1 Понятие, признаки, функциигосударства. Форма государства
Госуда́рство — этоособая форма организации общества, обладающая определёнными средствами иметодами применения власти внутри общества, устанавливающая определённыйпорядок взаимоотношений между членами общества, установленная на определённойтерритории, и вовлекающая в свою деятельность всё население на установленнойтерритории. Основным средством сохранения установленного порядка являетсяприменение власти. Порядок взаимоотношений между членами общества и применениявласти определяется: конституцией, законами и другими правовыми документамигосударства, которые являются частью формального устройства государства; атакже обычаями, сформировавшимися внутри общества независимо от государства,которые являются основаниями для понимания законов государства и определяютнеформализованный порядок применения и трактовки законов.
Признаки Государства
Наличие организационныхдокументов (в которых изложены цель создания и задачи государства):
конституция,
военная доктрина,
законодательство.
Наличие руководства(аппарат управления):
президент (парламент илидр.)
правительство,
парламент,
суд.
Управление ипланирование:
нормирование жизниобщества (система права),
государственная(политическая и внешнеполитическая) деятельность,
хозяйственнаядеятельность (экономика),
собственная денежнаясистема,
налоговые сборы.
Собственность (ресурсы):
территория,
население,
государственная казна,
границы и т. д.
Наличие подчиненныхорганизаций:
охрана правопорядка,
вооружённые силы,
периферийныеадминистративные организации.
Наличие государственногоязыка (языков).
Суверенитет (способностьгосударства выступать в международном правовом поле как признанное другимигосударствами юридическое лицо).
Публичная власть.
Гражданство.
Государственные символы.
Функции государства
Основная функциягосударства — обеспечение выживания своего населения.
С этой целью государствовыполняет ряд задач:
управление хозяйством иобществом;
оборона собственнойтерритории.
По мере развитияобщественных отношений появилась возможность более цивилизованного поведениягосударства.
Природа государства и егоположение в политической системе предполагают наличие ряда специфическихфункций, отличающих его от других политических институтов. Функциямигосударства называются основные направления его деятельности, связанные ссуверенитетом государственной власти. От функций отличаются цели и задачигосударства, отражающие основные направления избираемой тем или инымправительством или режимом политической стратегии, средства её реализации.
Функции государстваклассифицируются:
по сфере общественнойжизни: на внутренние и внешние,
по продолжительностидействия: на постоянные (осуществляемые на всех этапах развития государства) ивременные (отражающие определённый этап развития государства),
по значению: на основныеи неосновные,
по видимости: на явные илатентные,
по влиянию на общество:на охранительные и регулятивные.
Основной классификациейявляется деление функций государства на внутренние и внешние. К внутреннимфункциям государства относятся:
Правовая функция —обеспечение правопорядка, установление правовых норм, регулирующих общественныеотношения и поведение граждан, охрана прав и свобод человека и гражданина.
Политическая функция —обеспечение политической стабильности, выработка программно-стратегическихцелей и задач развития общества.
Организаторская функция —упорядочивание всей властной деятельности, осуществление контроля заисполнением законов, координация деятельности всех субъектов политическойсистемы.
Экономическая функция —организация, координация и регулирование экономических процессов с помощьюналоговой и кредитной политики, планирования, создания стимулов экономическойактивности, осуществления санкций.
Социальная функция —обеспечение солидарных отношений в обществе, сотрудничества различных слоёвобщества, реализации принципа социальной справедливости, защита интересов техкатегорий граждан, которые в силу объективных причин не могут самостоятельнообеспечить достойный уровень жизни (инвалиды, пенсионеры, матери, дети),поддержка жилищного строительства, здравоохранения, системы общественноготранспорта.
Экологическая функция —гарантирование человеку здоровой среды обитания, установление режимаприродопользования.
Культурная функция —создание условий для удовлетворения культурных запросов людей, формированиявысокой духовности, гражданственности, гарантирование открытого информационногопространства, формирование государственной культурной политики.
Образовательная функция —деятельность по обеспечению демократизации образования, его непрерывности икачественности, предоставлению людям равных возможностей получения образования.
К внешним функциямгосударства относятся:
Функция обеспечениянациональной безопасности — поддержание достаточного уровня обороноспособностиобщества, защита территориальной целостности, суверенитета государства.
Функция поддержаниямирового порядка — участие в развитии системы международных отношений,деятельность по предотвращению войн, сокращению вооружений, участие в решенииглобальных проблем человечества.
Функция взаимовыгодногосотрудничества в экономической, политической, культурной и других сферах сдругими государствами.
Также проводитсяразделение между:
деятельностью повыработке политических решений и деятельностью по выполнению этих решений —государственному управлению.
2.ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИПРАВА, ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА ПРАВООТНОШЕНИЙ
Право — один из видоврегуляторов общественных отношений; в многотысячелетней истории юриспруденциине раз указывалось, что в вопросах о праве следует избегать универсальныхопределений[1], общепризнанного определения права не существует и в современнойнауке[2
Право — это совокупностьустановленных или санкционированных государством общеобязательных правилповедения (норм), соблюдение которых обеспечивается мерами государственноговоздействия.
Признаки права
Различные ученые выделяютразличные признаки права, однако практически все теории признают следующиепризнаки:
Нормативность
Общеобязательность
Обеспеченностьгосударством
Носит объективныйхарактер
Формальная определенность— нормы права выражены в официальной форме
Неперсонифицированность инеоднократность действия норм права. Юридические нормы рассчитаны нанеограниченное количество случаев применения. Не имеют конкретного адресата,обращены ко всем
Справедливость содержанияюридических норм
Системность. Право — этовнутренне согласованный, упорядоченный организм
Предоставительно-обязывающийхарактер. Одновременно предоставляет правомочия одному субъекту, а на другоговозлагает соответствующую обязанность
3.ИСТОЧНИКИ ПРАВА
Источник права
Это версия страницы,ожидающая проверки. Последняя подтверждённая версия датируется 27 ноября 2009.
Источник (форма) права — способ, с помощью которого закрепляются (находят внешнее выражение) нормы права.Некоторые учёные отождествляют источник и форму выражения права, другиепроводят между ними разницу, определяя источник как явление, порождающее нормыправа, а форму выражения — как некий «контейнер норм», не совпадающий по своейсути с источником.
Самым первым источникомправа следует считать правовой обычай.
Термин «источник права»также употребляется некоторыми учёными в значении «правовой памятник», а такжедля обозначения моральных истоков права.
Различают источник правав материальном, идеальном и формальном (юридическом) смысле. Источник права вматериальном смысле — это сами общественные отношения, то есть материальныеусловия жизни общества, система экономических отношений, существующие вобществе формы собственности и т.п. Источник права в идеальном смысле — этоправосознание и правовая культура. При этом имеется ввиду, как правосознаниезаконодателей, так и правосознание народа, которое оказывает влияние наФормирование права. Источник права в формальном (юридическом) смысле — этоспособ закрепления и существования норм права. В теории выделяются следующиеисточники права в формальном смысле[1]:
естественное право
нормативный правовой акт;
нормативный договор;
правовой прецедент(судебный или административный прецедент);
правовой обычай;
религиозные догмы;
правовая доктрина;
принцип права;
правосознание
Состав и системаисточников права, существующих в той или иной стране определяется историческимиособенностями и принадлежностью правовой системы этой страны к той или инойправовой семье (англосаксонской, романо-германской, социалистической и т.д.).Так, в англосаксонской правовой системе в отличие, например, отромано-германской существенное значение имеют правовые прецеденты (судебные илиадминистративные). Нередко при решении судебных споров английскими судамитребуется доказательство древних обычаев существующих в данной местности. Врелигиозных правовых семьях правовое значение могут иметь богословскиедоктрины.
4. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, СТРУКТУРАПРАВОВОЙ НОРМЫ, ЕЕ ВИДЫ
Норма права — это общеобязательное,формально определённое правило поведения, зафиксированное или закрепленноегосударством, обеспеченное его силой, закрепляющее права и обязанностиучастников общественных отношений и являющееся критерием оценки поведения, какправомерного, так и неправомерного.
Все нормы права всовокупности составляют объективное право, а регулирующие лишь определенныйкруг общественных отношений — отрасль права. Внутри отраслей нормы такжегруппируются по институтам и субинститутам
Признаки нормы права
Правовые нормы имеютследующие признаки:
Регулирование поведения.Нормы права регулируют поведение людей (как правило, в отношениях с другимилюдьми), деятельность организаций, представляют собой правила поведения.
Общий характер.Неконкретность адресата, неперсонифицированный характер (в отличие отправоприменительных актов). Они регулируют типичные отношения и рассчитаны намногократное применение.
Общеобязательность. Нормыправа обязательны для всех, кому они адресованы.
Связь с государством.Правовые нормы устанавливаются или санкционируются государством, принеобходимости обеспечиваются государственным принуждением.
Формальнаяопределённость. Нормы права, как правило, фиксируются в правовых актахгосударства и чётко закрепляют права, обязанности и запреты.
Системность. Нормы прававзаимосвязаны и не противоречат друг другу.
Признаки нормы права
Правовые нормы имеютследующие признаки:
Регулирование поведения.Нормы права регулируют поведение людей (как правило, в отношениях с другимилюдьми), деятельность организаций, представляют собой правила поведения.
Общий характер.Неконкретность адресата, неперсонифицированный характер (в отличие отправоприменительных актов). Они регулируют типичные отношения и рассчитаны намногократное применение.
Общеобязательность. Нормыправа обязательны для всех, кому они адресованы.
Связь с государством.Правовые нормы устанавливаются или санкционируются государством, принеобходимости обеспечиваются государственным принуждением.
Формальнаяопределённость. Нормы права, как правило, фиксируются в правовых актахгосударства и чётко закрепляют права, обязанности и запреты.
Системность. Нормы прававзаимосвязаны и не противоречат друг другу.
Структура нормы права
Классическая, идеальнаянорма права состоит из трёх структурных элементов — гипотезы, диспозиции исанкции (структура «Если — то следует — иначе»).
Гипотеза (если…) —элемент юридической нормы, который указывает на адресата нормы (субъектоврегулируемых отношений) и условия, при которых норма подлежит применению(юридические факты).
В зависимости отколичества условий гипотезы подразделяются на простые и сложные:
Простая гипотезапредполагает какое-то одно условие, через которое реализуется юридическаянорма.
Сложная гипотезасвязывает действие нормы с наличием двух или более условий. Разновидностьсложной гипотезы — альтернативная: для вступления нормы права в действиедостаточно одного из перечисленных в ней фактических обстоятельств.
В зависимости от формывыражения выделяют также гипотезы абстрактные и казуистические:
Абстрактная гипотеза(наиболее распространённая) указывает на условия действия нормы, акцентируетвнимание на их общих, родовых признаках. Это способствует разумным пределамобъема и стабильности нормативного материала.
Казуистическая гипотезасвязывает реализацию юридической нормы, возникновение, изменение илипрекращение основанных на ней правоотношений с отдельными, строго определеннымичастными случаями, которые трудно или невозможно отразить с помощью абстрактнойгипотезы.
Диспозиция (то…) —элемент юридической нормы, который содержит само правило поведения и указываетна то, каким может и каким должно быть это поведение, которому должны следоватьучастники правоотношений, устанавливает субъективные права и обязанностиадресатов.
По характеру предписаниядиспозиции подразделяются на:
управомочивающие —предоставляющие участникам общественных отношений право действоватьопределённым образом;
обязывающие —устанавливающие обязанность совершать определённые действия;
запрещающие —устанавливающие запрет совершать определённые действия.
Санкция (иначе…) —элемент юридической нормы, который указывает на правовые последствиянесоблюдения установленных требований, как правило неблагоприятные дляправонарушителя (меры государственного принуждения, меры юридической ответственности,наказания).
По степени определённостисанкции подразделяются на абсолютно определённые — категорическое значениесанкции, относительно определённые'- орган применяющий норму, может применятьразличные варианты в пределах санкций (например от 3 до 15 лет лишениясвободы)' и альтернативные- правоприменительным органам представлено право посвоему усмотрению определить наиболее целесообразный вид ответственности (либоштраф, либо лишение свободы) (неопределённые санкции для современного права нехарактерны).
Однако реальные правовыенормы редко содержат в себе все три элемента. Многие нормы не имеют идеальнойтрёхэлементной структуры. Нормы Конституции (например, нормы, определяющиекомпетенцию органов государственной власти) содержат только один или дваэлемента: гипотезу и диспозицию (такая структура характерна для многихрегулятивных норм) или одну диспозицию (нормы-принципы), нормы Особенной частиУголовного кодекса содержат только диспозиции и санкции (такая структурахарактерна для охранительных норм). Причём, диспозиции подлежащих применениюрегулятивных и охранительных норм, как правило, не совпадают, недопустимосмешивать их в одну норму.
В некоторых случаяхнедостающий элемент нормы права может быть логически выведен из других норм(что не снимает его неопределённости). В других случаях такое восстановлениеявляется некорректным (например, не может иметь санкции управомочивающая,декларативная, дефинитивная норма).
2. Виды и особенностиправовых норм
Итак, юридические нормыподразделяются на определенные виды по различным основаниям. При этом главнымделением юридических норм признается деление их на регулятивные иохранительные. В известной степени это деление, как и выделение других видов, условно,поскольку каждая норма, воздействуя на волю и сознание человека, регулирует егоповедение.
1. По функциональнойроли:
~ исходные нормы — определяют основы правового регулирования общественных отношений, его цели,задачи, пределы, направления. К ним относятся:
декларативные нормы — провозглашающие принципы,
дефинитивные — содержащиеюридические понятия и др.;
~ общие нормы содержатсяв общей части любой отрасли права и регулируют видовые общественные отношения;
~ специальные нормыприсущи отраслям права и регулируют родовые общественные отношения, обращены кспециальным субъектам.
Исходные (отправные,первичные, учредительные) нормы занимают высшую ступень в законодательстве. Ониопределяют исходные начала, основы правового регулирования общественныхотношений. Свое логическое развитие и конкретизацию эти нормы получают в иныхнормах — правилах поведения, что не исключает их прямого действия (например,нормы конституционного права). Эти нормы называют еще нетипичными. Нетипичныенормы обеспечивают действие типичных норм.
В составе исходных(нетипичных) норм можно выделить: нормы-начала, нормы-принципы,определительно-установочные нормы, нормы-дефиниции.
Нормы-начала этопредписания, закрепляющие устои существующего строя, основысоциально-экономической, политической и государственной жизни, формы собственностии др. Нормы-начала сосредоточены в Основном законе государства. Они получаютразвитие и логическое выражение в других исходных правовых нормах и, преждевсего, — в нормах-принципах.
Нормы-принципы — законодательные предписания, выражающие и закрепляющие принципы права.Регулирующая роль принципов права неразрывно связана с их законодательнымзакреплением. Она тем значительнее, чем полнее и последовательнее принципыправа выражены в законодательстве. Принцип права, закрепленный взаконодательстве, становится нормой-принципом.
Определительно-установочныенормы это предписания, определяющие цели, задачи отдельных отраслей права,правовых институтов, предмет, формы и средства правового регулирования.Примером таких норм служат предписания ст. 1 Закона РФ «О плате заземлю» 1991 г., поясняющие цель введения платы за землю, ст. 2 Закона«О Конституционном Суде Российской Федерации», определяющие цели иустанавливающие задачи Конституционного Суда, и др.
Нормы-дефиниции содержат определенияправовых категорий и понятий. Таковыми будут, например, определенияпреступления в уголовном законе, административного проступка — вадминистративном законодательстве, отдельных видов сделок в гражданскомзаконодательстве и т.д. Эти нормы выполняют, главным образом, направляющуюфункцию в механизме правового регулирования; именно поэтому российскоезаконодательство последних лет, особенно при урегулировании новых сферобщественных отношений, широко закрепляет основные понятия. Так, принятый в 1992 г. Закон РФ «О защите прав потребителей» закрепляет определения понятий, применяемых вэтом законе, в частности, «потребитель», «изготовитель»,«исполнитель», «продавец», «стандарт» и др.
Общие и специальныенормы. Они различаются между собой степенью общности и сферой действия.
Общие нормы — этопредписания, охватывающие своим действием, как правило, все правовые институтытой или иной отрасли (нормы уголовного права об условном осуждении, отсрочкеисполнения приговора, нормы гражданского права об исковой давности и др.). Этинормы группируются в общую часть отрасли и регулируют родовые объекты.
В отличие от них,специальные нормы — это предписания, которые относятся к отправным институтамтой или иной отрасли права и регулируют какой-либо определенный вид родовыхобщественных отношений, с учетом присущих им особенностей. Специальные нормыдетализируют общие предписания, корректируют временные и пространственныеусловия их реализации, способы правового воздействия на поведение личности,т.е. обеспечивают бесперебойную и последовательную реализацию общих норм права.Специальные нормы образуют в своей совокупности особенную часть той или инойотрасли права. Примерами специальных норм являются: нормы купли-продажи,дарения, подряда, капитального строительства и иных сделок в гражданском праве;нормы, предусматривающие ответственность за преступления против военной службы,мира и безопасности человечества в уголовном праве.
2. По характеру правилповедения или по форме предписания, содержащихся в юридических нормах
Различия здесь проводятсяв зависимости от того, что устанавливают правовые нормы: обязанность, право,или запрет. По этому основанию выделяются:
обязывающие норм
управомочивающие нормы
запрещающие нормы
устанавливают обязанностьсовершать определенные положительные действия (например, платить за проезд в метро,исполнять гражданско-правовые обязательства и т.д.)
предоставляют участникамправовых отношений возможность совершать положительные действия в целях удовлетворениясвоих законных интересов (получать стипендию, подавать иск в суд, и т.п.
устанавливают запретсовершать недозволенные действия (злоупотреблять властью, нарушать права граждан,грабить, убивать и т.п.)
Обязывающие и запрещающиенормы являются, как правило, императивными, т. е. не допускающими никакихотступлений. Управомочивающие нормы чаще всего относятся к категориидиспозитивных.
Два первых вида(обязывающие, разрешающие-управомочивающие,) наиболее типичны для гражданскогозаконодательства. Запрещающие нормы наиболее характерны для уголовного иадминистративного законодательства.
3. По предмету правовогорегулирования или по отраслям права
Для юридических нормхарактерна системность. Это значит, что они существуют и действуют не поодиночке, не каждая сама по себе, а в составе правовых институтов и отраслейправа. В связи с этим выделяются нормы конституционного, административного,трудового, гражданского, уголовного и других отраслей права.
4. По степениопределенности изложения элементов правовой нормы в статьях нормативно-правовыхактов
☼ Абсолютноопределенные нормы с абсолютной точностью определяют условия своего действия,права и обязанности участников, меры юридической ответственности за нарушениеэтих прав и обязанностей. При этом уточнение предписания данного вида нормы недопускается.
Например,уголовно-процессуальный кодекс устанавливает исчерпывающий перечень условий,при которых приговор суда должен быть безусловно отменен: при незаконномсоставе суда, при нарушении тайны совещания судей, при неподписании приговораодним из судей и т.п.
☼ Относительноопределенные нормы не содержат достаточно полных сведений об условиях ихдействия, правах и обязанностях участников правовых отношений и мерахюридической ответственности. Они предоставляют правоприменительным органамвозможность решать дело с учетом конкретных обстоятельств. Такие нормы, в своюочередь, подразделяются на ситуационные и альтернативные.
Например, относительноопределенный характер имеют большинство санкций уголовного права, устанавливающиенизший и высший предел наказания (лишение свободы от 6 до 15 лет).
■ Ситуационныедопускают возможность усмотрения адресата норм в зависимости от ситуации.
■ Альтернативныенормы предусматривают несколько вариантов условий их действия, поведения сторонили санкций за их нарушение. Например, неосторожное убийство наказываетсялишением свободы на срок до 3-х лет или исправительными работами на срок до 2-хлет.
5. По функциям права
Это деление юридическихнорм связано с существованием регулятивной и охранительной функцииправа.Регулятивные
Охранительныеустанавливают субъективные права и юридические обязанности субъектов, условияих возникновения и действия (например, норма, закрепляющая порядок заключениябрака).
определяют условияприменения к субъекту мер государственно-принудительного воздействия, характер исодержание этих мер. Например, норма уголовного кодекса об ответственности заклевету.
Регулятивные нормы делятна обязывающие, запрещающие и управомочивающие.
Обязывающие и запрещающиенормы являются, как правило, императивными, т.е. не допускающими никакихотступлений.
Управомочивающие нормычаще всего относятся к категории диспозитивных, т. е. допускающих поведениеадресата норм по соглашению с партнером.
Вообще-то, едва ли некаждая норма может быть сформулирована в любом из этих качеств. Вместе с тем, водних нормах — на первый план выдвигается именно обязанность лица, в других — его право, в третьих — акцент делается на запрете определенного поведения.
Поэтому лучше, еслирегулятивные нормы называют правоустановительными, поскольку в них содержатсяпредписания, предоставляющие участникам общественных отношений права ивозлагающие на них обязанности. Тем самым их поведение регулируется как бынапрямую. Охранительные нормы устанавливают и регламентируют меры юридическойответственности и другие принудительные меры защиты субъективных прав. Здесьрегулирование поведения людей осуществляется как бы косвенно.
6. По специализации нормправа
Между юридическиминормами существует своего рода разделение труда. Они специализируются навыполнении какой-то одной, «своей» юридической функции.Специализированные нормы имеют следующие разновидности:
Закрепительные
Дефинитивные
Нормы-принципы
нормы в общем виде
выражают определенныеэлементы регулируемых общественных отношений. Например, нормы Общей части УК,устанавливающие
нормы содержат научно сформулированныеопределения юридических понятий (понятия преступления, сделки, правасобственности).
