальности и зарплата, не ниже определенного уровня. Большой стаж работы иготовность компании платить работнику значительную зарплату свидетельствуют,что в таком специалисте компания реально заинтересована.
Отмечено, что ограничение квоты в использовании трудаиностранцев способствует незаконной трудовой миграции. В чем роль инструментаквотирования?
Как считает исполнительный вице-президент РСПП, управляющийдиректор управления трудовых отношений и социальной политики Федор Прокопов,если это ограничение доступа иностранной рабочей силы для защиты национальногорынка труда, то он не работает. Например, в силу прозрачных границ и свободногоперемещения между странами СНГ. Подавляющее число граждан из стран с безвизовымрежимом въезжают в РФ по личным мотивам — не на работу. Отследить, трудятся лиони или действительно гостят у родственников, крайне сложно. Вот уже громадныйпотенциал для нелегальной трудовой миграции и минуя все квоты.
Если квоты призваны отражать потребность экономики, то и этоне работает — потребность не определяется методом прямого счета, то есть поголовам. Например, В конце 2009 года правительство утвердило квоты для трудовыхмигрантов по профессиональным группам. По металлургам ее размер на 2010 годстранным образом совпал с квотой на кризисный 2009 год. Почему?
Ответ чиновников прост — такую потребность заявилиработодатели в мае 2009 г., значит, это их промах. Ну не могли компании в этовремя дать объективную оценку на 2010 год. Но важно другое — разве это реальнаяпотребность экономики? Это лишь один факт, свидетельствующий о том, чтоинститут квотирования работает плохо.
Механизм квотирования настолько многоэтапен, что до концаего проходят самые упорные и законопослушные. Но подать заявку на квоту исогласовать ее еще не означает, что предприятию разрешат пригласить иностранца.
Является ли проблема квот стимулом расширения нелегальноймиграции? Похоже, что и этот инструмент, избыточно усложненный, частоподталкивает законопослушных работодателей искать обходные пути. Это касаетсяне крупнейших предприятий, которым по разным мотивам невыгодно играть с законодательством,а малых и средних предприятий[41].
Рассматривая развитие институтов гражданского общества всфере миграции, необходимо отметить, что проблема миграции сложна имногообразна, а многосложность требует координации деятельности всех структур,сосредоточенных на ее решении, которые, несомненно, должны осуществляться вовзаимодействии между представителями государственной власти и гражданскимобществом. В этой связи важную роль в решении проблемы мигрантов играютобщественные, неправительственные и другие негосударственные организации.
Как считает Директор ФМС России К.О.Ромодановский, «необходимопринять федеральный закон о частных агентствах занятости либо федеральный законоб основах деятельности по оказанию услуг в сфере трудоустройства иностранныхграждан. Для этого необходима, прежде всего, политическая воля. Безусловно,можно много дискутировать, можно находить какие-то неточности в проекте этогозакона, но то, что он необходим – это наше твердое убеждение, и полагаю, что,приняв закон о частных агентствах занятости, государство во многом сниметизлишние вопросы и введет эту сферу в правовое поле. На сегодняшний день незапрещается работа частных агентств занятости, но возникает ряд различныхтолкований в связи с отсутствием такого закона.
Безусловно, нужна стратегия, то есть, необходима Концепциягосударственной миграционной политики Российской Федерации, я об этом говорилуже не один раз»[42].
Есть случаи, когда обращения мигрантов в судебные органыявляются основанием признания не действующими отдельных положенийнормативно-правовых актов, т.е. носят корректирующий законодательство характер.