устанавливают общие илиотраслевые правовые принципы и задачи определенной системы юридических норм (принципыуголовного права, задачи гражданского права).
В отличие от обыкновенныхрегулятивных и охранительных норм, специализированные нормы носятдополнительный характер, поскольку они не содержат в себе определенных правилповедения. Эти нормы при организации общественных отношений как бы подключаютсяк обыкновенным нормам, образуя с ними единый регулятор.
Дефинитивными нормаминазываются нормы, которые содержат легальное (позитивно-правовое) определениетех или иных юридических понятий или явлений. Например, ст. 14 УК РФ содержитлегальное определение понятия преступления.
Оперативные — направленные на отмену актов, их распространение на новые отношения и т.п.
К коллизионным нормамотносятся такие нормы, которые содержат правило разрешения противоречий междуразличными позитивно-правовыми положениями. Так, согласно ч. 4 ст. 15Конституции РФ, если международным договором Российской Федерации установленыиные правила, чем предусмотрено законом Российской Федерации, то применяютсяправила международного договора.
7. По времени действия:
Постоянные – нормы,рассчитанные на длительный, постоянный период их применения для регулированияобщественных отношений, постоянно возникающих между субъектами права;постоянные нормы указывают начальный период введения их в действие и никогда неоговаривают конечного. Они действуют до тех пор, пока не будут отменены новыминормами права, пришедшими им на смену.
Временные – нормы,рассчитанные на относительно короткий период времени и регулирующих временныеобщественные отношения в силу конкретных временных обстоятельств. Эти нормыдействуют только в течение того времени, которое определено в данномнормативном акте. После этого они теряют свою юридическую силу.
Чрезвычайные нормы издаютсяна период чрезвычайного положения, объявляемого в соответствии со статьямиконституции того или иного государства (например, ст. 88 Конституции РФ).
8. По юридической силенормативно-правовых актов
В зависимости от этогокритерия юридические правила поведения подразделяются на нормы законов(основных, обыкновенных, кодифицированных и т.д.) и подзаконных актов (указовпрезидента, постановлений правительства и т.д.)
9. По характеру правовойнормы:
Одной из наиболее простыхи наиболее распространенных классификаций норм права является их подразделениев зависимости от характера регулируемых ими отношений на нормы материального инормы процессуального права.
} Материальные нормы призванырегулировать общественные отношения во всех сферах жизни. На их основе складываютсявсе многообразные отношения субъектов, определяются их права и обязанности,устанавливаются конкретные правоотношения.
Материальные нормы права:
~ регулируютэкономические, политические, социальные, идеологические и иные материальныеотношения;
~ определяют правовойстатус граждан, их разнообразные права и обязанности.
~ регулируютвзаимоотношения граждан между собой и с создаваемыми ими общественными органамии организациями.
~ опосредуют деятельностьполитических партий, государственных органов и организаций, должностных лиц.
~ определяютсякомпетенция государственных органов, их структура, сфера деятельности, характервзаимоотношений с гражданами и между собой, форма правления, государственныйрежим, форма государственного устройства.
~ устанавливают не толькостатус, субординацию и рамки деятельности государственных органов, но ипринципы их организации и деятельности.
} Процессуальные нормырегулируют деятельность правоприменительных органов, порядок ведения имиюридических дел и касаются не всех субъектов, а только участников процесса илиц, привлеченных к нему.
Процессуальные нормыправа в отличие от материальных не регулируют ни экономических, ниполитических, ни каких бы то ни было иных отношений, а лишь закрепляютпроцессуальные формы (процедуру, правила, порядок) осуществления и защитыпредусмотренных материальными нормами прав. Процессуальные нормы содержатся восновном в таких отраслях права, как гражданское процессуальное право,арбитражное процессуальное право и уголовно-процессуальное право. Имеются онии в ряде других отраслей права.
10. По степениопределенности или способу изложения различают:
➦ прямого изложения – в самой нормасодержатся все необходимые сведения, полностью определяющие требованиязаконодателя к регулируемому общественному отношению;
➦ бланкетные (представляют собой такиеправила поведения, действие которых основывается на содержании специфическихправил). Примером может служить норма права, предусматривающая уголовнуюответственность за нарушение должностным лицом правил по технике безопасности ит.п.;
➦ отсылочные (отсылают к другой статьеданного уголовного закона, в которой дается описание соответствующего видапреступления, или к другому нормативному акту).
11. По субъектамправотворчества выделяются:
1) нормы, исходящие отгосударства (то есть изданные государственными органами — к ним относится подавляющеебольшинство правовых норм);
2) нормы прямогонародного правотворчества (решение сельского схода, референдума).
12. По кругу лиц итерритории действия
А) По кругу лиц (посубъектам) на которых распространяется действие норм права, нормыподразделяются на общие, специальные и исключительные.
Общие нормыраспространяются на всех лиц, находящихся на территории определенногогосударства. В данной классификации нормы имеют совершенно иное понятие. Вчастности, общие нормы имеют равное отношение ко всем субъектам права(например, конституционно-правовые нормы) независимо от пола, профессии,возраста, состояния здоровья и других обстоятельств.
Специальные нормыдействуют только в отношении определенной категории лиц. Специальные нормырассчитаны на определенный круг субъектов – несовершеннолетних, студентов,работников правоохранительных органов, военнослужащих, курсантов и т.д. Кисключительным нормам относятся нормы, делающие исключения из общих правил, атакже имеющие отношение только к отдельным субъектам права (например, нормыдипломатического иммунитета, иммунитета депутатов парламента, в условияхчрезвычайного положения).
Б) В зависимости от сферыили территории действия нормативных актов заключенные в них нормы могутраспространять свое действие как на территорию всего государства (нормыфедеральных законов), так и на определенную его часть (нормы актов субъектовфедерации, местных органов власти).
13. По методам правовогорегулирования или по способу установления правил поведения
Императивные нормысодержат властно-категоричные предписания, не допускающие отклонений врегулируемом поведении, характерны для публичного права;
Императивные нормы не допускаютникаких отступлений от установленного ими правила поведения. Они действуютнезависимо от усмотрения субъектов права. Императивные нормы могутустанавливать запреты, обязывания, или дозволения. Например, норма,содержащаяся в ст. 196 Гражданского кодекса РФ устанавливает общий срок исковойданности.
Диспозитивные нормыпредполагают свободу выбора поведения, характерны для гражданско-правовыхотношений;
Диспозитивные нормыпредоставляют субъектам возможность самим определять конкретное содержание своихправ и обязанностей. Они устанавливают правила на тот случай, если субъекты неустановили своим соглашением иных условий своего поведения, например, норма ст.331 «Исполнение обязательства по частям» Гражданского кодекса РФ.
Ø Рекомендательныенормы предлагают из ряда вариантов поведения наиболее желательный(предпочтительный) для государства вариант поведения.
Ø Факультативныенормы — позволяют при определенных условиях отступать от главного вариантаповедения, избирая второстепенный (запасной).
14. По месту действия:
» нормы международногоправа;
» общенационального(внутригосударственного) права;
» региональные илитерриториальные
» местные или локальные
15. По сфере общественныхотношений
» публичного права;
» частного права.
16. По способу реагированиясо стороны государства:
В особую группу можновыделить нормы поощрительные и карательные.
Поощрительные — нормы,которые стимулируют поведение людей поощрительными мерами (санкциями). Таковыенаходят даже в уголовном праве.
Карательные – нормы,предполагающие неблагоприятные последствия для нарушителей предписаний правовойнормы.
17. По месту и роли вправовой системе:
Учредительные нормывыполняют функцию норм-принципов. Данные нормы:
• закрепляют основыобщественно-политического строя;
• закрепляют права исвободы граждан;
• закрепляют основыполитической системы;
• закрепляют основыправовой системы.
Примером указанных нормявляются конституционные нормы («Российская Федерация — Россия естьдемократическое федеративное правовое государство с республиканской формойправления» — ст. 1 Конституции РФ).
Регулятивные нормывыполняют функции правил поведения. Регулирование осуществляется путемпредоставления участникам правоотношения субъективных прав и возложения на нихобязанностей. Данные нормы могут быть:
управомочивающие — предоставляют субъектам правоотношения право на совершение положительныхдействий;
обязывающие — вынуждаютсубъекты правоотношения к определенным действиям;
запрещающие — устанавливают запрет на совершение или несовершение тех или иных действий.
Охранительные нормывыполняют функцию охраны общественного порядка. Указанные нормы вступают вдействие с момента нарушения требований регулятивных и иных правовых норм.Примером данных норм являются нормы Уголовного кодекса РФ, устанавливающиенаказание за совершение преступления.
Обеспечительные нормыиграют роль норм-гарантий, которые способствуют исполнению других норм(гарантируют их исполнение).
Декларативные нормыиграют информационную роль. Как правило, это нормы программного характера (ст.7 Конституции РФ: «Российская Федерация — социальное государство, политикакоторого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь исвободное развитие человека»).
Дефинитивные нормывыполняют функцию норм-определений и объясняют содержание тех или иных понятий(например, нормы Уголовного кодекса РФ, раскрывающие содержание составовпреступлений).
Коллизионные нормыявляются нормами-арбитрами и предписывают действия субъектов в спорныхситуациях.
Оперативные нормывыполняют роль норм-инструментов и устанавливают даты вступления нормативныхактов в силу и прекращения их действия.
18. По иным основаниям
В современной юридическойнауке некоторые ученые выделяют еще один вид правовых норм — «каучуковые»нормы, т. е. нормы неопределенного, эластичного содержания, включающие в себяформулировки, в которые может быть вложен различный смысл («добрая совесть»,«добрые нравы», «разумный срок» и т. п.). Недавно такие нормы появились вроссийском гражданском праве (ст. 10, 184, 314 ГК РФ). Содержание «каучуковых»норм определяется судом в каждом конкретном случае в зависимости отобстоятельств дела, поведения сторон и исходя из обычаев гражданского иторгового оборота. Это вносит некоторую неопределенность в отношениях междусубъектами и расширяет правомочия суда. Однако, как показывает практика иистория развития и существования гражданского права, обойтись без таких нормневозможно.
5.ПОНЯТИЕНОРМАТИВНО-ПРАВОВОГО АКТА. ЗАКОН И ПОДЗАКОННЫЕ АКТЫ. ЗАКОНОТВОРЧЕСКИЙ ПРОЦЕСС
Нормативный правовой акт— официальный документ установленной формы, принятый (изданный) в пределахкомпетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица) илипутем референдума с соблюдением установленной законодательством процедуры,содержащей общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенныйкруг лиц и неоднократное применение.[1] Нормативный правовой акт-это актправотворчества, который принимается в особом порядке, строго определённымисубъектами и содержит норму права. Нормативный правовой акт в России (а такжево многих других странах, относящихся к романо-германской правовой системе)является основным, доминирующим источником права. Нормативные правовые акты (вотличие от других источников права) принимаются только уполномоченными государственнымиорганами в пределах их компетенции, имеют определённый вид и облекаются вдокументальную форму (кроме того, они составляются по правилам юридическойтехники). Нормативные правовые акты, действующие в стране, образуют единуюсистему.
Подзаконный нормативно-правовойакт — гетерономныйправовой акт компетентного органа государства (организации), иерархическиподчиненный закону [1]. Не стоит отождествлять лишь с государством, так как,например, местное самоуправление не входит в систему органов государственнойвласти — статья 12 Конституции РФ.
Классификации:
По сфере действия:общие(действуют на территории всего государства), местные (действуют вотдельной местности), ведомственные (действуют внутри ведомств), локальные(внутриорганизационные), индивидуальные (выделяются в случае признаниясуществования индивидуальных правовых норм, например в коммуникативной теорииправа).
По органам издающим(применительно к системе нормативно-правовых актов РФ): указы Президента РФ;Постановления Правительства РФ, государственных комитетов, администраций;приказы, инструкции, указания и иные ведомственные локальные акты; решенияпредставительных органов местного самоуправления.
Коммуникативная теориятакже выделяет внутригосударственные автономные правовые акты (договоры исоглашения), как общенормативные так и индивидуально-нормативные, а также всегетерономные индивидуальные правовые акты.
Подзаконныйнормативно-правовой акт не должен противоречить закону, потому что по иерархииНПА, он стоит ниже закона и является подзаконным актом, что следует пониматьбуквально.
Законотворческий процесс— это совокупность действий по формированию Законов (нормативных актов илидругих правовых документов)осуществляемая субъектами законотворческойинициативы, депутатами законодательного органа, сотрудниками аппаратазаконодательного органа, органов власти, утверждающих Законы (нормативные актыили другие правовые документы) и другими организациям, осуществляющимиэкспертную оценку проектов Законов (нормативных актов или других правовых документов)или вносящими предложения по изменению (поправки) проектов Законов (нормативныхактов или других правовых документов, в результате которых проекты законов(нормативных актов или других правовых документов), поступающие взаконодательный орган, превращаются в Закон (нормативный акт или другойправовой документ).
Законотворческий процесс- предусматривает формирование проекта Закона, рассмотрение его вЗаконодательном органе, проведение экспертных оценок, внесение поправок,утверждение публикацию, и в дальнейшем, внесение изменений в уже действующийЗакон. В рамках Законотворческого процесса возможно публичное обсуждениепроекта Закона с гражданами региона, в котором планируется применение данногоЗакона.
Законотворческий процессв законодательном органе может иметь несколько чтений (стадий рассмотрения),как правило, не более трех. Первое чтение — рассмотрение концепции проектаЗакона (нормативного акта или другого правового документа), Второе чтение — внесение поправок (изменений) в текст проекта Закона (нормативного акта илидругого правового документа), Третье чтение — внесение лингвистических поправок(изменений)в текст проекта Закона (нормативного акта или другого правовогодокумента). Далее проект Закона подписывается уполномоченным на это органомвласти, публикуется и вступает в действие.
В ходе действия Закона,может возникнуть необходимость внести в него изменения. Процесс внесенияизменений аналогичен процессу введения Закона в действие.
6.КОНСТИТУЦИОННОЕРАЗВИТИЕ РОССИЙСКОГО ГОСУДАРСТВА
7.КОНСТИТУЦИЯ РФ 1993ГОДА- ОСНОВНОЙ ЗАКОН ГОС-ВА
Конституция РоссийскойФедерации 1993 года
Конституция РоссийскойФедерации была принята 12 декабря 1993 года по результатам всенародногоголосования, проведённого в соответствии с Указом Президента России от 15октября 1993 года № 1633 «О проведении всенародного голосования по проектуКонституции Российской Федерации». Термин «всенародное голосование» (а не«референдум») был использован для того, чтобы обойти положение действовавшегоЗакона о референдуме РСФСР, согласно которому Конституция может быть измененалишь большинством голосов от общего числа избирателей страны. КонституцияРоссийской Федерации 1993 года вступила в силу в день её опубликования в«Российской газете» — 25 декабря 1993 года.
мнению Виктора Шейниса,одного из авторов Конституции России, главного научного сотрудника Институтамировой экономики и международных отношений РАН, «президентский проект»Конституции создавался под эгидой трех человек, Сергея Сергеевича Алексеева,Анатолия Александровича Собчака и Сергея Михайловича Шахрая, они были лидерамипроцесса[2], но всего в Конституционном совещании участвовало более 800участников, работали разные юристы. Сергей Шахрай выделяет двух основныхавторов конституции — себя и Сергея Алексеева[3][4]. В результате совместнойработы был выработан новый единый проект Конституции России, который вдальнейшем был вынесен Президентом России на общенародный референдум, и сталдействующей Конституцией Российской Федерации в итоге голосования прошедшего 12декабря 1993 г.
8.ФОРМА ГОСУДАРСТВЕННОГОУСТРОЙСТВА РОССИИ
Форма государственногоустройства
Унитарное государство(фр. unitarism от лат. unitas — единство):
Централизованное;
Децентрализованное;
Сложное;
Простое;
Национальное.
Федерация (фр.federation, от позднелат. foederatio — объединение, союз):
Территориальная(административная);
Национальная;
Национально-территориальная;
Централизованная;
Симметричная;
Конституционная;
Договорная;
Дуалистическая;
Кооперативная.
Конфедерация (лат.confoederatio — союз, объединение):
[править]
Политический режим
Демократический:
Социально-демократический;
Либерально-демократический;
Парламентский.
Недемократический:
Аристократический;
Олигархический;
Авторитарный;
Деспотический;
Тиранический;
Тоталитарный.
9. ПРЕЗИДЕНТ РФ (ПОРЯДОКИЗБРАНИЯ. ПОЛНОМОЧИЯ, ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОМОЧИЙ(80-93 СТАТЬЯ)
Президе́нтРосси́йской Федера́ции — высшая государственная должность РоссийскойФедерации. Президент России является главой государства, не относящимся, помнению ряда исследователей, ни к одной из ветвей власти,[1][2]; гарантомконституции России, прав и свобод человека и гражданина в России; ВерховнымГлавнокомандующим Вооружёнными Силами Российской Федерации[3].
Президент РФ имеет свойИнтернет-портал и принимает обращения граждан в электронном виде. Почтовыйадрес Президента РФ для обращений в письменном виде: 103132, г. Москва, ул. Ильинка, д. 23.
Порядок избрания ивступления в должность
Основная статья:Инаугурация Президента РФ
Изначально (в 1991)президент России избирался на 5 лет. В конституции РФ 1993 года срок полномочийпрезидента был сокращён до 4 лет. Однако согласно п.3 Заключительных ипереходных положений конституции президент Ельцин осуществлял полномочия доистечения срока, на который он был избран (то есть до 1996 года). Послепоправок к конституции, вступивших в силу 31 декабря 2008 года, со следующихвыборов он будет избираться на шестилетний срок полномочий[14].
Президент РоссийскойФедерации избирается гражданами Российской Федерации на основе всеобщегоравного и прямого избирательного права при тайном голосовании[15].
Кандидатом на должностьпрезидента может быть гражданин Российской Федерации не моложе 35 лет,постоянно проживающий в Российской Федерации не менее 10 лет. Одно и то же лицоне может занимать должность президента Российской Федерации более двух сроковподряд. Точный порядок выборов президента Российской Федерации определяетсяфедеральным законом от 10 января 2003 года № 19-ФЗ «О выборах ПрезидентаРоссийской Федерации»[16].
Полномочия
На основании четвёртойглавы конституции президент России осуществляет следующие полномочия:
назначает, с одобренияГосударственной думы, председателя Правительства Российской Федерации;
имеет право председательствоватьна заседаниях Правительства Российской Федерации;
принимает решение оботставке Правительства Российской Федерации;
представляетГосударственной думе кандидатуру для назначения на должность председателяЦентрального банка; а также ставит перед Государственной думой вопрос обосвобождении председателя Центрального банка от занимаемой должности;
по предложениюпредседателя Правительства Российской Федерации назначает на должность иосвобождает от должности заместителей Председателя Правительства РоссийскойФедерации и федеральных министров;
представляет СоветуФедерации кандидатуры для назначения на должности судей конституционного суда,Верховного суда, Высшего арбитражного суда, а также кандидатуру генеральногопрокурора; вносит в Совет федерации предложение об освобождении генеральногопрокурора от должности; назначает судей других федеральных судов;
формирует и возглавляетСовет Безопасности Российской Федерации, статус которого определяетсяфедеральным законом;
утверждает военнуюдоктрину Российской Федерации;
формирует администрациюпрезидента Российской Федерации;
назначает и освобождаетполномочных представителей президента Российской Федерации;
назначает и освобождаетвысшее командование Вооруженных Сил Российской Федерации;
назначает и отзываетдипломатических представителей Российской Федерации в иностранных государствахи международных организациях. В соответствие с требованием конституции этиназначения могут быть произведены президентом после консультаций ссоответствующими комитетами или комиссиями палат Федерального собрания;
назначает выборыГосударственной думы в соответствии с конституцией и федеральным законом;
распускаетГосударственную думу в случаях и порядке, предусмотренных конституцией;
назначает референдум впорядке, установленном федеральным конституционным законом;
вносит законопроекты вГосударственную думу;
подписывает и обнародуетфедеральные законы в течение четырнадцати дней с момента получения. Еслипрезидент в течение четырнадцати дней с момента поступления федерального законаотклонит его, то Государственная дума и Совет федерации в установленномконституцией порядке вновь рассматривают данный закон. Если при повторномрассмотрении федеральный закон будет одобрен в ранее принятой редакциибольшинством не менее двух третей голосов от общего числа членов СоветаФедерации и депутатов Государственной думы, он подлежит подписанию президентомРФ в течение семи дней и обнародованию.;
обращается к Федеральномусобранию с ежегодными посланиями о положении в стране, об основных направленияхвнутренней и внешней политики государства[19][20].
Президент РоссийскойФедерации может использовать согласительные процедуры для разрешенияразногласий между органами государственной власти Российской Федерации иорганами государственной власти субъектов Российской Федерации, а также междуорганами государственной власти субъектов Российской Федерации. В случаенедостижения согласованного решения он может передать разрешение спора нарассмотрение соответствующего суда.
Президент РоссийскойФедерации вправе приостанавливать действие актов органов исполнительной властисубъектов Российской Федерации;
осуществляет руководствовнешней политикой Российской Федерации;
ведёт переговоры иподписывает международные договоры Российской Федерации;
подписываетратификационные грамоты;
принимает верительные иотзывные грамоты аккредитуемых при нём дипломатических представителей.
в случае агрессии противРоссийской Федерации или непосредственной угрозы агрессии президент РоссийскойФедерации вводит на территории Российской Федерации или в отдельных еёместностях военное положение с незамедлительным сообщением об этом СоветуФедерации и Государственной думе.