В качестве примера в указанной области можно привестиследующие:
1) Верховный Суд Российской Федерации решением от 27 марта2008 г. № ГКПИ07-1669 при рассмотрении дела об оспаривании пункта 11 Положенияо выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временноепроживание, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от1 ноября 2002 г. № 789, постановил признать недействующим со дня вступлениярешения суда в законную силу пункт 11 Положения о выдаче иностранным гражданами лицам без гражданства разрешения на временное проживание, утвержденногоПостановлением Правительства Российской Федерации от 1 ноября 2002 г. № 789, вчасти, возлагающей на иностранного гражданина, состоящего в браке с гражданиномРоссийской Федерации, имеющим место жительства в Российской Федерации,обязанность представлять в территориальный орган Федеральной миграционной службыодновременно с заявлением о выдаче разрешения на временное проживание документ,подтверждающий наличие у данного гражданина жилого помещения, на основаниях,предусмотренных законодательством Российской Федерации, или согласие гражданРоссийской Федерации, достигших совершеннолетнего возраста и зарегистрированныхпо месту жительства на территории Российской Федерации, предоставить ему дляпроживания жилое помещение
2. Постановлением Президиума Высшего Арбитражного СудаРоссийской Федерации от 19 мая 2009 г. № 17066/08 в порядке надзора пересмотрели отменил решения арбитражных судов низшей инстанции, ранее удовлетворивших искюридического лица «Производственно-коммерческая фирма «АРК-Плюс». Речь идет отом, что гражданин Ирана, являющийся генеральным директором указанной фирмы,осуществлял трудовую деятельность в качестве генерального директора безоформления соответствующего разрешения на работу, пользуясь разрешением наработу, выданным на работу в другой организации –«Производственно-коммерческой фирме «Хорам». В связи с тем, что разрешение наработу выдается иностранному гражданину для осуществления трудовой деятельностиу конкретного работодателя, то использование иностранным работником разрешенияна работу, выданного на другое юридическое лицо, является неправомочным.
Решение множества проблем, касающихся различных аспектовпребывания мигрантов в Российской Федерации и осуществления трудовой деятельности,невозможно без системного подхода и применения инновационных технологий в сфереуслуг, востребованных трудовыми мигрантами и работодателями, желающими нанятьих на работу.
В качестве конкретных мер, направленных на решение комплексапроблем мигрантов в ходе их пребывания и осуществления трудовой деятельности вРоссийской Федерации, а также работодателей, привлекающих их к трудовойдеятельности, можно было бы рекомендовать следующие:
1. Осуществить мероприятия по созданию инфраструктуры наоснове комплексных миграционных центров, упорядочивающей приток мигрантов наоснове их организованного подбора и привлечения к трудовой деятельности,возможно, по типу университетских городков, в которых мигранты могли быполучить помощь в период адаптации к новым условиям жизни, обеспечении ихфизической безопасности.
2. Разработать единую программу открытия в государствахисхода трудящихся-мигрантов комплексных миграционных центров, осуществляющих организованныйподбор и привлечение из государств-участников СНГ в Российскую Федерациюиностранных работников, прежде всего квалифицированных.
3. Ускорить решение вопроса о создании специализированныхучреждений для содержания в соответствии с судебными решениями иностранных граждани лиц без гражданства, подлежащих административному выдворению или депортации.
4. Создать при руководящих органах субъектов РоссийскойФедерации координационные органы (межведомственные комиссии) по вопросам миграциии взаимодействию с диаспорами (общественными объединениями выходцев из другихгосударств).
5. Подготовить согласованные предложения посовершенствованию действующего порядка определения потребности в привлечениииностранной рабочей силы в Российской Федерации и формированию квот, базирующиесяна рыночных закономерностях.
Рассмотрев актуальныепроблемы использования труда иностранных работников в РФ и пути их преодоления,можно сделать следующие выводы:
Среди факторов, позволяющих обеспечивать нормальноеуправление миграционными процессами в Российской Федерации, несмотря насложности, обусловленные кризисными последствиями, перераспределением сформировавшихсяв предшествующие годы миграционных потоков практически на всем европейскомпространстве, первостепенное значение имеют нормативные правовые механизмы,введенные в действие с 2007 года. Их реализация с помощью правоприменительнойпрактики свидетельствует об их системной устойчивости и способности ксаморегулированию.
Кроме того, заложенный в них потенциал позволяет по меренакопления соответствующего опыта в сфере регулирования миграционных процессоввносить в действующее миграционное законодательство прогрессивные изменения идополнения.
Изменения миграционногозаконодательства, вступившего в силу в 2007г., обозначили новые ориентиры икардинальное изменение российской миграционной политики, которые выразились:
1. в четко обозначенной группегосударств, на граждан которых Россия намерена ориентироваться как на своихпредпочтительных миграционных партнеров;
2. в стремлении легализироватьтрудовую миграцию;
3. в регулировании трудовой миграциикак приоритетном направлении государственной миграционной политики;
4. в смещении направлений в борьбе снезаконной миграцией с самих мигрантов на работодателей, нарушающихмиграционное и трудовое законодательство;
5. в повышении миграционнойпривлекательности России путем либерализация миграционного законодательства.
В последние годы былпринят ряд важных решений области миграционной политики: сокращение квот,ужесточение и увеличение контрольно-проверочных мероприятий и т.д.
Заключение
Цель настоящей работыдостигнута путём реализации поставленных задач. В результате проведённогоисследования по теме: «Правовое положение иностранной рабочей силы всовременной России» можно сделать следующие выводы:
1. Миграционные процессы, происходящие в современном мирепринимают такие масштабы, что от успешного его решения зависит социальная, политическаяи экономическая стабильность страны, судьбы людей, уровень и качество их жизни,государственная и национальная безопасность в целом. Оптимизация этих процессовтребует взаимодействия и координации на межгосударственном и межведомственномуровне. Необходимость регулирования миграции не подвергается сомнению. Проблема– в поиске разумного баланса между максимизацией выгоды от притока мигрантов иминимизации неизбежных социальных рисков.
2. Потребность в иностранной рабочей силе есть и у бизнеса,и у государства, например, на олимпийских объектах, у организаций в сфере ЖКХ.Работодателю нужна разная рабочая сила, разной квалификации. Как для выполненияработ, не требующих высокой квалификации, так и высокоинтеллектуальныеспециалисты. В России сложился кадровый дефицит на двух полюсах. С однойстороны, это дефицит профессионалов — качественно подготовленных рабочих,которые могут зарабатывать даже больше, чем выпускники некоторых вузов. И надругом полюсе — сохраняется потребность в кадрах, не требующих высокой квалификации.Часто достаточно только простых навыков.
3. В результате проводимого Российской Федерацией курса напреодоление тоталитарного изоляционизма и интеграцию страны с мировым сообществомна территории Российской Федерации стало проживать – постоянно и временно –много иностранных граждан и лиц без гражданства.
Конституция России устанавливает, что они пользуются правамии несут обязанности наравне с российскими гражданами. Исключения возможны тольков соответствии с федеральным законом или международным договором РоссийскойФедерации (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ).
4. Иностранные граждане могут осуществлять трудовуюдеятельность на территории РФ на основании трудового договора либо гражданско-правовогодоговора на выполнение работ (оказание услуг).
5. В целом, если оценивать соотношение нормативных правовыхактов, регулирующих миграционные процессы в Российской Федерации, с точки зренияих юридической силы, то можно прийти к выводу, что значительное их число имеетхарактер подзаконных актов, регламентирующих и уточняющих «правила игры» для ееучастников – государственных органов, иностранных граждан, работодателей.
Такое положение создает существенные трудности для ихпрактического использования ввиду сложности конструкции итоговой правовойнормы, содержание которой, в свою очередь, определяется множеством самостоятельныхнормативных правовых документов.
6. Законодательство, регулирующее миграционные процессы вРоссийской Федерации, представляет довольно сложную, многоплановую конструкцию,понимание и практическое владение которой вызывает определенные затруднения унеспециалистов в этой области, в особенности, у работодателей и иностранныхграждан, намеривающихся или уже работающих по найму у юридических и физическихлиц в Российской Федерации.
В настоящее время в сфере миграции действует множествонормативных правовых актов различного уровня юрисдикции, определяющие характерправоотношений государственных органов, работодателей и иностранных граждан.Многие положения, непосредственно касающиеся регулирования миграционныхпроцессов, изложены в самостоятельных нормативных правовых актах. В результате,их восприятие как целостной системы, регламентирующей взаимоотношенияучастников миграционных процессов, прежде всего в сфере трудовой миграции, атакже возможность комментирования норм права в целях практического применения,существенно усложняется.
7. Изменения миграционногозаконодательства, вступившего в силу в 2007 г., обозначили новые ориентиры икардинальное изменение российской миграционной политики.
В последние годы былпринят ряд важных решений области миграционной политики: сокращение квот,ужесточение и увеличение контрольно-проверочных мероприятий и т.д.
8. В 2010 г. были внесены значительные изменения в Федеральныйзакон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Врамках принятого закона и других мер миграционной политики нам предстоит решитьцелый ряд задач:
Первое. В принятом законе предлагаются механизмы,стимулирующие отказ от нелегальной трудовой миграции.
Второе. Новый закон предлагает простое решение этоговопроса: максимально облегчить въезд на работу в Россию высококвалифицированныхспециалистов.