решает вопросыгражданства Российской Федерации и предоставления политического убежища;
награждает государственныминаградами Российской Федерации, присваивает почётные звания РоссийскойФедерации, высшие воинские и высшие специальные звания;
осуществляет помилование.
В процессе осуществлениясвоих полномочий президент Российской Федерации издает указы[21] ираспоряжения, являющиеся обязательными для исполнения на всей территорииРоссийской Федерации. Указы и распоряжения президента Российской Федерации недолжны противоречить конституции Российской Федерации и федеральным законам.
Прекращение полномочийпрезидента РФ
10. ПРОЦЕДУРА ПРЕКРАЩЕНИЯПОЛНОМОЧИЙ ПРЕЗИДЕНТА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.
Согласно ст. 91Конституции, Президент обладает неприкосновенностью.
Это означает: никто неможет применить в отношении Президента физического или психического насилия; егонельзя задержать, ни обыскать, ни арестовать, ни привлечь к любому виду правовойответственности, пока он состоит в должности Президента; наконец, Президентанельзя свергнуть, ни отстранить от исполнения обязанностей.
Статья 92
1. Президент Российской Федерацииприступает к исполнению полномочий с момента принесения им присяги и прекращаетих исполнение с истечением срока его пребывания в должности с момента принесенияприсяги вновь избранным Президентом Российской Федерации.
2. Президент РоссийскойФедерации прекращает исполнение полномочий досрочно в случае его отставки, стойкойнеспособности по состоянию здоровья осуществлять принадлежащие ему полномочияили отрешения от должности. При этом выборы Президента Российской Федерации должнысостояться не позднее трех месяцев с момента досрочного прекращения исполненияполномочий.
3. Во всех случаях, когдаПрезидент Российской Федерации не в состоянии выполнять свои обязанности, их временноисполняет Председатель Правительства Российской Федерации. Исполняющий обязанностиПрезидента Российской Федерации не имеет права распускать Государственную Думу,назначать референдум, а также вносить
В соответствии с ч. 1 ст.92 Конституции Президент РФ приступает к исполнению полномочий с момента принесенияим присяги, прекращает их исполнение с истечением срока его пребывания в должностис момента принесения присяги вновь избранным Президентом РФ.
В последнее время привлекаютпристальное внимание теоретические и практические вопросы, связанные с досрочнымпрекращением полномочий Президента РФ. В ч. 2 ст. 92 Конституции, посвященной этимвопросам, говорится: « Президент Российской Федерации прекращает исполнение полномочийдосрочно в случае его отставки, стойкой неспособности по состоянию здоровья осуществлятьпринадлежащие ему полномочия или отстранения от должности. При этом выборы ПрезидентаРоссийской Федерации должны состояться не позднее трех месяцев с момента досрочногопрекращения исполнения полномочий ». Крайне важное значение имеет и следующая, третьячасть ст. 92: « Во всех случаях, когда Президент не в состоянии выполнять свои обязанности,их временно исполняет Председатель Правительства Российской Федерации.Исполняющий обязанности Президента не имеет права распускать Государственную Думу,назначать референдум, а также вносить предложения о поправках и пересмотре положенийКонституции Российской Федерации ».
Как видно, в ст. 92 указанытри способа досрочного прекращения исполнения полномочий Президента: отставка, стойкаянеспособность по состоянию здоровья осуществлять принадлежащие ему полномочия, отрешениеот должности. Рассмотрим каждый из них.
Отставка. Это добровольныйуход с поста подписанием письменного заявления, извещающего об оставлениидолжности, устного объявления будет в данном случае вряд ли достаточно. Подача вотставку и принятие Председателем Правительства на себя выполнение обязанностейПрезидента имеют уже бесповоротный для Президента характер. Иначе говоря,Президент не может потом объявить, что он « передумал » и отзывает свое заявлениеоб отставке.
Правда, возникаетпрактический вопрос: наступает ли для Председателя Правительства исполнениеобязанностей Президента при отставке последнего автоматически или же Председательдолжен официально объявить о начале исполнения обязанностей? Во избежание недоразуменийна этот счет было бы полезным толкование ст. 92 Конституции со стороныКонституционного суда РФ.
Можно предложитьследующее толкование: поскольку Конституция говорит лишь об отставке Президентаи не предусматривает того, что кто-то такую отставку принять, начало развития событийвызывается фактором официального объявления Президентом об отставке, которая, каксказано, подается в письменной форме (с указанием не только года, месяца и дня,но также и часа, с которого начинается отставка), даже если Президент объявляето ней в публичном выступлении либо в заявлении по телевидению и т. п. Причем отставкадолжна следовать в день объявления о ней; т. е. Президент не может объявитьсегодня о том, что через неделю, месяц и т. д. он уходит со своего поста, потомукак подобная ситуация и предполагает для Президента возможность « передумать »и отозвать свое заявление.
C объявленного момента ( дняи часа ) Председатель Правительства считается автоматически приступившим кисполнению обязанностей Президента.
В свою очередь и премьер незамедлительноделает заявление о том, что вступил в исполнение обязанностей. Такое его заявлениенеобходимо для общественного спокойствия и обеспечения нормального продолженияобщего хода государственных дел. Но не более того.
Состояние здоровья. Прирешении вопроса о судьбе полномочий Президента в связи с состоянием здоровьявозможны две ситуации.
Первая ситуация.Президент чувствует себя больным, но он в ясном уме и поэтому сам объявляет, чтоне может продолжать исполнение полномочий Президента в силу физической немощи.Для этой ситуации как раз и подходит начальная формула ч. 2 ст. 92: Президент «прекращает исполнение полномочий досрочно » в силу стойкой неспособности посостоянию здоровья осуществлять принадлежащие ему полномочия. Но этопрактически означает ту же отставку – лишь с указанием конкретного основания.
Вторая ситуация.Состояние здоровья Президента таково, что требуется специальное авторитетноемедицинское заключение; что касается собственного мнения Президента, то либоего невозможно спросить, например, при стойкой потере сознания, либо это мнениепри состоянии Президента не может иметь решающего значения, к примеру, принаступивших глухоте, слепоте и т. д. Речь идет, следовательно, о случаях,когда, в отличие от отставки, личная воля Президента объективно не может бытьрешающим фактором, и Председатель Правительства объявляет о принятии на себя исполненияобязанностей Президента на основании медицинских документов. Правда, и здесь невсе просто. Поэтому необходимо рассмотреть разные варианты, хотя для того, чтобыкто-то не искал косвенных форм свержения Президента.
Один вариант, как говорится,бесповоротный. Медицинская комиссия констатирует, что Президент уже не в состояниивернуться к делам. Тогда Председатель Правительства приступает к исполнениюобязанностей Президента, думается, со дня и часа, когда ему стало известно заключениемедицинской комиссии; и делает специальное объявление об этом. И со дня такого объявленияначинается отсчет указанных в Конституции 3 месяцев для проведения новыхвыборов.
Другой вариант –положение, когда Президент по состоянию здоровья не может временно исполнятьсвои обязанности, но есть надежда на то, что лечение восстановит его силы, послечего он опять сможет вести государственные дела. Для подобного варианта словач. 3 ст. 92 Конституции «во всех случаях, когда Президент Российской Федерации нев состоянии выполнять свои обязанности, их временно исполняет Председатель ПравительстваРоссийской Федерации» надо трактовать таким образом, что в данное время Премьерзамещает Президента.
Вопрос в том, нужно ли вэтом случае Президенту делать специальное заявление. Очевидно, все зависит отконкретной ситуации. Если Председатель Правительства РФ уходит в отпуск, онвозлагает свои обязанности на одного из первых заместителей. Никаких публичных заявленийне делается, но издается соответствующее распоряжение Председателя. Конечно, еслипервый заместитель один, то можно обойтись и без распоряжения, поскольку указанноеправило предполагается логически либо находит отражение в законе о Правительстве.
С Президентом иное положение.Его замещение Председателем Правительства на время отпуска не предусмотрено. Находясьв отпуске, Президент продолжает оставаться « при исполнении ». Поэтомуформулировка ч. 3 ст. 92 рассчитана на экстраординарные ситуации. А вот при их наступлениивсе зависит от конкретных обстоятельств. Когда Президенту РФ Б.Н. Ельцину предстояланесложная операция по исправлению перегородки носа, то заявления о переложении обязанностейна Председателя Правительства не делалось.
Однако перед операцией насердце Президент издал несколько указов относительно порядка временногоисполнения его обязанностей Председателем Правительства.
Прежде всего Президентопределил общие условия временного исполнения обязанностей. 19 сентября 1996 г. был принят Указ « О временном исполнении обязанностей Президента Российской Федерации ». Внем говорилось: в целях обеспечения условий непрерывного осуществлениягосударственной власти и на основании ч. 3 ст. 92 Конституции РФ установить,что « временное исполнение обязанностей Президента Российской Федерации в период,определенный в соответствии с отдельными указами Президента РоссийскойФедерации в связи с проведением хирургической операции Президенту Российской Федерации,осуществляется Председателем Правительства Российской Федерации ЧерномырдинымВ. С. в полном объеме, включая полномочия по контролю за стратегическимиядерными силами и тактическим ядерным оружием, для чего ему будут переданысоответствующие технические средства ( «ядерная кнопка» ) ».
Далее предусматривалось, чтоПредседатель Правительства приступает к временному исполнению обязанностейПрезидента РФ « с момента, определяемого в соответствии с Указом Президента РоссийскойФедерации о возложении на Председателя Правительства Российской Федерации временногоисполнения обязанностей Президента Российской Федерации », обеспечение деятельностивременного исполняющего обязанности Президента РФ осуществляется в установленномпорядке Администрацией Президента РФ. Наконец, было обозначено, что данный Указвступает в силу со дня его опубликования и действует до « момента подписанияПрезидентом Российской Федерации указа о прекращении временного исполнения ПредседателемПравительства Российской Федерации обязанностей Президента Российской Федерации».
Как можно видеть посодержанию Указа от 19 сентября 1996 г., Президент исходил из того, что он сам принимаетрешение о наступлении момента временного исполнения обязанностей по ч. 3 ст. 92.Ведь Председатель осуществляет временное исполнение обязанностей « в период, определяемыйв соответствии с отдельными указами Президента », а заканчивается исполнение обязанностейс момента подписания Президентом « указа о прекращении временного исполненияобязанностей ».
Практика это подтвердила.Согласно Указу от 5 ноября 1996 г. « О возложении на Председателя ПравительстваРоссийской Федерации Черномырдина В. С. временного исполнения обязанностейПрезидента Российской Федерации » в соответствии с Указом от 9 сентября 1996 г. Премьер-министр приступил к временному исполнению обязанностей Президента с 7 часов 00 минут 5ноября 1996 г. Придя в себя после операции, т. е. будучи в сознании, но оставаясьфизически весьма ослабленным человеком, Президент тем не менее тут же принял насебя президентские функции. 6 ноября 1996 г. был издан Указ « О прекращении временного исполнения Председателем Правительства Российской Федерации обязанностейПрезидента Российской Федерации », которым постановлялось, что исполнениепрекращается с 6 часов 00 минут 6 ноября 1996 г.
Причем характерно то, чтопоследним Указом были признаны утратившими силу Указы и от 5 ноября, и от 19 сентября1996 г. Тем самым подчеркивалось, что речь идет о разовых документах, никакой общейнормативной базы для решения данного вопроса не создается, а если в будущем что-топодобное повторится, то потребуются новые указы Президента.
Итак, логика актов и действийПрезидента в период проведения ему операции на сердце в ноябре 1996 г. подтверждает, что, по его мнению, лишь ему принадлежит право определять, в состоянии ли он вновьзаниматься государственными делами.
Безусловно, было бытрудно не признать за Президентом этого права. И, конечно, замещая Президента, ПредседательПравительства опирается на Конституцию и на соответствующий указ Президента. Отсчета3-месячного срока, предусмотренного ч. 2 ст. 92, в данном случае не производится.
Однако, думается, надо учитыватьи такое: ситуация со здоровьем изменилась к худшему, и Президент не в состоянииподписать указ о прекращении временного исполнения его обязанностей ПредседателемПравительства. Тогда нельзя исключить возникновение необходимости в том самом заключениимедицинской комиссии, о котором говорилось ранее.
Следовательно, переход изодной ситуации с состоянием здоровья в другую зависит от фактических обстоятельств.И в сложившихся обстоятельствах пойдет речь уже о досрочном прекращенииисполнения полномочий Президента в силу стойкой неспособности их осуществлятьпо состоянию здоровья ( ч.2 ст. 92 Конституции ).
Отрешение от должности.
Статья 93
1. Президент РоссийскойФедерации может быть отрешен от должности Советом Федерации только на основаниивыдвинутого Государственной Думой обвинения в государственной измене или совершениииного тяжкого преступления, подтвержденного заключением Верховного СудаРоссийской Федерации о наличии в действиях Президента Российской Федерации признаковпреступления и заключением Конституционного Суда Российской Федерации о соблюденииустановленного порядка выдвижения обвинения.
2. РешениеГосударственной Думы о выдвижении обвинения и решение Совета Федерации оботрешении Президента от должности должны быть принят двумя третями голосов отобщего числа в каждой из палат по инициативе менее одной трети депутатов ГосударственнойДумы и при приличии заключения, специальной комиссии, образованнойГосударственной Думой.
3. Решение Совета Федерацииоб отрешении Президента Российской Федерации от должности должно быть принятоне позднее чем в трехмесячный срок после выдвижения Государственной Думой обвиненияпротив Президента.
Если в этот срок решение СоветаФедерации не будет принято, обвинение против Президента считается отклоненным
При введении поста ПрезидентаРСФСР в 1991 г. в Конституции предусматривалась возможность его отрешения отдолжности в случае нарушения им Конституции РСФСР, законов РСФСР и принесенной присяги.Действующая Конституция РФ установила такие основания для постановки вопроса оботрешении, при которых оно практически невозможно. Президент РФ, согласно ст.93 Конституции, может быть отрешен от должности Советом Федерации (СФ) толькона основании выдвинутого Государственной Думой (ГД) обвинения в государственнойизмене или совершении иного тяжкого преступления.
Хотя такие нормы навеяны опытомконституционного регулирования некоторых зарубежных стран, трудно себе вообразить,чтобы Президентом России был избран человек, способный совершить столь тяжкие деяния.Кроме того, формулировка ст. 93 в определенном смысле вызывает удивление – получается,что лицо, занимающее пост Президента РФ и совершившее деяние, которое хотя и неподпадает под признаки тяжкого преступления, но все-таки является уголовнымпреступлением, не может быть отрешено от должности. То, что уголовный преступниквправе оставаться на посту Президента РФ, Конституция не исключает. Конечно,наверное предполагается, что его все- таки заставят подать в отставку. И все же,что делать, если такого не произойдет? Очевидно, при грядущих конституционных реформахв России придется решить более четко и вопрос об основаниях отрешения Президентаот должности.
Процедура при отрешениипо Конституции и регламентам Государственной Думы и Совета Федерациизаключается в следующем. Предложение о выдвижении обвинения против Президентаможет быть внесено по инициативе не менее одной трети депутатов ГД. Дума образуетспециальную комиссию и получает ее заключение по существу вопроса. Согласно регламентуГД, обсуждение предложения депутатов проводится на заседании ГД, на котором выступаютуполномоченный от группы депутатов, выдвинувших обвинение, представитель специальнойкомиссии, обязательно заслушивается заключение Верховного Суда РФ о наличии в действияхПрезидента признаков преступления, выступают депутаты, эксперты; представителиПрезидента и Правительства в ГД могут получить слово вне очереди. ГД принимает решениео выдвижении обвинения против Президента двумя третями от общего числадепутатов палаты.
Решение ГД передается в СоветФедерации, который обязан получить заключение Конституционного Суда РФ о соблюденииустановленного порядка выдвижения обвинения. По Регламенту Совета Федерации, наего заседании рассмотрение вопроса начинается с сообщения Председателя ГД об основанияхвыдвижения обвинения против Президента, затем слово предоставляется ПредседателюКС и Председателю Верховного Суда РФ для оглашения заключения этих органов, затемзаслушивается заключение Комитета СФ по конституционному законодательству исудебно-правовым вопросам. На заседание СФ приглашается Президент, ему или его представителюможет быть предоставлено слово по их желанию. Решение СФ об отрешении Президентаот должности принимается двумя третями голосов от общего числа членов данной палаты.Причем это решение должно быть принято не позднее чем в 3-месячный срок после выдвиженияГД обвинения против Президента ( ч. 3 ст. 93 Конституции); если в указанныйсрок решение СФ не будет принято, обвинение против Президента считается отклоненным.
С объявлением решения СоветаФедерации об отрешении от должности Президента начинается исполнение обязанностейПрезидента Председателем Правительства РФ. Думается, при этом не будет излишними заявление Председателя Правительства о том, что он приступил к исполнению обязанностей( для общественного спокойствия и нормального хода государственных дел ).
Завершая рассмотрение данногоблока проблем, обратим внимание на некоторые любопытные обстоятельства, которыетребуют определенного толкования.
Одно из них таково: в ч.2 ст. 92 говорится не о досрочном прекращении полномочий, а о досрочномпрекращении исполнения полномочий. Тождественны или различаются по смыслуупомянутые формулировки? Думается, это не столь принципиально, ведь Президентокончательно расстается с должностью. Но все же надо четко определить: в данномслучае с прекращением исполнения полномочий лицо утрачивает статус Президента, т.е. оно более не имеет президентской неприкосновенности по ст. 91, не вправе такжеполагать, что сохраняет какие-то начала особого положения до вступления в должностьнового Президента. Иное дело временное исполнение обязанностей Президента ПредседателемПравительства согласно ч. 3 ст. 92. Ведь здесь речь идет не о досрочном прекращенииисполнения полномочий, а только о краткосрочном замещении Президента.
Другой момент связан сначальными словами ч. 2 ст. 92: « Президент Российской Федерации прекращаетисполнение полномочий досрочно… ». В них явно проглядывает двусмысленность.Выходит, что во всех трех случаях ( отставка, болезнь, отрешение ) Президент сампрекращает свои полномочия. Между тем очевидно, что безоговорочно это его решениелишь в случае его отставки. При прекращении исполнения полномочий по состоянию здоровья,о чем говорилось ранее, инициатива может исходить как от Президента, так и со стороны( с учетом состояния здоровья ). А уж при отрешении от должности и инициативапостановки вопроса, и решение исходят со стороны.
Таким образом, этодостаточно существенный фактор, при его различной трактовке возможнынеожиданные повороты. Например, в ст. 167 Регламента Совета Федерации ( а СФ поКонституции назначает выборы нового Президента ) сказано, что основанием длярассмотрения СФ вопроса о назначении выборов могут быть истечение срока пребыванияПрезидента в должности, а также досрочное прекращение Президентом исполнения своихполномочий в соответствии с ч. 2 ст. 92 Конституции РФ. А не получится ли так, чтоСФ при любом варианте будет требовать какого-то письменного подтверждения от Президента?
Наконец, нуждается вразъяснении приводившееся положение ч. 3 ст. 92 Конституции о том, на какие случаираспространяется временное исполнение обязанностей Президента ПредседателемПравительства РФ и что вправе ( чего не вправе ) делать последний в данноевремя. Прежде всего, как уже можно было видеть, имеются все основания длярасширительного толкования нормы ч. 3 ст. 92 в ее увязке с ч. 2: к ПредседателюПравительства обязанности Президента переходят во всех случаях досрочного прекращенияисполнения полномочий Президентом (отставка, состояние здоровья, отрешение от должности)и при замещении Президента.
Но вот полного ответа на вопрос,чего нельзя делать временно исполняющему обязанности Президента, ч. 3 ст. 92 Конституциине дает.
ПредседательПравительства на время исполнения обязанностей не имеет права лишь распускать ГосударственнуюДуму, назначать референдум и вносить предложения о поправках и пересмотреКонституции. Однако это незначительная часть возможностей Президента. А всеми остальнымиПредседатель Правительства, выходит, воспользоваться может? Не внес ясности в данныйвопрос, а, наоборот, его усложнил упоминавшийся Указ от 19 сентября 1996 г. « Овременном исполнении обязанностей Президента Российской Федерации »; ведь вакте сказано, что временное исполнение обязанностей осуществляется ПредседателемПравительства « в полном объеме ». Значит, он вправе, например, утвердить новуювоенную доктрину РФ ( ст. 83 п. «з» Конституции ), изменить составПравительства и т.д. Непонятно также, какие акты будет принимать ПредседательПравительства в указанный период, поскольку указы и распоряжения исполняющегообязанности Президента нашим законодательством не предусмотрены.
Думается, в случаезамещения Президента при его болезни Председатель Правительства должен заниматьсялишь текущими делами, решать самые неотложные вопросы, а все остальное, чтотребует принятия нормативных актов оставлять до выздоровления Президента. Неслучайно,передав В. С. Черномырдину исполнение президентских полномочий фактически на 23часа, Президент РФ Б. Н. Ельцин в Указе от 6 ноября 1996 г. о прекращении временногоисполнения обязанностей предписал Председателю Правительства ( п. 2 ) “ втрехдневный срок доложить о решениях, принятых им в период временного исполненияобязанностей Президента Российской Федерации ”.
Трудно себе представить, какразвивалась бы ситуация в случае более длительного исполнения обязанностей и принятиянормативных актов и.о. Президента. Но ясно то, что Президент вправе принять далеепринципиальное решение по каждому документу, появившемуся в данный период.