Третье. Высококвалифицированные специалисты – это совсемнебольшой процент мигрантов. Что же касается остальных сегментов, то здесь необходимочетко отстаивать интересы собственных граждан.
9. Практическая реализация положений внесённых в Закон оправовом положении иностранцев позволит упорядочить регулирование трудовой миграции,создаст благоприятные условия для привлечения в Российскую Федерацию, в первуюочередь, квалифицированных специалистов, будет способствовать социализациииностранных работников, снизит возможности работодателей и иностранныхработников в уклонении от уплаты налогов.
10. Решение множества проблем, касающихся различных аспектовпребывания мигрантов в Российской Федерации и осуществления трудовой деятельности,невозможно без системного подхода и применения инновационных технологий в сфереуслуг, востребованных трудовыми мигрантами и работодателями, желающими нанятьих на работу.
11. В настоящее время можно утверждать, что органы,обладающие правом законодательной инициативы, в процессе нормотворчества повопросам миграционного законодательства фокусируют усилия на решении отдельныхпроблем, наиболее актуальных с их точки зрения, путем внесения изменений идополнений в действующие нормативные правовые акты. В итоге, сложившаяся в сферемиграции проблемная ситуация не получает комплексного решения, учитывающегоинтересы всех заинтересованных сторон (государственных органов, общественныхструктур, иностранных граждан и привлекающих их к труду работодателей).
Примером здесь могут послужить Федеральные Законы от 27 июля2002 г.№ 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РоссийскойФедерации» и от 18 июля 2006 г. № 109-ФЗ «О миграционном учет иностранных граждани лиц без гражданства в Российской Федерации», в которые неоднократно вносилисьизменения и дополнения: в первый – 14, во второй – 4.
В качестве конкретных мер, направленных на решение комплексапроблем мигрантов в ходе их пребывания и осуществления трудовой деятельности вРоссийской Федерации, а также работодателей, привлекающих их к трудовойдеятельности, можно было бы рекомендовать следующие:
1. Осуществить мероприятия по созданию инфраструктуры наоснове комплексных миграционных центров, упорядочивающей приток мигрантов наоснове их организованного подбора и привлечения к трудовой деятельности,возможно, по типу университетских городков, в которых иммигранты могли быполучить помощь в период адаптации к новой среде обитания, обеспечении ихфизической безопасности.
2. Разработать единую программу открытия в государствахисхода трудящихся-мигрантов комплексных миграционных центров, осуществляющихорганизованный подбор и привлечение из государств-участников СНГ в РоссийскуюФедерацию иностранных работников, прежде всего квалифицированных.
3. Ускорить решение вопроса о создании специализированныхучреждений для содержания в соответствии с судебными решениями иностранных граждани лиц без гражданства, подлежащих административному выдворению или депортации.
4. Создать при руководящих органах субъектов РоссийскойФедерации координационные органы (межведомственные комиссии) по вопросаммиграции и взаимодействию с диаспорами (общественными объединениями выходцев издругих государств).
5.Усовершенствовать действующий порядок определенияпотребности в привлечении иностранной рабочей силы в Российской Федерации иформированию квот, базирующиеся на рыночных закономерностях.
Список литературы
Нормативные акты
1. КонституцияРФ. Принята всенародным голосованием 12.12.1993г. (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от30.12.2008 г. № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 г. № 7-ФКЗ) // Российская газета от 21.01.2009 г., № 7.
2. Федеральныйконституционный закон от 28.06.2004 г. № 5-ФКЗ «О референдуме РоссийскойФедерации» (в редакции ФКЗ от 24.04.2008 г. № 1-ФКЗ) // Российская газета от 30.06.2004 г., № 137-д.
3. Гражданскийкодекс РФ. Часть 1 от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (в редакции ФЗ от 27.07.2010 г. №194-ФЗ) // Собрание законодательства РФ,05.12.1994, № 32, ст. 3301.
4. Кодексторгового мореплавания Российской Федерации» от 30.04.1999 г. №81-ФЗ (вредакции ФЗ от 22.11.2010 г. № 305-ФЗ) // Собраниезаконодательства РФ, 03.05.1999, № 18, ст. 2207.
5. Налоговыйкодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 г. №146-ФЗ (в редакцииФЗ от 28.12.2010 г. № 404-ФЗ) // Собраниезаконодательства РФ, 03.08.1998, № 31, ст. 3824.