При прекращенииполномочий Президента на период до избрания нового Президента тоже целесообразноПредседателю Правительства решать только неотложные текущие вопросы, не занимаясьнормотворчеством. Конечно, 3 месяца – срок немалый; за это время могут возникнутьобстоятельства, требующие от Председателя Правительства различных, в том числе ирадикальных, действий в рамках полномочий Президента. Однако при нормальном развитиисобытий он вполне может воздержаться от каких-либо шагов, которые вынудятизбранного позже Президента начинать с переоценки действий лица, бывшегоисполняющим обязанности Президента.
10.ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ ФЛАСТЬРФ
Законода́тельнаявласть — власть в области законодательства. В государствах, где имеет месторазделение властей, принадлежит отдельному государственному органу,занимающемуся разработкой законодательства. В функции законодательных органовтакже входит утверждение правительства, утверждение изменений вналогообложении, утверждение бюджета страны, ратификация международныхсоглашений и договоров, объявление войны. Общее наименование органазаконодательной власти — парламент.
В России законодательнаявласть представлена двухпалатным Федеральным Собранием, в которое входятГосударственная дума и Совет Федерации, в регионах — законодательнымисобраниями (парламентами).
При парламентской формеправления законодательный орган представляет собой верховную власть. Одна изего функций — назначение (выборы) президента, исполняющего в основном представительскиефункции, но не располагающего реальной властью.
При президентской формеправления президент и парламент избираются независимо друг от друга.Законопроекты, прошедшие через парламент, утверждаются главой государства —президентом, который имеет право роспуска парламента.
11 Исполнительнаявласть
государствопрезидент власть
Исполнительная власть —один из видов самостоятельной и независимой[1] публичной власти в государстве,представляющий собой совокупность полномочий по управлению государственнымиделами, такими как подзаконодательное регулирование, внешнеполитическоепредставительство, осуществление административного управления. Таким образом,исполнительная власть представляет собой систему государственных органов,осуществляющих эти полномочия. Основное назначение исполнительной власти вРоссии — организация практического исполнения Конституции РФ и законовРоссийской Федерации в процессе управленческой деятельности, направленной наудовлетворение общественных интересов, запросов и нужд населения. Онаосуществляется путем реализации государственно-властных полномочий методами исредствами публичного, преимущественно административного права.
Функции исполнительнойвласти
подзаконодательноерегулирование;
осуществлениеуправленческой деятельности, направленной на исполнение законов и реализациюгосударственной политики в различных сферах жизни общества;
административноеправоприменение
осуществление политикигосударства по лицензированию, регистрации и сертификации;
административный контрольза соблюдением правовых норм и общеобязательных правил;
охрана правопорядка, т.е.непосредственное обеспечение безопасности граждан и общества;
информационноеобеспечение органов государственной власти;
Признаки ИсполнительнойВласти
является органичной иотносительно самостоятельной ветвью государственной власти;
является проводникомгосударственной политики в жизнь;
подзаконна по своемухарактеру и задачам;
объективирована в видехорошо организованной системы органов исполнительной власти;
её деятельность являетсяисполнительно-распорядительной и носит постоянный, непрерывный во временихарактер;
является исключительнымобладателем материальных ресурсов и властных полномочий принудительногохарактера.
12 судебная власть
В соответствии спринципом разделения властей одной из трёх (наряду с законодательной иисполнительной властью) ветвей является судебная. Органы судебной власти отимени государства применяют меры уголовного принуждения к лицам, виновным всовершении преступлений, разрешают правовые споры (тяжбы) между конкретнымилицами, а также рассматривают дела об оспаривании правовых предписаний напредмет соответствия правилам более высокой силы (законов — Конституции,подзаконных нормативных актов — законам, так называемый нормоконтроль), вотдельных случаях дают толкование правовым нормам (в основном нормамконституции страны) вне связи с конкретным спором. Суды также выполняютотдельные удостоверительные функции (признание фактов, в отдельных государствах— укрепление прав), когда для удостоверения требуется доказывание, по сложностивыходящее за компетентность нотариусов.
Принцип разделения властина три ветви наиболее последовательно реализован в англосаксонских странах. Ноэтот принцип сам по себе не гарантирует равновесия и равносилия властных ветвейвнутри политической системы. Во многих странах мира исполнительная власть вбольшей или меньшей степени доминирует над двумя другими ветвями власти.Обычно, судебная власть является наиболее слабой из трёх ветвей, так как она, вотличие от исполнительной и законодательной властей, не имеет ни своегоаппарата принуждения (армии, полиции), ни прямой поддержки избирателей дляпроведения своих решений в жизнь. Равновесие законодательной, исполнительной исудебной власти проявляется в их реальной, а не только формальнопровозглашённой, способности сдерживать и контролировать друг друга. Примерэтого — так называемая система «сдержек и противовесов», которая наиболее полновоплощена в политической системе США. Джордж Вашингтон говорил, что«подлинное отправление правосудия является самой прочной основой хорошегоправительства».
Статья 125.Конституционный Суд Российской Федерации состоит из...
1. Конституционный СудРоссийской Федерации состоит из 19 судей.
2. Конституционный СудРоссийской Федерации по запросам Президента Российской Федерации, СоветаФедерации, Государственной Думы, одной пятой членов Совета Федерации илидепутатов Государственной Думы, Правительства Российской Федерации, ВерховногоСуда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации,органов законодательной и исполнительной власти субъектов Российской Федерацииразрешает дела о соответствии Конституции Российской Федерации:
а) федеральных законов,нормативных актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации,Государственной Думы, Правительства Российской Федерации;
б) конституций республик,уставов, а также законов и иных нормативных актов субъектов РоссийскойФедерации, изданных по вопросам, относящимся к ведению органов государственнойвласти Российской Федерации и совместному ведению органов государственнойвласти Российской Федерации и органов государственной власти субъектовРоссийской Федерации;
в) договоров междуорганами государственной власти Российской Федерации и органами государственнойвласти субъектов Российской Федерации, договоров между органами государственнойвласти субъектов Российской Федерации;
г) не вступивших в силумеждународных договоров Российской Федерации.
3. Конституционный СудРоссийской Федерации разрешает споры о компетенции:
а) между федеральнымиорганами государственной власти;
б) между органамигосударственной власти Российской Федерации и органами государственной властисубъектов Российской Федерации;
в) между высшимигосударственными органами субъектов Российской Федерации.
4. Конституционный СудРоссийской Федерации по жалобам на нарушение конституционных прав и свободграждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененногоили подлежащего применению в конкретном деле, в порядке, установленномфедеральным законом.
5. Конституционный СудРоссийской Федерации по запросам Президента Российской Федерации, СоветаФедерации, Государственной Думы, Правительства Российской Федерации, органовзаконодательной власти субъектов Российской Федерации дает толкованиеКонституции Российской Федерации.
6. Акты или их отдельныеположения, признанные неконституционными, утрачивают силу; не соответствующиеКонституции Российской Федерации международные договоры Российской Федерации неподлежат введению в действие и применению.
7. Конституционный СудРоссийской Федерации по запросу Совета Федерации дает заключение о соблюденииустановленного порядка выдвижения обвинения Президента Российской Федерации вгосударственной измене или совершении иного тяжкого преступления.
Статья 126. Верховный СудРоссийской Федерации является высшим...
Верховный Суд РоссийскойФедерации является высшим судебным органом по гражданским, уголовным,административным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции, осуществляет впредусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за ихдеятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики.
Статья 128. СудьиКонституционного Суда Российской Федерации,...
1. Судьи КонституционногоСуда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, ВысшегоАрбитражного Суда Российской Федерации назначаются Советом Федерации попредставлению Президента Российской Федерации.
2. Судьи другихфедеральных судов назначаются Президентом Российской Федерации в порядке,установленном федеральным законом.
3. Полномочия, порядокобразования и деятельности Конституционного Суда Российской Федерации,Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда РоссийскойФедерации и иных федеральных судов устанавливаются федеральным конституционнымзаконом.
13. ПОНЯТИЕ СИСТЕМЫРОСССИЙСКОГО ПРАВА. ОТРАСЛИ ПРАВА.
Правовая система России —совокупность национальной системы права и международно-правовых обязательствРоссийской Федерации, правовой культуры российского общества и правовойпрактики в России.
Во второй половине 1980-х— первой половине 1990-х годов в Российской Советской ФедеративнойСоциалистической Республике началось построение новой правовой системы. В годыперестройки через многочисленные поправки к Конституции РСФСР 1978 года былоосуществлено признание политического плюрализма и многопартийности, принципаразделения властей, частной собственности и свободы предпринимательства. 12июня 1990 года была принята Декларация о государственном суверенитете РСФСР, а22 ноября 1991 года — Декларация прав и свобод человека и гражданина.
С распадом СССР в 1991году было связано окончательное установление современного суверенногоРоссийского государства.
12 декабря 1993 годавсенародным голосованием была принята новая Конституция Российской Федерации.
Источники права РФ
Источниками права вРоссии являются законы и подзаконные акты, международные договоры и соглашенияРоссийской Федерации, внутригосударственные нормативные договоры, акты органовконституционного контроля и признаваемые российским правом обычаи.
Законы
В системе федеральныхнормативных актов России Конституция Российской Федерации имеет высшую силу,далее по юридической силе следуют федеральные конституционные законы ифедеральные законы, законами также являются Законы РФ о поправках к КонституцииРФ.
Конституция
Конституция РФ закрепляетширокий круг прав и свобод человека, соответствующий современным мировымстандартам и положениям международных пактов о правах человека. К числу такихправ и свобод человека относятся, в частности, право каждого человека на жизнь,право на личное достоинство, право на свободу и личную неприкосновенность,право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защитусвоей чести и доброго имени, свобода совести. Сегодня мы живем по Конституции 1993 г., принятой 12 декабря. Это основной документ государства, т. к. в нем сосредоточены основныеправа, свободы и обязанности граждан РФ. До 1993 г. наша страна жила по Конституции 1978 года, которая закрепляла полное господство государства иКПСС над обществом. С началом перестройки в 1985 г. начались изменения. В 1990 г. была принята декларация о государственном суверенитете РСФСР(Российской Советской Федеративной Социалистической Республики). Был утвержденпост Президента России в 1991г., первым стал занимать этот пост Ельцин Б. Н.Происходили изменения в жизни общества, которые требовали наличие Конституции,т. е. документа, который регулировал отношения между людьми, сдерживалотступления за рамки возможного граждан. После тотального контроля надобществом КПСС (Коммунистической Партии), становится свободно: появляютсяпартии и общественные объединения, гражданские свободы, возрастает информированностьобщества о его жизни. В декабре 1993 г. на референдуме (путем всеобщего,общероссийского голосования) была принята Конституция. Данный документ имеетследующую структуру: 1. Преамбула – это торжественная, вступительная часть, вкоторой собравшийся на референдум народ, клянется перед мировым сообществом всохранении русской культуры, почитании и сохранении истории, обеспечениипроцветания и благополучия России. 2. Конституция содержит два разделов. Первыйраздел – собственно Конституция, состоит из 9 глав, которые посвящены основнымположениям жизни государства: «Права и свободы человека», «Федеративноеустройство», «Президент», «Местное самоуправление» (т.е. управление субъектамифедерации на местах), «Конституционный строй и его особенности» и др. Второйраздел посещен «Заключительным и переходным положениям».
Данный документзакрепляет особенности Конституционного строя, т.е. те черты, то что,гарантирует Конституция в качестве исполнения на практике. Наше государствоявляется: 1. Демократическим, т.е. основным источником власти является народ.Это проявляется в наличии прямых, всенародных выборов, в которых обязанучаствовать каждый гражданин нашей страны, т. е. каждый имеет доступ куправлению делами государства. Государственная власть наделяет граждан правами( на жизнь, свободу, собственность и др.), свободами (слова, совести,вероисповедания и др.), но и обязанностями ( платить налоги, получить среднееобразование, для юношей воинская обязанность, охрана исторических и культурныхпамятников, охрана окружающей среды и др.). 2. Федеративным, т.к. территориясостоит из 89 субъектов, каждый из которых находится в равном положении передцентральной властью. 3. Правовым. Над гражданами стоят не правители, а законы.Все перед законом равны и несут одинаковую ответственность за содеянныенарушения, не зависимо от положения. 4. Социальным. Проводимая в государствеполитика направлена прежде всего на благополучие граждан, развитие и поднятиеуровня образования, здравоохранения, стремление к тому, что бы эти сферы сталибесплатными и качественными. Включаются такие пункты как охрана труда издоровья, поддержка семьи, материнства, отцовства и детства и др. 5.Гуманистическим. Высшей ценностью в государстве является человек, его права,свободы и благополучие. Если ранее, во главу угла ставилось построение светлогокоммунистического будущего, то Конституция 1993г. в центре ставит человека,признание, соблюдение, защита его прав и свобод – обязанность государства. 6.Светским. В нашем государстве отсутствует государственная религия, т.к. ономногонационально и её установление привело бы к ущемлению религиозных правдругих, малых народов, проживающих на территории нашей станы.
Федеральныеконституционные законы
Это основополагающиезаконы, издаваемые по вопросам, прямо обозначенным в Конституции РФ.Федеральный Конституционный Закон РФ считается принятым, если он одобрен 3/4голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее 1/2, голосов отобщего числа депутатов Государственной Думы. Принятый закон в течение 14 днейподлежит подписанию Президентом РФ и обнародованию. Согласно Конституции РФ,принимаются по следующим вопросам: порядок принятия нового субъекта в составРФ; изменение статуса субъекта РФ; установление Государственного флага, герба игимна РФ, их описания и порядок официального использования; порядокдеятельности Правительства РФ; установление судебной системы РФ; полномочия,порядок образования и деятельности Конституционного, Верховного и ВысшегоАрбитражного Судов РФ; режим чрезвычайного и военного положения, порядок созываКонституционного Собрания.
Федеральные законыпринимаются Государственной Думой простым большинством голосов от общего числаее депутатов и в течение пяти дней передаются на рассмотрение Совета Федерации.При этом закон считается одобренным Советом Федерации, если за негопроголосовало более половины от общего числа его членов либо если в течениечетырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации. В случае отклоненияфедерального закона Советом Федерации и несогласия Государственной Думы срешением Совета Федерации закон подлежит повторному рассмотрениюГосударственной Думой. В этом случае федеральный закон считается принятым, еслипри повторном голосовании за него проголосовало не менее двух третей от общегочисла депутатов Государственной Думы.
Принятый федеральныйзакон в течение пяти дней направляется Президенту РФ для подписания иобнародования. Президент РФ в течение четырнадцати дней подписывает федеральныйзакон и обнародует его. Но в отношении федеральных законов Президент РФобладает правом отлагательного вето, и он может отклонить принятый федеральныйзакон. В этом случае Государственная Дума и Совет Федерации в установленномпорядке вновь рассматривают данный закон. Если при повторном рассмотрениифедеральный закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менеедвух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы и членовСовета Федерации, он подлежит подписанию Президентом РФ в течение семи дней иобнародованию.
Федеральные законыделятся на кодификационные законы (кодексы) и обычные (некодификационные)законы. Кодекс — это закон интегративного характера, который содержит внутреннесогласованный комплекс общих принципов и конкретных норм, необходимых дляцелостной и единообразной правовой регуляции всех основных отношений вопределенной области общественной жизни. Как правило, кодексы носят отраслевойхарактер и включают в себя совокупность принципов и норм одной отраслиправа(например, Гражданский кодекс)
Основную массуфедеральных законов составляют обычные (некодификационные) законы, регулирующиеотдельные, наиболее важные общественные отношения (или определеннуювзаимосвязанную совокупность таких отношений). К таким законам относятся,например, Закон РФ «Об общественных объединениях» (от 14 апреля 1995 г.), Закон РФ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме гражданРоссийской Федерации» (от 5 сентября 1997 г.) и др.
Отрасль права — элементсистемы права, представляющий собой совокупность норм права, регулирующихкачественно однородную группу общественных отношений. Отрасль характеризуетсясвоеобразием предмета и метода правового регулирования.
В свою очередь отрасльправа подразделяется на отдельные взаимосвязанные элементы, которые называютсяинститутами права.
Основаниями для деленияправа на отрасли считаются:
предмет правовогорегулирования — однородная и отделимая от других группа общественных отношений;
метод правовогорегулирования — совокупность приемов, способов воздействия на общественныеотношения.
способность квзаимодействию с другими отраслями права как подсистемами одного и того жеуровня. Это третий признак отрасли российского права.
В системе права выделяютотрасли материального и процессуального права. Отрасли материального праваоказывают непосредственное воздействие на общественные отношения путем прямого,непосредственного правового регулирования. Объектом материального прававыступают имущественные, трудовые, семейные и иные материальные отношения.Большинство отраслей права относится к категории материального:
конституционное(государственное) право;
административное право;
гражданское право;
предпринимательское право
трудовое право;
финансовое право;
уголовное право;
экологическое право;
семейное право;
военное право;
право социальногообеспечения и др.
Процессуальное праворегулирует порядок, процедуру осуществления прав и обязанностей сторон. Онорегулирует отношения, возникающие в таких процессах как: расследованияпреступлений, рассмотрения и разрешения уголовных, гражданских, арбитражныхдел, а также дел об административных правонарушениях, и дел, рассматриваемых впорядке конституционного судопроизводства. Процессуальное право закрепляетпроцессуальные формы, необходимые для осуществления и защиты материальногоправа.
К процессуальным отраслямправа относятся:
гражданско-процессуальноеправо;
уголовное процессуальноеправо
арбитражный процесс(особенность России)
Процессуальные нормысуществуют практически в любой отрасли, но не все из них выделяются всамостоятельную отрасль. Ближе всего к выделению — нормы административногопроцесса. Обе системы отраслей тесно связаны, хотя процессуальное обслуживаетматериальное право.
Наряду с основнымиотраслями права в системе российского права нередко выделяют так называемыекомплексные отрасли. Эти отрасли формируются на стыке двух или несколькихосновных отраслей права, как правило, они складываются из некоторых основныхотраслей права. К ним относятся: предпринимательское право, коммерческое,банковское, транспортное, аграрное (или сельскохозяйственное) право. В составенаиболее крупных отраслей права есть подотрасли. В составе гражданского прававыделяется жилищное, авторское, наследственное.
14.ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕСИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ
Правовая система —совокупная связь права (или системы права), правосознания (или правовойкультуры как более общего) и правореализации.
Правовую систему неследует путать с понятием системы права, которая является лишь частью правовойсистемы. Понятие правовой системы часто используется для того, чтобыохарактеризовать историко-правовые и этнокультурные отличия права разныхгосударств и народов
Классификация правовыхсистем
Выделяют двеклассификации правовых систем: 1) Рене Давид: романо-германская,англо-саксонская, социалистическая (в основе лежит два критерия —идеологический (фактор религии и философии) и юридическая техника) 2) Цвайгерт:романская, германская, скандинавская, английская, американская, социалистическая,индуистская, право ислама (он берет понятие правовой стиль, который учитываетпять факторов — происхождение и эволюция правовой системы, своеобразиеюридического мышления, специфические правовые институты, природа правовыхинститутов и способы их толкования, идеологический фактор).
Основная статья: Правоваясемья
Для выделения основныхправовых семей, наиболее существенными по мнению большинства ученых являютсятри группы критериев: 1) исторический генезис (то есть возникновение ихразвития) 2) система институтов права 3) структура правовых семей С их учетомвыделяют: 1) страны континентальной Европы (а также латинской Америки,некоторые страны Африки и Турции) 2) англосаксонская (Англия, США, Канада,Австралия, Новая Зеландия) 3) семьи религиозно-правовые (ислам, иудаизм) 4)социалистическая (Китай, Вьетнам) 5) семья обычного права (экваториальнаяАфрика, Мадагаскар).
Карта правовых системмира
Каждая правовая системауникальна, однако, сравнительное правоведение позволяет, выяснив их сходства иразличия, произвести типологию правовых систем. Таким образом формируются типыправовых систем, называемые правовыми семьями.
Наиболее известнойявляется классификация правовых систем французского учёного Рене Давида, всоответствии с которой выделяются: романо-германская правовая семья,англо-саксонская правовая семья, религиозная (восточная) правовая семья,социалистическая правовая семья, некоторые другие правовые семьи.
Романо-германскаяправовая семья объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы.Эта правовая семья возникла на основе рецепции римского права. Основнойисточник права в правовых системах этой семьи — нормативный акт.[1]
В результате колонизацииромано-германская система распространилась на обширные территории, где в настоящеевремя действуют правовые системы, принадлежащие к этой семье или родственныеей. Вместе с тем происходила и ее добровольная рецепция, в результате котороймы сталкиваемся с романо-германской системой в ряде стран, которые не были подгосподством европейцев, но куда проникали европейские идеи и где были сильныпрозападные тенденции. Вне Европы относящиеся к романо-германской семьеправовые системы обрели некоторые специфические черты, которые требуют ихразбивки по разным подгруппам. Во многих странах сумели «освоить» европейскоеправо. Но во всех этих странах существовала еще до рецепции собственнаяцивилизация, имевшая свои правила оценки поведения и свои институты. Рецепцияпоэтому во многих случаях была лишь частичной: определенная часть правоотношений(и особенно личный статус) регламентировалась традиционными нормами. Рене Давид«Основные правовые системы современности»
Англо-саксонская правоваясемья
К англо-саксонскойправовой семье относятся среди прочих правовые системы Великобритании (кромеШотландии), Канады, США, Ямайки, Австралии и Новой Зеландии. Прародительницейэтой правовой семьи была Англия.