6. Семейныйкодекс Российской Федерации от 29.12.1995 г. № 223-ФЗ (в редакции ФЗ от23.12.2010 г. № 386-ФЗ) // Собраниезаконодательства РФ, 01.01.1996, № 1, ст. 16.
7. Трудовойкодекс РФ от 30.12.2001 г. № 197-ФЗ (в редакции ФЗ от 29.12.2010 г. № 437-ФЗ)// Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, №1(ч. 1), ст. 3.
8. Закон РФ от19.04.1991 г. № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» (вредакции ФЗ от 22.07.2010 № 227-ФЗ) // Российскаягазета от 06.05.1996 г. № 84.
9. Закон РФ от26.06.1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (в редакции ФЗот 28.12.2010 г. № 404-ФЗ) // Российская газетаот 29.07.1992 г., № 170.
10. Федеральныйзакон от 17.01.1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» (вредакции ФЗ от 28.12.2010 г. № 404-ФЗ) // Российскаягазета от 25.11.1995 г., № 229.
11. Федеральный закон от 19.02.1993 г. № 4528-1 «О беженцах» (вредакции ФЗ от 28.12.2010 г. № 417-ФЗ) // Российскаягазета от 03.06.1997 г., №126.
12.Федеральный закон от 30.03.1995 г. № 38-ФЗ«О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания,вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)» (в редакции ФЗ от 27.07.2010г. № 203-ФЗ) // Российская газета от 12.04.1995г., № 72.
13. Федеральный закон от 15.08.1996 г. № 114-ФЗ«О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» (вредакции ФЗ от 28.12.2010 г. № 417-ФЗ) // Российскаягазета от 22.08.1996 г., №159.
14. Федеральный закон от 24.05.1999 г. № 99-ФЗ«О государственной политике Российской Федерации в отношении соотечественниковза рубежом» (в редакции ФЗ от 23.07.2010 г. № 179-ФЗ) // Российская газета от 01.06.1999 г., № 103.
15. Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в редакции ФЗ от 29.04.2008 г.№ 58-ФЗ) // Российская газета от 14.07.1999 г.,№ 134.
16. Федеральный закон от 12.06.2002 г. № 67-ФЗ«Об основных гарантиях избирательных прав иправа на участие в референдуме граждан Российской Федерации» (в редакцииФЗ от 28.12.2010 г. № 404-ФЗ) // Российскаягазета от 16.06.2002 г., № 106.
17. Федеральный закон от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ«О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (в редакцииФЗ от 29.12.2010 г. № 438-ФЗ) // Российскаягазета от 31.07.2002 г., № 140.
18.Федеральный закон от 06.10.2003 г. № 131-ФЗ«Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»(в редакции ФЗ от 29.12.2010 г. № 442-ФЗ) // Российскаягазета от 08.10.2003 г., № 202.
19. Федеральный Закон от 27.07.2004 г. № 79-ФЗ«О государственной гражданской службе Российской Федерации» (в редакции ФЗ от 28.12.2010г. № 419-ФЗ) // Российская газета от 31.07.2004г., № 162.
20. Федеральный закон от 18.07.2006 г. № 109-ФЗ«О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РоссийскойФедерации» (в редакции ФЗ от 23.12.2010 г. № 385-ФЗ) // Российская газета от 20.07.2006 г., № 156.
21. Федеральный закон от 01.12.2007 г. №310-ФЗ «Об организации и о проведении XXII Олимпийских зимних игр и XIПаралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи, развитии города Сочи какгорноклиматического курорта и внесении изменений в отдельные законодательныеакты РФ» (в редакции ФЗ от 30.07.2010 г. № 242-ФЗ) // Российская газета от 05.12.2007 г., № 272.
22. Федеральный закон от 08.05.2009 г. № 93-ФЗ«Об организации проведения встречи глав государств и правительств стран –участников форума «Азиатско-тихоокеанское экономическое сотрудничество» в 2012году, о развитии города Владивостока как центра международного сотрудничества вАзиатско-Тихоокеанском регионе и о внесении изменений в отдельныезаконодательные акты Российской Федерации» // Российскаягазета от 15.05.2009 г., № 87.
23. Федеральный закон от 19.05.2010 г. № 86-ФЗ«О внесении изменений в Федеральный закон «О правовом положении иностранныхграждан в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты РоссийскойФедерации» (в редакции ФЗ от 23.12.2010 г. № 385-ФЗ) // Российская газета от 21.05.2010 г., № 109.
24. Федеральный закон Российской Федерации от28.09.2010 г. № 244-ФЗ «Об инновационном центре «Сколково» (в редакции ФЗ от 23.12.2010г. № 385-ФЗ) // Российская газета от 30.09.2010г., № 220.
25. Указ Президента Российской Федерации от19.07.2004 г. № 928 «Вопросы Федеральной миграционной службы» (в редакции УказаПрезидента РФ от 31.10.2009 г. № 1232) // Российскаягазета от 21.07.2004 г., № 154.
26. Указ Президента Российской Федерации от11.08.2009г. № 933 «О возложении на Федеральную миграционную службу функций компетентногооргана, предусмотренных Конвенцией о найме и трудоустройстве моряков (Конвенция№ 179)» // Собрание законодательства РФ,17.08.2009 г., № 33, ст. 4070.
27. Постановление Правительства РоссийскойФедерации от 13.09.1994 г. №1055 «Об утверждении Правил аккредитации ипребывания корреспондентов иностранных средств массовой информации на территорииРоссийской Федерации» (в редакции ПП РФ от 07.06.2002 г. № 392) // Российская газета от 17.09.1994 г., № 178.
28. Постановление Правительства РоссийскойФедерации от 01.11.2002 г. №789 «Об утверждении Положения о выдаче иностраннымгражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание» (вредакции ПП РФ от 06.04.2009 г. № 301) // Российскаягазета от 13.11.2002 г., № 215.
29. Постановление Правительства РоссийскойФедерации от 22.12.2006 г. №783 «О порядке определения исполнительными органамигосударственной власти субъектов Российской Федерации потребности в привлечениииностранных работников и формирования квот на осуществление иностраннымигражданами трудовой деятельности в Российской Федерации» (в редакции ПП РФ от08.12.2008 г. № 916) // Российская газета от31.12.2006 г., № 297.
30. Постановление Правительства РФ от 27.11.2010г. № 947 «Об установлении на 2011 год допустимой доли иностранных работников,используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сферерозничной торговли и в области спорта на территории Российской Федерации» // Российская газета от 08.12.2010 г. № 277.
31. Приказ Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 г. №564н «Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностраннымгражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) вРоссийской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территориикоторого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)» //Российская газета от 17.09.2010 г., № 210.
32. Приказ ФМС РФ от 28.06.2010 г. № 147 «О формах ипорядке уведомления Федеральной миграционной службы об осуществлениииностранными гражданами трудовой деятельности на территории РоссийскойФедерации» (вместе с «Порядком заполнения ходатайства иностранного гражданина опривлечении его в качестве высококвалифицированного специалиста», «Порядкомпредставления организацией, оказывающей услуги по трудоустройству иностранныхграждан на территории Российской Федерации, уведомления о трудоустройствеиностранного гражданина», «Порядком представления работодателями илизаказчиками работ (услуг) уведомления о заключении и расторжении трудовыхдоговоров или гражданско-правовых договоров с иностранными гражданами,прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, атакже о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платыпродолжительностью более одного календарного месяца в течение года»)
33. Приказ ФМС РФ № 1, Минздравсоцразвития РФ № 4,Минтранса РФ №1, Госкомрыболовства РФ № 2 от 11.01.2008 г. «Об утвержденииАдминистративного регламента предоставления Федеральной миграционной службой,органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющимипереданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятостинаселения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральнымагентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений опривлечении и об использовании иностранных работников, разрешений напривлечение и использование иностранных работников, а также разрешений наработу иностранным гражданам и лицам без гражданства» (в редакции приказов ФМС РФ № 301, Минздравсоцразвития РФ№ 850н, Минтранса РФ № 208, Росрыболовства № 830 от 30.09.2010 г.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органовисполнительной власти от 14.07.2008 г. № 28.
34. Приказ ФМС России от 25.12.2006 г. № 370«Об утверждении формы бланка заявления о выдаче иностранному гражданину илилицу без гражданства разрешения на работу и формы бланка разрешения на работуиностранному гражданину или лицу без гражданства» (в редакции приказа от16.03.2009 г. № 49) // Российская газета от24.01.2007 г., № 13.