В Викисловаре есть статья«stare decisis»
В основах этой правовойсистемы — принцип stare decisis (лат. стоять на решенном), означающий, что привыработке решения судом господствующая сила принадлежит прецеденту.[1]
Религиозная правоваясемья
Религиозная правоваясистема — это правовая система, где основным источником права выступаетсвященный памятник. Наиболее известными примерами являются исламское право(шариат) и иудейское право (галаха).[1]
15ПОНЯТИЕ МЕЖДУНАРОДНОГОПРАВА. СТРУКТУРА, СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
Междунаро́дноепра́во — наиболее общий термин, охватывающий всю совокупностьправоотношений с участием иностранных элементов и нормативных актов,регулирующих эти отношения. В международном праве выделяются три основныхнаправления: Международное публичное право, Международное частное право,Наднациональное право. Совокупность норм, регулирующих межгосударственныеотношения.
Понятие, сущность иосновные особенности международного права
Международное право — этосистема международных договорных и обычных норм, создаваемых государствами идругими субъектами международного права, направленных на поддержание мира иукрепление международной безопасности; установление и развитие всестороннегомеждународного сотрудничества, которые обеспечиваются добросовестнымвыполнением субъектами международного права своих международных обязательств, апри необходимости и принуждением, осуществляемым государствами в индивидуальномили коллективном порядке в соответствии с действующими нормами международногоправа.
Возникнув одновременно собразованием государств, международное право в своем становлении и развитиипрошло сложный путь в соответствии с самой историей существования и развитиячеловеческого общества, всей земной цивилизации в ее сложной совокупности. Приэтом на различных этапах развития международных отношений сохранялись отдельныепрогрессивные нормы и институты, отвергались и исчезали устаревшие и появлялисьновые, которые, в свою очередь, способствовали дальнейшему развитию иукреплению разнообразных международных отношений и прогрессивному развитиюсамого международного права.
В доктрине неоднократноотмечалось, что международное право правильнее было бы называтьмежгосударственным. Термин «международное право» получил общеепризнание только к началу XIX в. Ясно одно: если международное право — правилаповедения участников межгосударственного общения в отношении друг друга, топредназначение данных правил этим исчерпывается. Во всяком случае, следуетисходить из того, что международное право возникло и развивалось как регуляторименно межгосударственных отношений.
Еще в первые годы послеокончания Второй мировой войны В.Н. Дурденевский, Ф.И. Кожевников, С.Б. Крыловв своих учебниках и учебных пособиях отмечали, что вопрос о системе«остается весьма сложным и спорным». Ряд советских авторов считалимеждународное право отраслью права (А.Н. Полторак, Л.И. Савинский, 1977 г.). Эти авторы шли в этом вопросе за теми представителями общей теории права, которые не сразупризнали утвердившуюся в советской науке международного права концепцию,рассматривающую право в целом как состоящее из двух взаимосвязанных, нонезависимых друг от друга систем — внутреннего и международного права.
С.С. Алексеев в 1975 г. уже отмечал, что под углом зрения системно-структурных характеристик «международноепубличное право — такое социальное образование, которое занимает равноеположение с любой национальной системой». Правда, специфика системымеждународного права, по его мнению, такова, что многие конструкции,применительные к национальным системам права, либо вообще не срабатывают всистеме международного права, либо обладают специфическими характеристиками итребуют особого подхода. Здесь важно подчеркнуть, что вместо прежнегопредставления о международном праве как отрасли в юридической науке сложилосьмнение о нем как о системе. Подчеркивая одну из характерных черт международногопубличного права, Л.С. Явич (1976 г.) справедливо заметил, что«международно-правовая система не опосредует вертикальных отношенийвласти-подчинения, и в этом одна из особенностей международного права».
Система международногоправа складывалась исторически. Одни отрасли и институты возникали много вековназад и в своем развитии претерпели существенные изменения, другие появилисьсравнительно недавно, а есть и такие, которые находятся лишь в стадиистановления.
В дооктябрьскойбуржуазной доктрине международного права было широко распространено делениемеждународного права на право войны и право мира. Такое деление появилось вXVII в. во времена Тридцатилетней войны и принадлежало Гуго Гроцию, которыйсправедливо считается создателем первой стройной системы международного права(О праве войны и мира. — М.: Юриздат, 1948., т.1, с.6). Гроций не применял кмеждународному праву сам термин «система», но подчеркивал, что донего «никто не излагал в целом и в последовательном порядке то право,которое определяет отношения между многими народами или их правителями».
По мнению В.Э. Грабаря,русской науке международного права принадлежит «несомненная заслуга в делесистематизации международного права: она наметила хорошо продуманную, строгуюсистему международного права»3.
Среди построений системымеждународного права выделялась конструкция Ф. Мартенса, который проводилчеткую границу между системой международного права и системой наукимеждународного права. Само международное право он делил на публичное, имевшеесвоим предметом регулирование юридическими нормами непосредственных отношенийгосударств друг с другом в области международных оборотов, и частное — уголовное международное право, которое, по его мнению, определялось правосостояниемподданных в области международных отношений, вызванных частно-правовымиинтересами и необходимостью их уголовной охраны4.
Исследуя историю системымеждународного права, В. Оутрата в своем курсе подметил, что гроциевская схема,где в системе международного права превалировало право войны, господствовала доXIX в. С развитием экономических связей между государствами начался процессразграничения международного права на другие сферы, и со второй половины XIX в.стал возрастать удельный вес и признание международного права мира5.
Некоторые представителиобщей теории права, как и ряд юристов-международников, считают, что теположения, которые выработаны в общей теории права для определения важнейшихпараметров национальной системы права, целиком применимы и к международномуправу. Так, С.С. Алексеев, анализируя структуру советского права говорил о том,что «в принципе к определению структуры международного публичного праваследует подходить с тех же позиций, с каких освещается структура национальныхправовых систем». С.А. Малинин, останавливаясь на общетеоретическихположениях системы внутригосударственного права, указывал, что«общетеоретические положения о системе права, о ее классификационныхкритериях полностью применимы и к области международного права».
Однако стремлениеперенести в область международного права те критерии, которые предлагаются дляпостроения системы национального права, неперспективно.
Во-первых, такихобщепризнанных критериев для системы национального права пока нет. Хотя некоторыеученые и полагают, что предмет и метод регулирования служат наиболееприемлемыми параметрами для разграничения системы национального права наотрасли, это положение все еще остается дискуссионным. Подтверждением томуможет служить научная дискуссия, состоявшаяся в Московской государственнойюридической академии осенью 2000 г.
Во-вторых, международноеправо — своеобразное явление, и попытки подхода к нему с мерками национальногоправа, особенно в вопросах системы, вряд ли оправданы. В этих случаях всегдадолжна учитываться специфика международного права. Система международного права- результат действия ряда факторов объективного и субъективного порядка,определяющих развитие международных отношений и права, их регулирующего.
Понятие системымеждународного права не идентично понятию его структуры. Под структурой обычнопонимают особый, присущий каждой системе способ связи элементов системы,возникающий закономерно в процессе функционирования и развития системы.Государства не властны как менять структуру межгосударственных отношений, так именять структуру международного права. И в первом и во втором случае они могутдействовать лишь в определенных, от их воли не зависящих границах существующейструктуры.
Тем не менее, субъективныефакторы постепенно вынуждают государства к изменению унаследованной от прошлыхпоколений вариантной структуры, как международных отношений, так имеждународного права. Меняется содержание межгосударственных отношений,меняется вариантная структура, происходят структурные изменения и вмеждународном праве.
Человечество вступило вновую эпоху, характеризующуюся возникновением глобальных проблем, от решениякоторых зависит само существование земной цивилизации. Можно считать, чтодействующее международное право содержит минимум принципов и норм, необходимыхдля нормальных отношений между государствами. Оно является юридической основойдля решения насущных глобальных проблем современности. Вместе с тем, признаетсяего недостаточная развитость именно в тех областях международно-правовогорегулирования, которые касаются новых, жизненно важных проблем, возникших передчеловечеством в последние десятилетия.
Наиболее отчетливо этопрослеживается на примере трех важнейших глобальных проблем:
всеобщей безопасности иразоружения;
обеспечения экологическойбезопасности и рационального природопользования;
создания новогомеждународного экономического порядка.
Несмотря на то, чтоосновные принципы современного международного права регулируют основывзаимоотношений государств по всем вышеперечисленным проблемам, необходимаразработка конкретных международно-правовых норм для каждой из них. Действующиев настоящее время международно-правовые нормы либо принимались в порядкеэкстренного реагирования на сложившуюся неблагоприятную ситуацию (как это имеломесто, например, со многими природоохранными конвенциями и соглашениями, атакже документами, касающимися перестройки международных экономическихотношений), либо имеют далеко не удовлетворительный круг участников (это вравной мере относится ко всем трем проблемам, но особенно к проблемеразоружения и ограничения гонки вооружений).
Что касаетсяспецифических особенностей международного права, которые отличают его отвнутригосударственного, то они сводятся к следующему.
Международное право имееткоординационный характер, оно не знает законодательных, исполнительных исудебных органов, которые играют решающую роль в создании и реализации нормнационального права.
Международно-правовыенормы создаются не органами, стоящими над субъектами права, а самими субъектамимеждународного права, прежде всего, государствами, путем добровольно явновыраженного (договор) или молчаливого (обычай) соглашения между ними. Причемволя одного государства юридически равнозначна воле другого государства.
Если во всех отрасляхвнутригосударственного права соблюдение норм права обеспечиваетсягосударственными органами, то в международных отношениях нет органов, которые вопределенных случаях могли бы принуждать субъектов международного права к выполнениюего норм. Суверенность государств-субъектов международного права исключаетналичие над ними таких органов. Принуждение в международном правеосуществляется индивидуально или коллективно самими субъектами международногоправа, и прежде всего государствами. Так, например, в случае совершения однимгосударством акта агрессии против другого государства, последнее имеет праводать вооруженный отпор агрессору, т.е. реализовать свое право на самооборону.
При нарушении нормымеждународного права одним государством, другое государство или другиегосударства вправе применить по отношению к нарушителю следующие мерыограничения его прав и интересов: повысить таможенные пошлины, ограничить праваграждан государства-нарушителя, разорвать дипломатические, консульские и другиеотношения, ограничить торговлю.
Таким образом, всовременных международных отношениях разработан, создан и действует достаточноразвитый механизм обеспечения исполнения международно-правовых норм.
Основой обязательностимеждународного права является добровольное соглашение государств по поводуустановления определенных правил международного общения, соответствующихсовременному правосознанию народов, интересам обеспечения мира и международнойбезопасности.
От состояния современногомеждународного права зависит содержание и сущность международного правопорядка.Международное право, как и всякое право, — это правовая модель, тот эталонобязательного поведения, к которому должны стремиться субъекты этого права.Степень приближения к такому эталону зависит как от качеств модели, так и отдеятельности социальных сил, заинтересованных в эффективной реализации правовыхпредписаний.
Современный международныйправопорядок должен обеспечивать условия для ликвидации взрывоопасных ситуаций,служить поддержанию международного мира и безопасности, обеспечениювсестороннего международного сотрудничества на основе общепризнанных принципови норм международного права.
Решающее значение длястановления современного международного правопорядка имели итоги Второй мировойвойны. Была создана Организация Объединенных Наций — важный инструмент мира имеждународной безопасности. Государства — учредители ООН при разработке ееУстава руководствовались целью не допустить повторения трагедии мировой войны.В Уставе ООН нашли отражение новые объективные реальности международныхотношений, справедливые демократические принципы международного права, такие,как суверенное равенство государств, самоопределение народов, неприменение силыили угрозы силой, невмешательство, мирное разрешение международных споров,сотрудничество государств. Эти принципы легли в основу нового международногоправопорядка. И в этом состоит, прежде всего, значение Устава ООН.
Важным элементомсовременных международных отношений стала ликвидация колониализма. Историческоезначение в этом отношении имеет принятая в 1960 г. Генеральной Ассамблеей ООН Декларация о предоставлении независимости колониальным странам инародам. В ней содержались требования о незамедлительном предоставлениинезависимости всем колониальным и зависимым странам и народам, о признаниизаконности любых форм, включая вооруженную, национально-освободительной борьбы,а также устанавливалась обязанность государств содействовать такой борьбе.
Большое значение для формированиянового международного правопорядка имело Совещание по безопасности исотрудничеству в Европе. Его важнейшим результатом явилось принятие принциповвзаимоотношений государств.
В послевоенный периодстала особенно очевидной тенденция к утверждению нового международногоправопорядка в различных отраслях международной жизни. Была выдвинута важнаязадача перестройки на подлинно демократических началах международныхэкономических отношений, утверждения нового международного экономическогопорядка. За последние десятилетия международное сообщество, ООН и ееспецучреждения предпринимают попытки утверждения принципов прогрессивногомеждународного правопорядка и в других областях международной жизни — культуре,информации.
Важным этапом встановлении современного международного правопорядка явилась выдвинутая СССРконцепция всеобъемлющей системы международной безопасности, включающаяпринципиальные основы такой системы в военной, политической, экономической игуманитарной областях, т.е. практически всю совокупность международныхотношений. 4 декабря 1987 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла по данномувопросу резолюцию, заложившую основу будущей системы всеобъемлющейбезопасности.
Вступая в отношения сдругими государствами, государства образуют вместе с другими субъектамимеждународного общения международное сообщество. Концепция существованияединого международного сообщества нашла отражение в ряде современныхдокументов. При этом она претерпевает некоторые изменения.
Так, в ст. 53 Венскойконвенции о праве международных договоров 1969 г. говорится о «международном сообществе государств в целом». В принятой в 1970 г. Декларации о принципах международного права речь идет просто о международном сообществе. А впринятом проекте статей об ответственности государств (ст. 19) употребляетсяпонятие «международного сообщества в целом».
Когда речь идет омеждународном сообществе или международной системе, общепринята точка зрения,что это сообщество включает в себя субъекты международного права, главнымобразом, государства, а также международные организации, различные объединениягосударств, нации и народы, борющиеся за независимость, и некоторыегосударственно-подобные образования. Международное сообщество в силуюридического регулирования возникающих между его членами отношений приобретаетчерты правового сообщества с присущим ему правопорядком, поскольку государства,образующие международное сообщество, заинтересованы в его нормальномфункционировании, в поддержании в нем определенного социального и правовогопорядка.
Юридическим следствиемсуществования международного сообщества служит тот факт, что свои важнейшиеобязательства государства принимают именно по отношению ко всему международномусообществу наряду с обязательствами в отношении других конкретных субъектовмеждународного общения. Еще Г. Гроций отмечал, что, если законы любогогосударства преследуют его особую пользу, то нормы права народов «возниклив интересах не каждого сообщества людей в отдельности, а в интересах обширнойсовокупности всех таких сообществ». Наличие обязательств государств поотношению ко всему международному сообществу установил, в частности, иМеждународный суд в решении по делу «Barcelona Traction».
Таким образом,международное сообщество в ходе создания норм общего международного права наоснове согласования государственных позиций его отдельных участниковвырабатывает правила поведения, хотя и одобренные ими, но в то же времяпредставляющие собой нечто новое: нормы, в которых отражены их общиепредставления о порядке осуществления международного общения.
Понятие, структура иреализация норм международного права
Процесс создания норммеждународного права. Специфика создания норм международного права какправотворческого процесса заключается в том, что они всегда являются плодомсоглашения, выражением соглашения. Они создаются как минимум двумя сторонами,юридически не подчиненными друг другу, равноправными. В одних случаях ониявляются результатом целенаправленной деятельности субъектов международногоправа, стремящихся к выработке соответствующих норм; в других — возникаютстихийно (международно-правовые обычные нормы).
В обоих случаях речь идетне о слиянии воль государств, а о совпадении социально однородныхгосударственных позиций.
В международном правенормы любого уровня не могут рассматриваться как выражающие волю отдельныхгосударственных органов, поскольку последние не являются теми социальнымиорганизмами, которые в состоянии быть участниками межгосударственных отношений.Это относится и к нормам межведомственных договоров. Данные договоры,представляя собой разновидность упрощенных договоров, внешне связывающих толькозаключившие их ведомства, в действительности содержат нормы, обязывающие государства.Договорные нормы более низкого уровня должны соответствовать договорным нормамболее высокого уровня, развивая их, детализируя, но не вступая с ними впротиворечие.
Принадлежность норм копределенному уровню может порождать правовые последствия в процессе ихосуществления, характерные именно для данного уровня. Это, например, можеткасаться объема таких последствий, порядка предъявления претензий в случаенарушения норм и т.п.
Особенности структурымеждународно-правовых норм. Международно-правовая норма, как и любая правоваянорма, имеет структуру, состоящую из трех элементов:
гипотезы,
диспозиции,
санкции.
Элемент правовой нормы(или ее часть) — это часть ее формулировки, словесного выражения, отражающаячасть содержания конкретной нормы (С.В. Черниченко). Без словесного выражениянорма не существует, но это выражение может изменяться путем замены,совершенствования.
В международныхнормативных актах, в отличие от многих внутригосударственных, формулируются,как правило, только гипотезы и диспозиции международно-правовых норм. В лучшемслучае говорится о том, что стороны несут ответственность за невыполнениесоответствующих положений договора. Санкции же относятся к областимеждународного обычая, причем для международно-правовых норм характерныабсолютно неопределенные санкции. Это, однако, не должно восприниматься какотсутствие санкций в международно-правовых нормах вообще. В противном случаеданная норма перестала бы иметь правовой характер. Поэтому санкцию практическилюбой международно-правовой нормы можно сформулировать исходя из принципадобросовестного выполнения международных обязательств: нарушениесоответствующих предписаний и запретов влечет за собой ответственностьнарушителя (конкретного субъекта международного права), мера и средствареализации которой определяются на основе международного соглашения.
Заинтересованныеучастники межгосударственных отношений могут определить в соглашении меруответственности одного из них или друг друга либо договориться о рассмотренииэтого вопроса в международном арбитраже или суде. Международное соглашениеможет быть достигнуто и относительно меры ответственности третьей стороны либоприменения тех или иных мер принуждения для осуществления такой мерыответственности (например, Киотский климатический протокол 1997 г.). Вопрос о мере ответственности может быть решен и в рамках международной организации.
Что касается соглашений,устанавливающих меру ответственности, то они заключаются уже после нарушениянормы международного права, представляя собой этап в реализации тойнеопределенной санкции, которая была сформулирована выше, и стадию реализациивозникшей ответственности.
Создателимеждународно-правовых норм и те, кто их применяет, как правило, одни и те желица, причем в основе создания норм международного права, как и в основеопределения конкретных мер ответственности в случае их нарушения (а это один извариантов их применения), лежит соглашение между их создателями. Поэтомунесущественно, предусмотрены ли заранее те или иные меры ответственности вслучае нарушения международно-правовых норм (в виде абсолютно или относительноопределенных санкций таких норм) или же меры ответственности должны бытьустановлены специальным соглашением после совершения нарушения (если санкцииносят неопределенный характер). Рассматривая структуру международно-правовыхнорм, нельзя не упомянуть о таких правовых явлениях, как дефиниции, фикции,презумпции и преюдиции. В.М. Горшенев называет их нетипичными нормативнымипредписаниями, так как они не имеют полного «набора» структурныхэлементов. Эти явления встречаются и в международном праве. Для презумпций,преюдиций и фикций в большей степени характерны определенные допущениянекоторых обстоятельств; для дефиниций — упрощение действительности, сведениеее к определенным признакам или обстоятельствам, признаваемым имеющимиюридическое значение.
Субъекты международногоправа
Субъект права — это лицо,способное быть участником правоотношения, способное выступать в качественосителя прав и обязанностей. Всякая правосубъектность включает в себяспособность как обладать правами и обязанностями, так и их осуществлять.
Качествоправосубъектности данное лицо приобретает вне зависимости от большего илименьшего круга правоотношений, в которых оно участвует или может участвовать.Достаточно наличия одного правоотношения, в котором участвует или можетучаствовать данное лицо, чтобы оно тем самым приобрело качествоправосубъектности.
Эти общие положениявполне применимы к международному праву, хотя круг его субъектов существенноотличается от круга субъектов внутригосударственного права.
Субъектмеждународно-правового отношения — лицо, участвующее или могущее участвовать вмеждународно-правовом отношении, является субъектом международного права.
Под субъектоммеждународного права понимается потенциальный или реальный участникмеждународно-правового отношения, который способен обладать правами иобязанностями и в надлежащих случаях нести международно-правовуюответственность. При этом особенностью субъектов международного права являетсяих прямое и непосредственное участие в создании норм этой системы права.Международное правоотношение определяется как общественное отношение,урегулированное нормами международного права.
Всех субъектовмеждународного права принято делить на первичных и производных. Первичныесубъекты международного права — это прежде всего государства и в некоторыхслучаях народы и нации. Производные субъекты международного права создаютсяпервичными. Объем их международной правоспособности зависит от намерения ижелания их создателей. Ими могут быть межправительственные организации либогосударствоподобные образования типа вольных городов. Как правило,правоспособность производных субъектов международного права определяетсямеждународными договорами.
Государства как основныесубъекты международного права. Поскольку международное право было вызвано кжизни наличием государств и отношений между ними, которые неизбежно вызываютпотребность урегулирования их правовыми нормами, не требует специальногообоснования тот факт, что государства являются субъектами международного права.
Отличительной чертойгосударств как субъектов международного права является их суверенность. Подсуверенностью государства — государственным суверенитетом — понимают присущеегосударству верховенство в пределах своей территории и независимость вмеждународных отношениях.
Такое свойствосуверенности присуще исключительно государствам. Оно определяет их главныехарактерные особенности как субъектов международного права.