35. Приказ ФМС России от 26.02.2009 г. № 36 «Онекоторых вопросах выдачи разрешений на работу иностранным гражданам, прибывшимв Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы» // Российская газета от 17.04.2009 г., № 68.
36. Приказ ФМС России от 29.02.2008 г. № 40 «Обутверждении Административного регламента по предоставлению Федеральной миграционнойслужбой государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам безгражданства разрешения на временное проживание в Российской Федерации» (вредакции приказа от 21.05.2010 г. № 123 // Российскаягазета от 20.05.2008 г., № 106.
37. Приказ ФМС России от 06.07.2009 г. № 159«Об утверждении Административного регламента по предоставлению Федеральноймиграционной службой государственной услуги по осуществлению миграционного учетав Российской Федерации» // Бюллетень нормативныхактов федеральных органов исполнительной власти от 28.09.2009 г., № 39.
38. Решение Высшего Совета Сообщества Беларусии России от 22.06.1996 г. № 4 «О равных правах граждан на трудоустройство,оплату труда и предоставление других социально-трудовых гарантий» // Российская газета от 14.02.1998 г. № 29..
39. Соглашение между Правительством РеспубликиБеларусь, Правительством Республики Казахстан, Правительством КыргызскойРеспублики, Правительством Российской Федерации и Правительством РеспубликиТаджикистан от 30.11.2000 г. «О взаимных безвизовых поездках граждан» // Бюллетень международных договоров, 2003, №11.
40. Соглашение между Правительством РоссийскойФедерации и Правительством Украины от 16.01.1997 г. «О безвизовых поездкахграждан Российской Федерации и Украины» // Бюллетеньмеждународных договоров, 1999, № 2, С. 35 – 37..
41. Соглашение между Правительством РоссийскойФедерации и Правительством Азербайджанской Республики от 03.07.1997 г. «Обезвизовых поездках граждан Российской Федерации и Азербайджанской Республики»// Бюллетень международных договоров, 1998, №10, С. 37 –
42. Научная и учебная литература:
43. Баглай М.В. Конституционное правоРоссийской Федерации: учеб.для вузов — 6-е изд., изм. и доп. — М.: Норма,2007.- 782 с.
44. Бекетова В.Д.,Воронина З.И. Трудоустройство иностранцев в России и за рубежом: материальное иколлизионное регулирование // Сборник научных трудов. — Тюмень. — №5. — 2006 г.С. 4.
45. ВикторовИ.С. О правовом регулировании и состоянии законности в сфере труда иностранныхграждан // Трудовое право. – 2003. — № 9
46. Внешняя трудовая миграция:понятие и правовая основа. // Юридическая наука: проблемы теории, практики,перспективы развития. Сборник статей молодых ученых. Пермь, 2000. – 198с.
47. Вышегородцев М.М. Факторы, определяющиевыбор средств оптимизации государственной миграционной политики России //Трудовое право. – 2003. — № 10.
48.Ермоленко А.С. Право иностранцевна ведение трудовой деятельности в Российской Федерации // Финансовые ибухгалтерские консультации. – 2007. — № 7.
49. Ермоленко А.С. Привлечениеиностранных граждан для ведения трудовой деятельности в Российской Федерации //Налоговый вестник. — 2005. — № 9.
50.Жильцова Ю. В. Правовоерегулирование трудовых отношений работников-мигрантов: Автореферат диссертациина соискание ученой степени кандидата юридических наук. -Екатеринбург,2002. -26с
51.Козлова Е.И., Кутафин О.Е.Конституционное право России. Издание третье, переработанное и дополненное. — М.: Юрист, 2003.- 285 с.
52 Метелев С.Е. Международная трудоваямиграция и развитие российской экономики: монография. — М.: Закон и право. — 2006. — 154с.
53.Наумова Р.Л. Труд иностранцев уроссийского работодателя: монография. — М.: Дашков и Ко. — 2009 г. – 168с
54.Полетаев Д. Нелегальная миграция:результаты социологического исследования в регионах России. — М. — 2008 г. С. 77.
55.Попов А.Д. Иностранная рабочаясила в экономике России. // «Миграция населения и перспективы демографическогоразвития Росси». — М. — 2008. 259с.
56. Проблемы реализации трудовыхправ иностранными работниками в России: внутреннее законодательство имеждународное право. // Гражданские свободы и образование на рубеже веков иконтинентов: материалы конференции (19-21 октября 2000 г.), Екатеринбург, 2000.-89с.