В силу своей суверенностигосударства ipso facto — лишь в результате одного факта своего существования — являются субъектами международного права. Международная правосубъектностьгосударства не зависит от какого-либо акта или волеизъявления других участниковмеждународных отношений. Один лишь факт образования нового государства делаетего субъектом международно-правовых отношений независимо от воли любых другихсубъектов международного права. Международная правосубъектность государстваявляется универсальной на продолжении всего периода существования государства.Она прекращается лишь с прекращением существования данного государства в связи,например, с его вхождением в состав нового государства или разъединением на дваили несколько независимых государств.
Важная особенностьгосударств — субъектов международного права — состоит в том, что они могут бытьучастниками лишь такого правоотношения, само существование которогосоответствует их воле, выраженной в признанной ими международно-правовой норме.
Нация как субъектмеждународного права. Одним из важнейших общепризнанных начал современногомеждународного права является принцип самоопределения народов и наций (п.2 ст.1 и ст. 55 Устава ООН). Это, однако, не означает, что любая нация или народдолжны рассматриваться в качестве субъекта международного права. Лишь нация илинарод, борющиеся за свое освобождение и создавшие определенные властныеструктуры, объединенные единым центром, способным выступать от имени нации илинарода в межгосударственных отношениях, могут претендовать на статус субъектовмеждународного права. Понятие «народ» в термине «самоопределениенародов» является более точным, чем понятие «нация», посколькунаселение территории может быть многонациональным либо еще не сложившимся внацию. Народ, в отношении которого возникает проблема признания егомеждународной правосубъектности, — не просто население той или иной территории,некая сумма индивидов, на ней проживающих, а как минимум определеннаяэкономическая и культурно-историческая целостность, осознающая свое единство.Если речь идет о нации, сюда добавляется и языковая общность.
В советской доктринемеждународного права (С.Б. Крылов, Ф.И. Кожевников и Е.А. Коровин и др.)единодушно высказывалась мысль о том, что на известном этапе борьбы за своюсамостоятельность нация выступает субъектом международного права. Международнаяправосубъектность нации обычно связывалась с наличиемнационально-освободительной борьбы данной нации, стремящейся создать своюгосударственность.
Анализ международныхдокументов, раскрывающих содержание принципа равноправия и самоопределениянародов позволяет сделать вывод о том, что в практике ООН право на отделение иобразование самостоятельного государства в качестве элемента права насамоопределение признается за народами несамоуправляющихся территорий (колонийи других зависимых территорий); народами, проживающими на территориях, имеющих,согласно конституции того или иного государства, право на выход (отделение);народами территорий аннексированных после 1945 г., т.е. после принятия Устава ООН; и народами, проживающими в государстве, которое не соблюдаетпринцип равноправия и не обеспечивает представительство всех слоев населения ворганах государственной власти без какой-либо дискриминации.
Иными словами, только присоблюдении вышеперечисленных условий народы, ведущие вооруженную борьбу заотделение, могут считаться субъектами международного права на основании правана самоопределение.
В юридической литературе,однако, встречается и иная точка зрения (Г.В. Шармазанашвили). Ее сторонникиполагают, что если исходить из того, что субъект права — это сторона, не толькоучаствующая, но и могущая участвовать в правоотношении, то народ как носительправа на самоопределение является субъектом международного права независимо оттого, добивается ли он самостоятельной государственности или нет.
Правосубъектностьмежгосударственных (межправительственных) организаций. Применительно к проблемемеждународной правосубъектности речь идет и может идти лишь о межгосударственных(межправительственных) международных организациях, созданных непосредственно посоглашению между государствами. Именно в соответствии с таким соглашением(уставом) международные межправительственные организации и приобретаютмеждународную правосубъектность. Оно должно наделять их определенноймеждународной правоспособностью, т.е. правом выступать в международныхотношениях от собственного имени: заключать международные договоры сгосударствами и межправительственными организациями, принимать решения отсобственного имени. Решения органов международных организаций, принимаемые имиот своего имени, — проявление международной правосубъектности организации вцелом. Вопроса о международной правосубъектности многочисленных международныхнеправительственных объединений и организаций, создаваемых отдельными лицамиили их объединениями, не возникает, поскольку их создатели не могут наделитьтакие международные объединения какими-либо правами и обязанностями вмеждународном отношении, так как сами не обладают таким правомочием.
Воля международныхмежправительственных организаций носит относительно самостоятельный характер.Самостоятельность воли проявляется в том, что после того как организациясоздана государствами, она (воля) представляет собой уже новое качество посравнению с индивидуальными волями членов организации. Эта воля«обособлена» и от воль других субъектов международного права.
Любая такая организацияможет быть правомерно образована лишь в рамках действующего международногоправа. По своим провозглашенным и фактическим целям и деятельности она должнаотвечать требованиям общепризнанных и общеобязательных принципов и норммеждународного права.
Можно утверждать, чтолюбая правомерно существующая международная (межгосударственная) организацияесть субъект международного права, так как ее учредительный акт обязательнорегулирует отношения между организацией и государствами-членами хотя бы поповоду их членства в этой организации.
Объем правосубъектностимеждународных организаций различен. В каждом конкретном случае онустанавливается учредительным актом организации, а также соглашениями даннойорганизации с государствами и другими международными организациями.
Правосубъектностьмеждународных межправительственных организаций является специальной. Ее объем ограниченцелями международной организации. Правосубъектность международных организацийможет прекратиться или измениться по воле государств-членов в результатеупразднения международной организации или изменения ее правомочий,установленных международным соглашением.
Международнаяправосубъектность государственно-подобных образований. Подгосударственно-подобными образованиями обычно понимают вольные города иВатикан. Они наделяются соответствующим объемом прав и обязанностей, обладаюттерриторией, суверенитетом, имеют свое гражданство, законодательное собрание,правительство, международные договоры. Вольным городом называетсягород-государство, обладающий внутренним самоуправлением и некотороймеждународной правосубъектностью. Одним из первых таких городов был ВеликийНовгород.
Вольные города, какправило, создавались как один из способов замораживания территориальныхпритязаний, смягчения в межгосударственных отношениях напряженности,возникающей по поводу принадлежности какой-либо территории. Вольный городсоздается на основе международного договора или решения международнойорганизации и представляет собой своеобразное государство с ограниченнойправоспособностью. Его вооруженные силы носят чисто оборонительный характерлибо являются не вооруженными силами в традиционном понимании, а скорее силамипо охране границ и поддержанию правопорядка. Гарантами статуса вольных городоввыступали либо группа государств, либо международные организации (Лига Наций,ООН и др.). Неотъемлемым признаком вольного города являются его демилитаризацияи нейтрализация.
Так, статус вольногогорода Данцига (в настоящее время Гданьск) был определен в ст.ст. 100-108Версальского мирного договора от 28 июня 1919 г., в польско-данцигской Конвенции от 9 ноября 1920г. и в ряде других соглашений (например, в соглашении от 24октября 1921 г. и в решениях Верховного комиссара Лиги Наций, признанныхвпоследствии польским правительством). Его гарантом выступала Лига Наций, а вовнешних сношениях интересы города представляла Польша.
Статус Триеста былпредусмотрен в разд. III ч. 2 Мирного договора с Италией 1947 г. и в приложениях VI-X к нему в октябре 1954 г. Италия, Великобритания, США и Югославияпарафировали текст меморандума о взаимопонимании, на основании которого Италияполучила во владение зону А (Триест с окрестностями), за исключением небольшойчасти территории, отнесенной к зоне В, которая осталась в Югославии. Свободнаятерритория Триеста находилась под защитой Совета Безопасности ООН.
Особыймеждународно-правовой статус имел Западный Берлин. После окончания Второймировой войны в результате раскола Германии образовались два суверенныхгосударства: Федеративная Республика Германия и Германская ДемократическаяРеспублика, а также особая политико-территориальная единица — Западный Берлин.Международно-правовой статус Западного Берлина был определен ЧетырехстороннимСоглашением, подписанным правительствами Великобритании, СССР, США и Франции 3сентября 1971 г. Международная правосубъектность Западного Берлина носилаограниченный характер. Город имел свой дипломатический и консульский корпус,аккредитованный при соответствующих властях правительств США, Великобритании иФранции. СССР с согласия правительств этих стран учредил Генеральноеконсульство. Западный Берлин имел право участвовать в международныхпереговорах, заключать соглашения, касающиеся связи, телеграфа,регламентировать поездки постоянных жителей в различные районы ГДР и т.д. ФРГпредставляла западные сектора Берлина в международных организациях и наконференциях. Особый статус Западного Берлина был аннулирован в 1990 г. В соответствии с Договором от 12 сентября 1990 г. об объединении Германии объединеннаяГермания включает территории ГДР, ФРГ и всего Берлина.
Определенную спецификуимеет вопрос о международной правосубъектности Ватикана и Мальтийского ордена.
В 1929 г. на основании Латеранского договора, подписанного папским представителем Гаспари и главойправительства Италии Муссолини, было искусственно создано«государство» Ватикан (договор пересмотрен в 1984 г.). В Преамбуле Латеранского договора определен международно-правовой статус государства«Город Ватикан» следующим образом: для обеспечения абсолютной и явнойнезависимости Святейшему престолу, гарантирующей бесспорный суверенитет намеждународной арене, выявилась необходимость создания «государства»Ватикан, признавая по отношению к Святейшему престолу его полную собственность,исключительную и абсолютную власть и суверенную юрисдикцию.
Внешне Ватикан (Святойпрестол) обладает почти всеми атрибутами государства — небольшой территорией,органами власти и т.п. О населении Ватикана, однако, можно говорить толькоусловно: это соответствующие должностные лица, занимающиеся делами католическойцеркви. Вместе с тем Ватикан — не государство в социальном смысле как механизмуправления обществом, им порожденный и его представляющий. Скорее, он можетрассматриваться как административный центр католической церкви.
Ватикан поддерживаетвнешние связи со многими государствами, учреждает в этих государствах своипостоянные представительства (посольства), возглавляемые папскими нунциями илиинтернунциями (ст. 14 Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 г.). Делегации Ватикана участвуют в работе международных организаций и конференций. Он являетсячленом ряда межправительственных организаций (МАГАТЭ, МСЭ, ВПС и др.), имеетпостоянных наблюдателей при ООН, ФАО, ЮНЕСКО и других организациях.
При этом следует отличатьдоговоры, заключаемые папой как главой церкви по делам церкви (контракты), отсветских договоров, которые он заключает от имени государства Ватикан.
Мальтийский орден в 1889 г. был признан суверенным образованием. Местопребывание ордена — Рим. Его официальная цель — благотворительность. Он имеет дипломатические отношения со многимигосударствами. Ни своей территории, ни населения у ордена нет. Его суверенитети международная правосубъектность — правовая фикция.
16. ПОНЯТИЕМЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВОНАРУШЕНИЯ И МЕЖДУНАРОДНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ. ВИДЫ МЕЖДУНАРОДНОЙОТВЕТСТВЕННОСТИ И ГОСУДАРСТВ
Международноеправонарушение — международно-противоправное деяние, представляющее собойнарушение государством или иным субъектом международного права своихмеждународных обязательств.
Международноеправонарушение влечет за собой причинение определенного ущерба, материального инематериального, другому государству или международной организации.
При международномправонарушении отношения ответственности возникают между непосредственнопострадавшим государством и государством-правонарушителем.
Международно-правоваяответственность — обязанность субъекта международного права ликвидировать вред,причинённый им другому субъекту международного права в результате нарушениямеждународно-правового обязательства, или обязанность возместить материальныйущерб, причиненный в результате действий, не нарушающих нормы международногоправа, если такое возмещение предусматривается специальным международнымдоговором (абсолютная ответственность).
Виды ответственности
Международно-правовая ответственностьбывает материальной и нематериальной. К материальной ответственности относятследующие формы:
Репарации — возмещениепричинённого вреда товарами, работами или услугами.
Реституция — возвращениесостояния в положение, существовавшее до совершения правонарушения.
К нематериальнойответственности относятся:
Сатисфакция —удовлетворение морального вреда нематериальными средствами.
Декларативные решения —констатация факта совершения правонарушения каким-либо официальным органом.
Ограничение суверенитета— оккупация территории государства; привлечение должностных лиц кответственности; отмена норм национального права, нарушающих международные.
17. ПОНЯТИЕ ЗАКОННОСТИ ИПРАВОПОРЯДКА В СОВРЕМЕННОМ ОБЩЕСТВЕ. ПОНЯТИЕ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА.ЕГО ПРИЗНАКИ
Понятие законности и еепринципы
Законность представляетсобой режим неуклонного действия правовых норм. Он предполагает точноеисполнение всеми участниками общественных отношений — гражданами, должностнымилицами, государственными органами, хозяйственными и иными организациями — законов и иных нормативных актов, решительное пресечение любого беззакония инаказание виновных, строгий контроль за неуклонным соблюдением юридическихпредписаний. Законность — это принцип деятельности государственного аппарата. Требуяисполнения правовых норм от граждан, государственные органы, начиная с самыхвысоких, сами должны основывать свою деятельность на законе, быть примером егонеуклонного соблюдения. Диктатура закона — необходимое условие развитиядемократии, ее всемерного расширения. Без законности невозможно обеспечитьрежим народовластия в нашей стране, действие демократических институтов, защитуи охрану прав и интересов личности, нормальное функционирование хозяйственногомеханизма.
Следует решительнобороться с любыми попытками оправдать нарушения законности, так называемойведомственной или местной целесообразностью, интересами дела, потребностьюбудто бы гибкого, а не формального применения закона. Хозяйственные структуры,учреждения в своей деятельности руководствуются потребностями всемерногоразвития своей отрасли, местными условиями. Однако производственнаянеобходимость не должна приводить к конфликту с законом, интересы дела недолжны превалировать над принципом неукоснительного соблюдения норм права.
Повышение с каждым годомроли законности является закономерным отражением роста влияния права наобщественную жизнь, повышения его авторитета, ликвидации такого вредного и, ксожалению, пока еще широко распространенного явления, как правовой нигилизм,под которым понимается отрицание социального назначения права в современныйпериод, его роли в оздоровлении экономики, политической и духовной жизнистраны, принижение авторитета закона, оправдание фактов произвола работниковгосударственного аппарата, нарушений норм права.
Основными принципамизаконности являются:
верховенство закона надвсеми другими правовыми актами. Закон обладает высшей юридической силой, стоитна вершине правовой системы страны, и все остальные акты должны емусоответствовать, издаваться на основании и во исполнение закона;
соблюдение и охрана прави свобод личности, их гарантированность;
обеспечение равенствавсех граждан перед законом и судом;
всеобщность требованияисполнять нормы права. Это требование обращено ко всем без исключения государственныморганам, должностным лицам, хозяйственным структурам, общественнымобъединениям, гражданам. Никто не может поставить себя выше закона, никакиезаслуги, чины, служебное положение не могут быть основанием для беззакония;
единство законности. Понимание,толкование и применение норм права должно быть единообразным на всей территориистраны;
решительная ибескомпромиссная борьба с нарушениями норм права, и в первую очередь с такимопасным явлением, как преступность; неотвратимость наказания за правонарушения;
неослабный и эффективныйконтроль и надзор за исполнением законов (деятельность Конституционного судаРФ, других звеньев судебной системы, прокуратуры, государственных инспекций ит.д.).
Гарантии законности — этоопределенный комплекс организационных, экономических, политических,идеологических факторов и юридических мер, обеспечивающих соблюдение нормправа, защиту прав граждан и интересов общества и государства.
Среди них можно выделитьследующие:
экономические(обеспечение равноправного статуса разных форм собственности, установление иохрана частной собственности и свободного предпринимательства, устойчиваяденежная система и налоговая политика, полная и своевременная оплата труда идр.);
политические (развитие исовершенствование демократических институтов, разделение властей и ихсотрудничество, гласность, многопартийность и др.);
идеологические (высокийуровень правосознания, широкая пропаганда правовых знаний, создание атмосферызаконопослушания людей, повышение авторитета права, воплощение в теоретическихисследованиях демократических, гуманных правовых идей и концепций и др.);
социальные (высокийжизненный уровень населения, забота о социально незащищенных слоях общества,обеспечение и охрана прав и свобод личности и др.).
Кроме того, существуют испециальные юридические гарантии законности. Это:
исчерпывающее иэффективное регулирование всех отношений, которые нуждаются в юридическойрегламентации;
совершенствованиезаконодательства и улучшение его технического уровня;
установление специальныхинститутов и процедур, обеспечивающих законность в деятельностигосударственного аппарата (судебное обжалование действий администрации,нарушающих права граждан, презумпция невиновности, независимость суда и др.);
установление тщательноразработанных процессуальных норм при рассмотрении уголовных, гражданских идругих дел;
точное определение мерответственности (юридических санкций) за правонарушения;
четкая и эффективнаядеятельность правоохранительных органов (суда, прокуратуры, милиции и др.),направленных на предупреждение и пресечение правонарушений, привлечениевиновных к ответственности;
контрольно-надзорнаядеятельность специальных органов, контролирующих соблюдение правовых норм.
Правопорядок
Правопорядок — этосостояние упорядоченности регулируемых правом общественных отношений, возникшеев результате последовательного осуществления законности и характеризующеесяреальным обеспечением, реализацией и охраной прав и свобод личности,неукоснительным соблюдением юридических обязанностей, правомерной деятельностьювсех индивидуальных и коллективных субъектов права. Он предусматривает такжерешительную борьбу с любыми нарушениями правовых норм, восстановлениенарушенных субъективных прав. Это порядок, где взаимоотношения органов, организацийи отдельных граждан четко определены законом, обеспечены и защищеныгосударственной властью.
Правопорядок являетсянеобходимой составной частью более широкого понятия — общественного порядка,под которым понимается упорядоченная система всех существующих в обществеотношений, основанных на неуклонном исполнении всех социальных нормативныхрегуляторов (норм морали, права, корпоративных норм и др.).
Правопорядок — необходимый элемент организации и функционирования государственной власти.Только сильная власть, базирующаяся на неуклонном исполнении закона, на«диктатуре» права способна создать в обществе прочный и устойчивыйправопорядок, атмосферу уважения и авторитета права. Правовой нигилизм,стремление чиновника обойти, проигнорировать закон, стать выше его, снизить егоавторитет и социальную значимость — питательная почва для ослабления подлинногоправопорядка в стране.
Следует различать реальносуществующий правопорядок, т.е. фактическое состояние общественных отношений,урегулированных правом, и тот идеал правопорядка, к которому стремитсяцивилизованное государство в своей правотворческой и правоприменительнойдеятельности, который является целью правового регулирования. Стабильный ипрочный правопорядок возможно установить лишь там, где существует подлинныйрежим демократии, авторитет и уважение к закону, где создана обстановканеуклонного действия права, уверенности граждан в незыблемости их прав, в том,что любые нарушения юридических норм будут выявлены и пресечены.
Понятие «Правовоегосударство»
Правовое государствоявляется термином, понятием и основополагающим принципом Конституции РоссийскойФедерации. Статья 1 Конституции РФ гласит: «Россия есть демократическоефедеративное правовое государство». В связи с этим ПредседательКонституционного Суда Российской Федерации В. Д. Зорькин отмечает:«Континентальная система права базируется на понятии „правовое государство“ —том, что взято в основу нашей Конституции. Нужно отметить, что это понятие вовзаимосвязи с реалиями XXI столетия еще ждет своей доктринально-концептуальнойразработки, что потребует тесного сотрудничества юристов и философов».[1]
Термин «правовоегосударство» произошёл от нем. Rechtsstaat, обозначившем в конце 18 векадоктрину, выдвинутую в поздних работах Иммануила Канта, который увязалсуществование Rechtsstaat c верховенством конституции страны и подчиненности ейдействий государства. При этом, конституция должна ставить целью государстваобеспечение мирной счастливой жизни его граждан при условии обеспечения прав ихсобственности. В англо-саксонской терминологии аналогом «правового государства»часто называют англ. the rule of law — «верховенство права», но следуетотметить неполную идентичность термина the rule of law самостоятельному понятию«правовое государство», и поэтому последнее переводят на английский как thelegal state или the law-bound state[2]. Правовое государство требует развитияинститутов гражданского общества, с которыми оно строит отношения на основеравенства[3], поэтому к нему неприменимо традиционное определение государствакак способа организации общества..[4] В правовом государстве обеспечиваетсяверховенство права и реализуются:
права и свободы человека;
всеобщее равенство передзаконом;
принцип разделениявластей;
разрешение конфликтовчерез справедливый суд.[5]
По мнению известногоюриста Б. М. Лазарева, для правового государства характерно:
наличие развитогогражданского общества;
действиеантимонополистических механизмов, препятствующих сосредоточению властныхполномочий в каком-либо одном звене или институте;
правовая защищённостьчеловека от произвольных решений и действий кого бы то ни было;
возвышение суда какглавного средства обеспечения верховенства закона;
ограничениегосударственной власти.[6]
В правовом государствеобеспечивается защита прав собственности. Современная концепция правовогогосударства предусматривает также обеспечение прав меньшинства и невозможностьдиктатуры большинства.
Антитезой правовогогосударства является деспотическое государство, в котором правители и чиновникидействуют произвольно, равенство перед законом не реализуется, а конфликтыразрешаются в бюрократическом, а не судебном порядке.
Принципы и признакиправового государства
В отличие от обычногогосударства правовое связано правом, исходит из верховенства закона, действуетстрого в определённых границах, установленных обществом, подчиняется обществу,ответственно перед гражданами, обеспечивает социальную и правовую защищённостьграждан.
Признаки правовогогосударства является:
1. Суверенитет народа иконституционно-правовая регламентация государственного суверенитета.
2. Верховенство закона вовсех сферах жизни общества («связанность» государства законом — всегосударственные органы, должностные лица, общественные объединения, граждане всвоей деятельности обязаны подчиняться требованиям закона. В свою очередьзаконы в таком государстве должны быть правовыми, т.е. максимальносоответствовать представлениям общества о справедливости; приниматьсякомпетентными органами, уполномоченными на то народом; приниматься в соответствиис законно установленной процедурой; соответствовать определённой иерархии, непротиворечить ни конституции, ни друг другу. Все иные нормативно-правовые актыдолжны издаваться в полном соответствии с законами, не изменяя и не ограничиваяих).
3. Деятельность органовправового государства базируется на принципе разделения властей назаконодательную, исполнительную и судебную( создание системы «сдержек ипротивовесов», взаимоограничение и взаимный контроль друг за другом всех ветвейвласти).
4. Взаимная ответственностьличности и государства (за нарушение закона должна обязательно последоватьпредусмотренная законом мера ответственности, не взирая при этом на личностьправонарушителя. Гарантией этого принципа выступает независимый суд).
5. Реальность прав исвобод гражданина, их правовая и социальная защищённость (государство должно нетолько провозгласить приверженность этому принципу, но и закрепитьфундаментальные права человека в своих законах, гарантировать их и реальнозащищать на практике).
6. Политический иидеологический плюрализм, заключающийся в свободном функционировании различныхпартий, организаций, действующих в рамках конституции, наличии различныхидеологических концепций, течений, взглядов.
7. Стабильностьзаконности и правопорядка в обществе.
8. Преодоление правовогонигилизма в массовом сознании.
9. Выработка высокойполитико-правовой грамотности.
10. Появление действеннойспособности противостоять произволу.
10.Разграничениепартийных и государственных функций.
11.Установлениепарламентской системы управления государством.
12.Торжествополитико-правового плюрализма.
13.Выработка новогоправового мышления и правовых традиций, в
том числе:
а. Преодолениеузконормативного восприятия правовой действительности, трактовка права какпродукта властно-принудительного нормотворчества.
б. Отказ отдогматического комментирования и апологии сложившегося законодательства.
в. Преодолениедекоративности и декларированности юридических норм.
г. Выход юридическойнауки из самоизоляции и использование общечеловеческого опыта.
Формально-юридическиепризнаки права, как: системность и упорядоченность; нормативность;императивный, чаще государственно-волевой, властный характер;общеобязательность и общедоступность; формальная определённость; проявление вкачестве всеобщего масштаба и равной меры по отношению ко всем индивидам;обладание регулятивным характером; всесторонняя (с помощью государственных инегосударственных институтов) обеспеченность и гарантированность.
Наряду с основнымипризнаками права важное значение для его идентификации имеют принципы права.Они представляют собой основные идеи, исходные положения или ведущие началапроцесса его формирования, развития и функционирования. Отражаясь, прежде всегов нормах права, отражают его внутреннее строение, статику, но и процесс егоприменения, его динамику.
В целях более глубокогоизучения и более эффективного применения принципов права используется рядкритериев классификации принципов права и соответственно разделения их наразличные группы.
Общие принципы правовогогосударства — это социальная справедливость, гуманизм, равноправие, законностьв процессе создания и реализации норм права, единство юридических прав иобязанностей, демократизм.
Межотраслевые правовыепринципы охватывают 2 или более отрасли права, преимущественно смежных(конституционное и административное, уголовно-процессуальное игражданско-процессуальное и другое).
Отраслевые принципыраспространяются лишь на конкретные отрасли права — конституционное,гражданское, уголовное, земельное, трудовое и др. Соответственно на их основесоздаются и реализуются нормы, составляющие только данную отрасль права.
18.ПОНЯТИЕ И СОСТАВПРАВОНАРУШЕНИЯ
Понятие правонарушения
Правонарушение — этотакое поведение (поступки) людей, которое противоречит правовым предписаниям инаносит вред общественным отношениям.
Основные признакиправонарушения:
1) это определенныйволевой акт поведения, конкретное деяние, которое выражается:
в действии — активномакте поведения, нарушающем правовой запрет (кража, взятка, акт хулиганства,заключение незаконной сделки);
в бездействии, т.е.невыполнении позитивной обязанности, предусмотренной определенной нормой права,актом применения права или конкретным договором (неуплата налога, безбилетныйпроезд в транспорте).
Не могут бытьправонарушением мысли человека, его убеждения. Вне конкретных деянийрелигиозные взгляды людей, их национальные, политические и иные воззрения неносят противоправного характера, и юридическая ответственность за них, по мыслиК. Маркса, — это позитивная санкция беззакония;
2) правонарушение естьакт поведения отдельной личности (индивида) либо коллектива личностей(государственный орган, фирма, кооператив и др.). Не могут быть субъектамиправонарушения вещи, предметы, а также дикие и домашние животные. Однако вистории известны случаи, когда субъектами правонарушений в Средние векапризнавались животные — свиньи, быки, кошки, которых судили по всем правиламюридической процедуры, назначали наказание и публично приводили их висполнение;
3) правонарушение — этотакой акт поведения, который противоречит предписаниям правовых норм. Этонарушение правового приказа, установленного государством запрета определенногоповедения, неповиновение государственной власти. Без правовой нормы не можетбыть правонарушения. Известно еще со времен римского права положение«nullum crimen, nullum poena sine lege» (нет преступления, нетнаказания без закона).
В законе установленыотдельные случаи, когда формально подпадающее под признаки правонарушениядеяние является полезным или, во всяком случае, не опасным для общества ипотому не является правонарушением. Это относится, например, к так называемымнеобходимой обороне, крайней необходимости, причинению вреда при задержанииправонарушителя, неисполнению явно незаконного приказа, предусмотренным нормамиУК;
4) правонарушениесовершается достигшим определенного возраста и вменяемым лицом. Правонарушительдолжен осознавать свой поступок, отдавать отчет о его результатах, понимать,что он должен отвечать за него. Все это составляет понятие деликтоспособности — способности субъекта самостоятельно осознавать свой поступок и его вредоносныерезультаты, отвечать за свои противоправные действия и нести за них юридическуюответственность. Деликтоспособными признаются вменяемые лица, достигшиеопределенного возраста (за наиболее опасные преступления — с шестнадцати лет,за остальные преступления и административные проступки — с четырнадцати);
5) не считаютсяправонарушениями внешне подпадающие под признаки закона деяния, совершенныемалолетними, психически больными людьми. Такие поступки обычно называютсяобъективно противоправными деяниями. За вред, причиненный детьми, отвечают ихзаконные представители — родители, опекуны. Лица, признанные невменяемыми, непривлекаются к юридической ответственности и подлежат принудительному лечению;
6) правонарушение — этодеяние, которое совершено по вине лица, его совершившего. Вина — этопсихическое отношение правонарушителя к совершенному им деянию и егорезультатам. Она выражается в том, что он осознает общественноопасный характердеяния либо не осознает, хотя мог и должен был осознавать. Вина — этоотрицательное или легкомысленное отношение правонарушителя к праву, к интересамобщества и государства, к правам и свободам других лиц. Одновременно это и констатацияи оценка ущербности, вредности поведения нарушителя со стороны государства,осуждение обществом.
Различаются две формывины:
умысел. Правонарушениесчитается совершенным умышленно, если нарушитель осознавал и предвидел вредныепоследствия своего поведения, а также желал их наступления (прямой умысел) либосознательно допускал такие последствия или относился к ним безразлично(косвенный или эвентуальный умысел). Заказное убийство, например,осуществляется в форме прямого умысла, а причинение телесных повреждений впьяной драке — косвенного;
неосторожность.Неосторожное правонарушение совершается, когда лицо не желает и не допускаетвредные последствия своего поступка, но легкомысленно надеется их предотвратить(легкомыслие) либо не предвидит наступления таких последствий, но принеобходимой внимательности и предусмотрительности должно и может их предвидетьи предотвратить (небрежность);
7) наконец,правонарушение — это такой акт поведения, который наносит (или способеннанести) вред обществу и поэтому является опасным или нежелательным. Это вызовобществу, посягательство на его ценности, интересы и потребности людей, наобщественные порядки, которые устанавливаются и охраняются правом. Такимобразом, правонарушения чужды устоям общества, вызывают его отрицательнуюреакцию, и потому общество имеет в рамках закона право и обязано решительнобороться с ними, особенно с таким наиболее вредным их проявлением, какпреступность.
Состав правонарушения
Отдельные признакиправонарушений следующие:
1) объект правонарушения- те общественные отношения, регулируемые и охраняемые правом, которым нанесенправонарушением действительный или возможный ущерб, те блага, ценности обществаи отдельной личности (жизнь, здоровье, материальное благополучие людей,общественный порядок и др.), на которые посягает нарушитель;
2) субъект правонарушения- деликтоспособное, т.е. достигшее определенного возраста, вменяемое лицо, атакже организация (фирма, предприятие, орган печати и др.), которые совершилиправонарушение. В юриспруденции действует общий принцип — незнание официальноопубликованного закона не освобождает субъекта от юридической ответственностиза его нарушение («ignorantia legis non est argumentum»);
3) объективная сторонаправонарушения — характеристика элементов противоправного проступка. В первуюочередь, это касается самого деяния, способов и обстоятельств его совершения.Для ряда правонарушений необходимо наступление вреда, а также установлениепричинной связи деяния и наступивших вредоносных последствий. Для такихправонарушений важно, чтобы наступивший вред был причинен именно этим деянием,а не наступил в силу каких-либо иных причин;
4) субъективная сторонаправонарушения определяет вид и степень виновности нарушителя, характеризуетего психическое отношение к содеянному, а также мотивы и цели правонарушения.
Виды правонарушений
В зависимости от степениобщественной опасности они разделяются на преступления и проступки.
Преступлениями признаютсянаиболее опасные правонарушения, посягающие на общественный строй страны, еебезопасность, основные права и свободы граждан, а также иные деяния,предусмотренные уголовным законом. Преступления влекут наиболее суровыенаказания — лишение или ограничение свободы, исправительные работы,значительные штрафы, а особо опасные преступления — смертную казнь. Субъектамипреступлений могут быть только граждане и должностные лица. После отбытиянаказания, у лица, осужденного за наиболее серьезные преступления, сохраняетсяна определенный срок или постоянно особое правовое состояние — судимость.
Проступки — этопротивоправные деяния, прямо не предусмотренные Уголовным кодексом. Взависимости от объекта правонарушения, наносимого ущерба и характера санкцийони подразделяются на административные, дисциплинарные, а также гражданско-правовые(их часто называют деликтами).
Административныепроступки — это посягающие на общественный порядок, собственность, права исвободы граждан, установленный порядок управления деяния, за которыеустановлена административная ответственность, предусмотренная Кодексом обадминистративных правонарушениях (безбилетный проезд в общественном транспорте,нарушение противопожарных правил, мелкое хулиганство и т.д.). Административныеправонарушения влекут такие виды взыскания, как предупреждение, штраф, лишениеспециального права (например на управление автотранспортом), административныйарест на срок до 15 суток и др. Субъектами таких правонарушений могут быть какграждане и должностные лица, так и юридические лица.
Дисциплинарные проступки- это нарушения дисциплины, т.е. установленного правом порядка деятельностиопределенного коллектива (трудового, служебного, воинского, учебного). Вкачестве примеров можно привести нарушение правил внутреннего трудовогораспорядка (опоздание, появление на работе в нетрезвом виде и др.),дисциплинарного воинского устава (самовольное оставление части, невыполнениевоинского приказа и др.).
Гражданско-правовыенарушения (деликты) — это причинение имущественного внедоговорного вреда лицуили организации, заключение противозаконной сделки, неисполнение договора,нарушение авторских прав и др. Субъектами деликтов могут быть физические июридические лица.
19. ПОНЯТИЕ И ВИДЫЮРИДИЧЕСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ. ЦЕЛИ И ПРИНЦИПЫ ЕЕ ПРИМЕНЕНИЯ
Юридическаяответственность: понятие, признаки, принципы и виды
Юридическаяответственность, будучи составной частью правовой системы, выполняет в нейважные функции. Она является тем юридическим средством, которое локализует,блокирует противоправное поведение и стимулирует общественно полезные действиялюдей в правовой сфере.
В широком (философском)значении понятие ответственности трактуется как отношение лица к обществу игосударству, к другим лицам с точки зрения выполнения им определенныхтребований, осознания и правильного понимания гражданином своих обязанностей(долга) по отношению к обществу, государству и другим лицам.
В узком илиспециально-юридическом значении юридическая ответственность интерпретируетсякак реакция государства на совершенное правонарушение. В указанном значенииюридическая ответственность есть обязанность лица претерпевать определенныелишения государственно-властного характера, предусмотренные законом, засовершенное правонарушение.
Из приведенногоопределения вытекает, что, во-первых, юридическая ответственность всегда связанас государственным принуждением. Государственное принуждение выступаетсодержанием юридической ответственности. Рассматриваемый признак юридическойответственности в различных отраслях права проявляется по-разному. Гражданское,хозяйственное, трудовое законодательство предусматривает возможностьдобровольного исполнения обязанностей (возмещение причиненного вреда,заглаживание его силами или за счет нарушителя). Так, гражданин илипредприятие, нарушившие договорные обязательства, могут в добровольном порядкеуплатить установленную законом неустойку (штраф, пеню), возместить убытки. Вэтом случае, если добровольного исполнения не последует, ответственностьреализуется через суд и арбитраж. В уголовном и административном правегосударственное принуждение выступает более явно и всегда реализуется черездеятельность специальных органов государства.
Во-вторых, юридическаяответственность характеризуется определенными лишениями, которые виновныйобязан претерпеть. Лишение правонарушителя определенных благ являетсяобъективным свойством ответственности. Эти лишения наступают как естественнаяреакция государства на вред, причиненный правонарушителем обществу илиотдельной личности.
Особенность лишений (азначит, и ответственности) состоит в том, что они наступают как дополнительныенеблагоприятные последствия за совершенное правонарушение. Лицо не несло их,если бы вело себя правомерно. Лишения — это не обязанность, которую субъектдолжен был ранее исполнить. Исполнение обязанности — не ответственность.Ответственность — дополнительные (помимо выполненной обязанности)неблагоприятные последствия.
Негативные последствиямогут быть: а) личного характера (например, лишение свободы, права заниматьопределенную должность, исправительные работы — в уголовном праве; обязанностьправонарушителя принести публичные извинения за распространение ложных,позорящих сведений о другом лице — в гражданском праве; выговор — в трудовомправе; предупреждение — в административном) и б) имущественного (конфискация,штраф — в административном и уголовном праве; взыскание неустойки, пени — вгражданском праве; материальная ответственность по трудовому праву и т.д.).
Важно при этом иметь ввиду следующее. Независимо от отраслевых особенностей применение тех или иныхмер юридической ответственности всегда означает претерпевание правонарушителемкаких-то лишений, стеснение его свободы, умаление чести, достоинства, влечетиздержки имущественного характера. Значит, юридическая ответственность естькара. Она представляет для правонарушителя новую юридическую обязанность,которой для него до правонарушения не существовало. Такой подход к пониманиююридической ответственности (как новой специфической обязанности, возникающей всвязи с совершением правонарушения) имеет принципиальное значение для законотворческойпрактики, и в особенности конструирования норм гражданского, хозяйственного,семейного законодательства, где преобладают имущественные санкции и где сторонысостоят в определенных отношениях (т.е. имеют права и обязанности) доправонарушения. Данный подход имеет и общее методологическое значение во всехтех случаях, когда конструируемая норма (независимо от отраслевойпринадлежности) предполагает санкцию, т.е. определение тех самыхнеблагоприятных последствий, которые с неизбежностью должны наступать дляадресата этой нормы в том случае, если его поведение будет отклоняться от целинормы, ее диспозиции.
В-третьих, юридическаяответственность наступает только за совершенное правонарушение. Правонарушениевыступает в качестве основания юридической ответственности. Не являютсяправонарушениями и соответственно не могут выступать в качестве основанийюридической ответственности деяния, хотя внешне и сходные с правонарушениями,но не являющиеся таковыми в силу своей общественной значимости. К таковым деяниямдействующее законодательство относит институты необходимой обороны, крайнейнеобходимости, а также профессиональный риск.
Юридическаяответственность не только возникает в случае нарушения правовых норм, но иосуществляется в строгом соответствии с ними. Иными словами, применение мерюридической ответственности к правонарушителю возможно лишь при условиисоблюдения определенного процедурно-процессуального порядка, установленногозаконом (гражданско-процессуальным, уголовно-процессуальным, процессуальныминормами, содержащимися в законодательстве об административных правонарушениях,и др.).
20.ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРАГРАЖДАНСКОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ
Гражданскоеправоотношение — это основанное на нормах гражданского права имущественное илинеимущественное общественное отношение, участники которого, обладая правовойавтономией и имущественной обособленностью, выступают в качестве юридическиравных носителей субъективных прав и юридических обязанностей.
Структура любогоправоотношения это: содержание, субъект и объект.
Содержание гражданскогоправоотношения состоит из:
Материального(социального) содержания — это само общественное отношение, правила поведения.
Юридического содержания — это субъективные права и обязанности.
Субъект гражданскихправоотношений — тот, кто наделен субъективными правами и обязанностями.
Субъекты гражданскихправоотношений:
Физические лица — граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства (только живые люди).
Организации, имеющиестатус юридического лица. Понятие юридического лица дано в ст.48 ГК — этоорганизация, обладающая обособленным имуществом, отвечающая по своимобязательствам всем принадлежащим имуществом, может от своего имени приобретатьи осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности,быть истцом и ответчиком в суде. Для того, чтобы юридическое лицо сталосубъектом гражданского правоотношения, оно должно пройти государственнуюрегистрацию. Юридические лица делятся на: а) коммерческие (даётся исчерпывающийперечень в ГК) и б) некоммерческие.
Унитарные,государственные и муниципальные предприятия, хозяйственные товарищества,хозяйственные общества, акционерные общества, кооперативы (производственные ипотребительские), общественные и религиозные организации, благотворительные ииные фонды, учреждения, ассоциации и союзы.
Государственныеобразования — РФ в целом и субъекты РФ.
Муниципальныеобразования.
Правосубъектностьскладывается из правоспособности и дееспособности (Деликтоспособность +Сделкоспособность).
Правоспособность (ст. 17ГК) — это способность иметь гражданские права и нести обязанности. У гражданвозникает с момента рождения и до момента смерти. У юридических лицправоспособность возникает с момента государственной регистрации.
Граждане обладаютуниверсальной правоспособностью, т.е. могут заниматься любыми видамидеятельности не запрещенными законом. Специальной правоспособностью обладаютучреждения, государственные и муниципальные предприятия, унитарные образования.
Дееспособность (ст. 21ГК) — это способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданскиеправа и нести обязанности.
Объекты гражданскихправоотношений — это то, по поводу чего возникают гражданские правоотношения.
Наиболее распространённымобъектом является вещь (предмет материального мира, который находится вобладании человека и может быть полезен ему, им могут быть деньги, ценныебумаги и т.п.). Помимо вещей к объектам относят информацию, результатыинтеллектуальной деятельности, нематериальные блага.
Ст.129 ГК делит всеобъекты гражданских правоотношений на три группы, в основу деления положенаоборотоспособность объектов:
Свободно обращающеесяобъекты права (это общее правило).
Объекты ограниченные вобращении (требуется специальное разрешение, напр., оружие).
Объекты полностью изъятыеиз оборота (сильнодействующие яды).
Структура гражданскогоправоотношения.
По своей структурегражданское правоотношение включает в себя следующие элементы: субъекты,объекты и содержание. Рассмотрим каждый из элементов.
1.Субъектами гражданскихправоотношений могут быть:
физические лица (гражданеРоссии, иностранные граждане, лица без гражданства);
юридические лица(российские, иностранные, международные);
государственные имуниципальные (публично-правовые) образования, обладающие гражданскойправосубъектностью (Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальныеобразования).
Гражданскаяправосубъектность — гарантированная государством возможность субъекта бытьучастником гражданских правоотношений. Составными частями гражданскойправосубъектности традиционно считаются правоспособность и дееспособность.Гражданская правоспособность — способность субъекта иметь гражданские права иобязанности. Гражданская дееспособность — способность субъекта своимидействиями приобретать для себя права и создавать для себя обязанности. Впонятие дееспособности включается также и деликтоспособность субъекта — способность самостоятельно нести ответственность за совершенные гражданскиеправонарушения.
В каждом гражданскомправоотношении различают две стороны — управомоченную и обязанную. Как науправомоченной, так и на обязанной стороне могут выступать одно или нескольколиц (субъектов). Например, супруги решили купить жилой дом. Договоркупли-продажи дома в таких случаях заключается один, и в возникшем на егооснове правоотношении по купле-продаже будут две стороны — покупатель ипродавец; только одна сторона — покупатель — будет представлена несколькимисубъектами.
Состав участниковгражданского правоотношения может изменяться в порядке правопреемства, подкоторым понимают переход прав и обязанностей от одного лица — правопредшественника к другому лицу — правопреемнику, заменяющему его вправоотношении.
Правопреемство бываетдвух видов: универсальное (общее) и сингулярное (частное). При универсальномправопреемстве правопреемник в результате одномоментно занимает местоправопредшественника во всех правоотношениях (за исключением тех, в которыхправопреемство недопустимо). Например, при принятии наследства наследникистановятся участниками тех правоотношений, в которых участвовал наследодатель.Сингулярное правопреемство — правопреемство в одном или несколькихправоотношениях. Например, кредитор уступает право требования третьему лицу.