57. Понятие трудящегося-мигранта вмеждународном и национальном праве.// Юридическая наука в современном мире:фундаментальные и прикладные проблемы Сборник научных трудов юридическогофакультета. — Пермь, 2000. – 241с.
58. Регулирование внешней трудовоймиграции: Конституция РФ и иностранный опыт. // Конституционные основыорганизации и функционирования институтов публичной власти в РоссийскойФедерации: материалы Всероссийской научно-практической конференции (20-21апреля 2000 г.), Екатеринбург, 2001. -625с.
59.Рожников Л.В. Некоторые вопросыспециальной трудовой правосубъектности иностранных работников. — М. — 2006 г. –124с.
60.Скачкова Г.С. Труд иностранцев вРоссии: правовое регулирование. Научно-практическое пособие. — М. — 2006 г.-348с.
61.Тюрин В.А. Меры административногопринуждения, применяемые к иностранным гражданам и лицам без гражданства //«Современное право». — 2003. — №6.
62Феоктистов И.А. Трудоустройствоиностранных граждан в России. — М.: ГроссМедиа. — 2008 г. -356с.
Периодическая печать
63.Выступление Директора ФМС РоссииК.О.Ромодановского // Сборник материалов расширенного заседания КоллегииФедеральной миграционной службы «Итоги деятельности ФМС России в 2007 году».-М., 2008.- 98 с.
64.Правоприменительнаяпрактика в области регулирования внешней трудовой миграции. Бюро Международнойорганизации по миграции (Бюро МОМ) в Москве / Некоммерческое партнерство«Международный альянс «Трудовая миграция»« (НП МАТМ) – М.: 2010.- 142 с.
65.ПрокоповФ. Россия нуждается в эффективной политике в области трудовой миграции.// «РоссийскаяБизнес-газета» от 8 июня 2010 г., №753 (20).- 32 с.
66. Свининых Е.А. Проблемы наймаиностранных работников.// «Актуальныепроблемы права. Часть 1. Трудовое право».— М., 2004, 365с.
Материалы Интернет
67. Иностранцам запретили торговать на улицах // www.smi.ru/10/12/02/910294194.html
68. Ксенофонтов А. Срок трудового договора с иностранными гражданамипо российскому трудовому праву // lawfirm.ru/article/index.php?id=924
69. Нуждается лисовременная Россия в привлечении иностранной рабочей силы? Интервью с Председателем Гос. Думы Б.Грызловым//http://edinros.er.ru/
70. Современная миграционная политика России и странСНГ// www.kapital-rus.ru/index.php/map/
71. ЯстребоваА.Ю.Правовые проблемы современной миграции и миграционныеприоритеты Российской Федерации// www.mos-ur.ru/news.php?newsid=102

Приложение 1
 
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
П о с т а н о в л е ни е
№ 17066/08 19.05.2009
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации всоставе: председательствующего – Председателя Высшего Арбитражного Суда РоссийскойФедерации Иванова А.А.; членов Президиума: Андреевой Т.К., Валявиной Е.Ю.,Витрянского В.В., Вышняк Н.Г., Завьяловой Т.В., Иванниковой Н.П., КозловойО.А., Никифорова С.Б., Сарбаша С.В., Слесарева В.Л., Юхнея М.Ф. – рассмотрелзаявление Управления Федеральной миграционной службы по Астраханской области опересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Астраханской области от11.07.2008 по делу № А06-3570/2008-23 и постановления Федерального арбитражногосуда Поволжского округа от 18.09.2008 по тому же делу. Речь идет о том, чтогражданин Ирана, являющийся генеральным директором указанной фирмы, осуществлялтрудовую деятельность в качестве генерального директора без оформлениясоответствующего разрешения на работу, пользуясь разрешением на работу,выданным на работу в другой организации – «Производственно-коммерческой фирме«Хорам». В ходе проверки, проведенной 27.05.2008, был установлен факт осуществлениягражданином Республики Иран Незамиан Хассанали Мохаммадали, прибывшим вРоссийскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, трудовой деятельностив качестве генерального директора общества без разрешения на работу в этомобществе. В связи с тем, что разрешение на работу выдается иностранному гражданинудля осуществления трудовой деятельности у конкретного работодателя, тоиспользование иностранным работником разрешения на работу, выданного на другоеюридическое лицо, является неправомочным.