2.Объекты гражданскогоправоотношения — то, по поводу чего возникает и осуществляется деятельностьсубъектов гражданского правоотношения. Деятельность субъектов всегда направленана существующие материальные и идеальные блага либо на их создание. Всоответствии со ст.128 ГК РФ К объектам гражданских прав относятся вещи,включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественныеправа; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности иприравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);нематериальные блага.
3.Содержание гражданскогоправоотношения составляют субъективные гражданские права и юридическиеобязанности субъектов.
Под субъективнымгражданским правом понимается мера дозволенного поведения субъекта гражданскогоправоотношения. Традиционно в составе субъективного гражданского права выделяюттри основных правомочия: правомочие требования, представляющее собойвозможность требовать от обязанного субъекта исполнения возложенных на негообязанностей; правомочие на собственные действия — возможность самостоятельногосовершения субъектом фактических и юридических действий; правомочие на защиту,выступающее в виде возможности требования государственно-принудительных мер вслучаях нарушения субъективного права.
Юридическая обязанность — мера должного поведения субъекта гражданского правоотношения. Сущностьобязанностей кроется в необходимости совершения субъектом определенных действийили воздержания от их совершения. Соответственно в гражданских правоотношенияхразличают два типа обязанностей — пассивный и активный.
Обязанности пассивноготипа означают юридическую невозможность совершения определенных действий.Обязанности активного типа, напротив, побуждают субъекта к совершениюопределенных действий.
По своей структуресодержание гражданского правоотношения может быть простым и сложным. Простойявляется такая структура содержания правоотношения, в котором праву одногосубъекта противостоит обязанность другого субъекта данного правоотношения,например, праву заимодавца требовать возврата долга по истечении срока займасоответствует единственная обязанность заемщика вернуть долг.
Большинству гражданскихправоотношений присуща сложная структура содержания. Примером может служитьправоотношение, возникающее на основании договора купли-продажи. В такомправоотношении каждая из сторон имеет как права, так и обязанности (покупательвправе требовать передачи купленных товаров, но обязан произвести оплатутовара, а продавец обязан передать товар, но в то же время вправе требовать егооплаты)
21.ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА КАКСУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
1. Физические лица каксубъекты гражданских правоотношений
Одним из элементовгражданских правоотношений являются его участники, которые являются субъектамиправа.
Субъектами праваназываются лица (физические или юридические), обладающие по закону способностьюиметь и осуществлять непосредственно или через представителя права июридические обязанности. Все субъекты права обладают двумя юридическимикачествами:
= Правоспособностью.
= Дееспособностью.
Люди, как субъектыгражданских правоотношений, именуются физическими лицами или гражданами.Граждане принимают активное участие в гражданском обороте и являются важнейшимисубъектами гражданских прав и обязанностей.
К физическим лицам каксубъектам правоотношений гражданское законодательство России относит:
= Граждане
= Иностранные лица
= Лица без гражданства
= Бипатриды — лица сдвойным гражданством.
Понятие и содержаниеправосубъектности физических лиц
Гражданскаяправоспособность — это способность иметь гражданские права и нести обязанности.Значение гражданской правоспособности заключается в том, что она являетсяпредпосылкой возникновения у физического лица конкретных прав и обязанностей. Вэтом качестве правоспособность сама является особым субъективным правомграждан, которое охраняется законом наряду с другими правами от их нарушения.
Правоспособность болееширокое понятие в сравнении с субъективным правом. В правоспособность входитмножество конкретных субъективных прав. Правоспособностью обладают все гражданес момента рождения, но не каждый реализовал свои субъективные права. Например,все имеют право заниматься предпринимательской деятельностью, но лишь некоторыеею занимаются, не каждый приобрел это субъективное право (зарегистрировался какпредприниматель). Приведенный пример показывает, что конкретные субъективныеправа возникают на основе правоспособности (возможности иметь права) приналичии определенных юридических фактов – действий и событий.
Таким образом,правоспособность отличается от субъективного права следующим:
Правоспособность – это общаяпредпосылка возникновения конкретных субъективных прав, которые возникаюттолько при наличии определенных юридических фактов;
Правоспособность –абстрактная возможность иметь права, а субъективное право конкретно и емусоответствует определенная субъективная обязанность;
Правоспособностьнеотъемлемое свойство гражданина, субъективное право элемент конкретногоправоотношения.
Гражданскаяправоспособность является равной для всех граждан независимо от возраста,психического и физического состояния, пола, расы, национальности, языка,происхождения, имущественного положения, места жительства, вероисповедания,убеждений, участия в общественных объединениях и других обстоятельств.
Иностранные граждане илица без гражданства на территории России обладают равной правоспособностью сгражданами России:
= во-первых — они имеюттакие же права как российские граждане;
= во-вторых — они немогут иметь на территории России тех привилегий или иных прав, которые импредоставлены им в их государствах.
Вместе с тем, законодательствомРоссии предусмотрено ограничение правоспособности данной группы лиц. Например,они не могут входить в состав экипажа воздушного и морского российского судна.
Кроме этого, ограничениев правоспособности иностранных граждан может быть в качестве ответной меры(реторсия) на ограничения прав российских граждан на территории другогогосударства.
Ограничениеправоспособности гражданина возможно только в определенных законом случаях(например, лишение права заниматься определенной деятельностью как санкция засовершенное преступление). Полный или частичный отказ гражданина отправоспособности не влечет юридических последствий, за исключением случаев,когда такие сделки разрешаются законом.
Правоспособностьгражданина возникает с момента его рождения. В отдельных случаях закон признаетправоспособность за еще не родившимся человеком. Так, наследником может бытьлюбое лицо, зачатое до смерти наследодателя и родившегося после его смерти.
Гражданскаяправоспособность неотделима от существования человека и прекращается с егосмертью (прекращение физического существования) или в случае объявлениягражданина таковым в установленном порядке.
Гражданскаяправоспособность в себя включает:
1) Возможность иметьимущество на праве собственности.
2) Наследовать и завещатьимущество.
3) Заниматьсяпредпринимательской и иной не запрещенной законом деятельностью.
4) Создавать юридическиелица.
5) Заключать любые непротиворечащие закону сделки.
6) Избирать местожительства.
7) Иметь авторские права.
8) Иметь иные имущественныеи личные неимущественные права.
Вторым элементомправосубъектности является дееспособность. Дееспособность – это способностьгражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права,создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их.
В гражданском праверазличают два подвида дееспособности:
= Сделкоспособность –способность осуществлять сделки или возможность приобретать гражданские права
= Деликтоспособность –способность самостоятельно отвечать за свои действия или возможность создаватьдля себя гражданские обязанности.
По ГК РСФСР 1964 г. в содержание прав дееспособности не включалось способность граждан своими действиямиосуществлять имеющиеся у него гражданские права и обязанности. Признавая загражданином возможность самостоятельно приобретать права, очевидно, нельзя непризнать за ним способности самостоятельно их осуществлять. Это положение нашлосвое закрепление в действующем ГК РФ 1994 г.
Гражданская дееспособностьявляется своеобразным субъективным правом, как и правоспособность. Онозаключается в возможности определенного поведения самого гражданина,обладающего дееспособностью. В связи с этим она защищается законом (ст.22 ГК)наряду с другими субъективными правами гражданина.
Дееспособность имеетопределенные пределы. Не допускаются действия, осуществляемые исключительно снамерением причинить вред другому лицу или злоупотребление в иных формах.
Дееспособность является:
способом осуществленияправоспособности. Она обеспечивает участие граждан в экономическом обороте,хозяйственной деятельности, реализации своих имущественных и личныхнеимущественных прав и в первую очередь права собственности.
средством защиты правучастников гражданских правоотношений. Только дееспособный гражданин,нарушивший права других лих субъектов правоотношений, способен и будет нестигражданско-правовую ответственность перед ними.
В отличие отправоспособности, которая в равной мере признается за всеми гражданами,дееспособность не у всех не одинакова. Закон связывает наличие дееспособности свозрастом и психическим состоянием человека. Для того, чтобы приобретать праваи осуществлять их собственными действиями, принимать на себя и исполнятьобязанности, необходимо разумно рассуждать, понимать смысл правовых норм итребований закона, сознавать последствия своих действий. Это приходит кчеловеку постепенно, по мере накопления жизненного опыта, умственного,физического и социального развития.
Учитывая это, гражданскоезаконодательство различает несколько видов дееспособности:
— Полная
— Относительная илинеполная (дееспособность несовершеннолетних)
— Частичная(дееспособность малолетних)
— Ограниченная
— Недееспособность
Полная дееспособностьзаключается в наличии полного объема прав и обязанностей, в способностисовершать любые, не запрещенные законом сделки. Наличие полной дееспособностизакон связывает с наступлением совершеннолетия граждан достижения 18-летнеговозраста и отсутствия психических отклонений.
Законодательством предусмотреныслучаи наступления полной дееспособности до 18 лет:
При вступлении в брак до18 лет в случаях предусмотренных законом.
Эмансипация – лицо,достигшее 16 лет, может быть объявлено полностью дееспособным, если оноработает по трудовому договору или с согласия родителей занимаетсяпредпринимательской деятельностью.
Частичная дееспособностьмалолетних
В соответствии сдействующим законодательством, данным видом дееспособности обладаютнесовершеннолетние лица, не достигшие 14 лет (малолетние). Согласно п. 2 ст. 28ГК РФ подразделяет данную группу лиц на две подгруппы:
а) малолетние до 6 лет
б) малолетние от 6 до 14лет.
За несовершеннолетних, недостигших 14 лет, сделки могут совершать их законные представители – родители,усыновители или опекуны.
Ранее действовавшеезаконодательство РСФСР (ГК 1964 г.) не определяло возраст, с которогомалолетние самостоятельно могут совершать сделки. Предполагается, что ребенок,не достигший 6 лет, не способен разумно действовать и осознавать значения своихдействий при совершении сделок, которые вправе совершать лица от 6 до 14 лет.
К таким сделкамотносятся:
1) Мелкие бытовые сделки– это сделки, потребительская цель которых соответствует возрасту малолетнего,совершившего её (например, покупка игрушек, школьных принадлежностей, детскихкниг, продуктов питания, билетов в кино и т.п.). В большинстве случаев мелкиебытовые сделки исполняются в момент их совершения. Наряду с этим, замалолетними признается возможность совершения мелких бытовых сделок, которыеисполняются после их совершения. Если потребительское назначение мелкой бытовойсделки не соответствует возрасту малолетнего, сделка признается ничтожной.
2) Безвозмездные сделки,не требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации, покоторым сторона представляет что-либо малолетнему без получения от него платыили иного встречного предоставления (принятие подарка, договор безвозмездногопользования имуществом). При этом следует учесть, что малолетний вправесовершать безвозмездные сделки, направленные на получение выгоды, лишь тогда,когда они исполняются при их совершении или являются реальными (считаютсязаключенными в момент передачи имущества).
Сам малолетний не можетпринять наследство или подарок, стоимость которого превышает сумму,установленную ГК, совершать сделки с землей и недвижимым имуществом.
3) Сделки по распоряжениюсредствами, предоставленными законными представителями или с их согласиятретьими лицами для определенной цели или для свободного распоряжения. Подсредствами подразумевается денежные средства и иное имущество. В качестветретьих лиц могут выступать бабушка, дедушка, другие родственники или иныелица. При этом имеет значение:
а) наличие согласиязаконных представителей на предоставление перечисленными лицами малолетнемукаких-либо средств.
б) наличие или отсутствиецели, для которой средства были предоставлены (покупка игрушки, получение вещив подарок предполагает, что малолетний сам будет ею пользоваться и не вправе ееотчуждать и т.п.).
Перечисленные сделкимогут совершать самостоятельно несовершеннолетние от 6 до 14 лет. Занесовершеннолетних до 6 лет все сделки совершают их законные представители.
Независимо от того,совершил малолетний сделку, которую он вправе или не вправе совершать самостоятельно,имущественную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнениеобязательств по ней несут его законные представители. Имущественнуюответственность за вред, причиненный малолетним, также несут его законныепредставители.
Относительная илинеполная дееспособность (ст.26 ГК РФ)
Указанной дееспособностьюобладают согласно российскому законодательству лица от 14 до 18 лет. Они могутсовершать сделки:
= с письменного согласиясвоих законных представителей (родители, усыновители или попечители)
= без предварительногосогласия законных представителей, но с обязательным последующим письменномодобрении ими
= без согласия законныхпредставителей вправе:
— совершать сделкималолетних
— распоряжаться своимзаработком, стипендией и иными доходами
— осуществлять авторскиеправа
— вносить вклады вкредитные учреждения и распоряжаться ими
— быть членомкооперативов (с 16 лет)
— самостоятельно несутимущественную ответственность по своим сделкам
По ходатайству законныхпредставителей суд может ограничить или лишить права самостоятельногораспоряжения своим заработком, стипендией и иными доходами, кроме случаев,когда такое лицо приобрело полную дееспособность в установленном закономпорядке. Основанием для ограничения или лишения права самостоятельно распоряжатьсясвоим заработком являются в частности, неразумное расходование заработка,употребление спиртных напитков и наркотических средств.
Несовершеннолетние ввозрасте от 14 до 18 лет отвечают за причиненный вред самостоятельно. В случае,когда у них нет имущества или заработка, достаточного для возмещения вреда, внедостающей части возмещается его законными представителями в субсидиарномпорядке.
Ограниченнаядееспособность (ст.30 ГК РФ).
Общее правило,закрепленное в ГК РФ (п.2 ст.1), допускает ограничение гражданских прав толькона основании федерального закона и только в пределах, необходимых для защитыоснов конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законныхинтересов других лиц, обеспечения обороноспособности и безопасности страны. В связис этим ограничение дееспособности допускается только в судебном порядке приналичии двух условий
= злоупотреблениеспиртными напитками или наркотическими средствами
= тяжелое материальноеположение семьи вследствие такого злоупотребления.
С точки зрения права,злоупотреблением напитками и наркотическими средствами следует считать несложившиеся в обществе представления о мере их употребления, а такое прикотором семья гражданина в значительной степени лишается итого, что она моглабы получить от него, если бы гражданин не употреблял их.
Ограничениедееспособности в данном случае заключается в том, что гражданин может совершатьтолько мелкие бытовые сделки (ст.26 ГК РФ). К таким сделкам не могут бытьотнесена покупка спиртных напитков или наркотических средств. Поэтомупопечитель вправе и обязан контролировать расходование такими лицами средств,полученных для удовлетворения повседневных нужд. Из этого следует, что объемограниченной в подобных случаях уже дееспособности несовершеннолетних от 14 до18 лет, а в ряде случаев и малолетних.
Имущественнуюответственность по всем сделкам, в том числе по сделкам, совершенным с согласияпопечителя, и за причиненный им вред несет само лицо, которое было ограничено вдееспособности.
При отпадении оснований,обусловивших ограничение дееспособности, суд отменяет такое ограничение.
Недееспособность (ст.29ГК РФ).
Характерная чертадееспособности заключается в том, что она предполагает способность гражданиналично совершать юридические действия по приобретению и осуществлениюгражданских прав и обязанностей. Дееспособность зависит от личных качествчеловека, от его способности к обладанию собственной волей, позволяющейсовершать разумные действия, понимать и осознавать их последствия и значение.
В связи с этим в решениивопроса о дееспособности гражданина принадлежит определению его психическогосостояния. Гражданин, который вследствие психического расстройства не можетпонимать своих действий или руководить ими, может быть в судебном порядкепризнан недееспособным. Основанием для признания лица недееспособным являетсярасстройство его психики и последствия, которые оно повлекло (либо не понимаетзначения своих действий, либо понимает, но не способен руководить ими).
Решению о признании лицанедееспособным в обязательном порядке предшествует его судебно-психиатрическаяэкспертиза, назначаемая судом. По решению суда над такими лицами устанавливаетсяопека. Опекун совершает все сделки сам и несет ответственность за вред,причиненный опекаемым.
Если основания, покоторым лицо было признано недееспособным, отпали, суд на основании решенияновой судебно-психиатрической экспертизы выносит решение о восстановлении егодееспособности.
Имя гражданина (ст.19 ГК)
Право на имя являетсяличным правом гражданина. Имя гражданина включает фамилию, собственное имя иотчество, за исключением случаев, когда по обычаю народности отчество к именине присоединяется.
Наличие и сведения обимени индивидуализируют человека и имеют значение для обеспечения и защиты егогражданских прав. Приобретения прав и обязанностей в гражданско-правовыхотношениях.
Не допускаетсяприобретение прав и обязанностей под чужим именем Это связано с защитой прав иинтересов других участников гражданско-правовых отношений.
Закон допускаетиспользование вымышленного (но не чужого) имени – псевдонима. В силу закона,право на псевдоним является личным неимущественным правом автора произведениялитературы, искусства или науки. (Закон РФ «Об авторском праве и смежныхправах»).
Изменение именидопускается:
♦ полученное при рождении,по достижении 16 лет
♦ гражданина до 16лет по просьбе родителя, с которым остался проживать после расторжения бракародителей
♦ в связи свступлением в брак и при его расторжении.
Перемена именипроизводится по заявлению гражданина и регистрируется органами ЗАГС по местужительства. Изменения в связи с переменой имени вносятся в паспорт, которыйподлежит замене и по заявлению гражданина и за его счет во все юридическизначимые документы, выдается новое свидетельство о рождении, о браке. Обизменении имени оповещаются органы МВД и Военкоматы.
Перемена имени не влияетна гражданские права и обязанности, не является основанием для их прекращенияили изменения. Однако гражданин обязан оповестить своих должников и кредиторовоб изменении своего имени.
Вред, причиненныйгражданину в результате неправомерного использования его имени, подлежитвозмещению (ст.150 ГК).
Место жительства (ст.20ГК)
Место жительствагражданина наряду с именем является средством его инвидуализации.
Местом жительствагражданина признается место, где гражданин постоянно или преимущественнопроживает. У гражданина может быть только одно место жительства.
Под постоянным местомжительства понимается место, где обосновался в силу сложившихся обстоятельств.
Под местомпреимущественного проживания понимается место, где гражданин проживает больше,чем в других местах, либо независимо от времени пребывания в других местах,когда он вынужден находиться там в силу сложившихся обстоятельств.
Свободный выбор местажительства – одно из важнейших конституционных прав человека и нематериальноеблаго, принадлежащее гражданину и защищаемое государством. Не могут этим правомпользоваться в полном объеме:
а/ несовершеннолетние до14 лет
б/ недееспособные порешению суда в связи с психическим расстройством.
Местом жительства даннойгруппы лиц признается место жительства их законных представителей.
Несовершеннолетние от 14до 18 лет и граждане, дееспособность которых ограничена, могут выбирать местожительства лишь с согласия родителей, усыновителей и попечителей.
Точное определение местажительства имеет юридическое значение. ГК связывает наступление многихгражданско-правовых последствий с совершением юридически значимых действий сместом жительства: исполнение денежно обязательства с местом жительства кредитора,открытие наследства с местом жительства наследодателя или местом нахожденияимущества и др.
Объявление гражданинаумершим
Признание лица безвестноотсутствующим не полностью устраняет юридическую неопределенность,обусловленную его отсутствием в месте его жительства. В некоторыхправоотношениях такой гражданин продолжает считаться их участником, что в рядеслучаев создает препятствие в осуществлении другими лицами их прав или дляисполнения ими обязанностей. В связи с таким положением для устранениянегативных последствий подобной ситуации гражданское законодательствопредусматривает процедуру признания гражданина умершим. Объявление гражданинаумершим базируется на предположении факта его физической смерти.
Порядок признаниягражданина умершим аналогичен признанию лица безвестно отсутствующим.Основанием для принятия судом решения являются те же три условия, нозаконодательством предусмотрены иные сроки. К таким условиям относятся:
♦ отсутствие вместе его жительства сведений о месте его пребывания;
♦ длительностьотсутствия таких сведений – 5 лет;
♦ невозможностиустановить место пребывания гражданина;
♦ в месте егожительства нет сведений о нем в течение 6 месяцев после его исчезновения приобстоятельствах, угрожавших смертью (стихийные бедствия) или дающих основаниепредполагать его смерть от определенного несчастного случая (непредвиденныеобстоятельства – пожары, катастрофы).
В течение двух лет после окончаниявоенных действий нет сведений о месте пребывания лица, пропавшего при ихпроведении.
Признание лица безвестноотсутствующим не является обязательной предпосылкой, без которой невозможнообъявление гражданина умершим.
Объявление гражданинаумершим необходимо отличать от установления в судебном порядке факта смерти.Факт смерти устанавливается в случае отказа органов ЗАГСа в регистрации событиясмерти.
Правовые последствияобъявления гражданина умершим те же, что и в случае его реальной смерти:
1) Открытие наследства
2) Прекращениеобязательств личного характера
3) Прекращение брака, слицом, объявленным умершим
4) У иждивенцев возникаютправа на получение пенсий и пособий по случаю потери кормильца.
Отмена судебного решенияо признании гражданина умершим может быть по двум основаниям:
а/ в случае явки самогогражданина
б/ в случае обнаружениядругими лицами места пребывания гражданина.
Явка или обнаружениегражданина приводит к отпадению последствий признания его умершим.
22. ЮРЕДИЧЕСКИЕ ЛИЦА КАКСУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.ПОНЯТИЕ ВИДЫ ПРИЗНАКИ ЮР ЛИЦА
2. Юридические лица каксубъекты гражданских правоотношений
Понятие иправосубъектность юридического лица
Наряду с физическимилицами участниками гражданских правоотношений являются организации, учрежденияи предприятия, именуемые юридические лица.
Гражданскоезаконодательство (гл.4 ГК РФ) раскрывает понятие юридического лица, даетхарактеристику и указывает его признаки.
Признаками юридическоголица являются:
Организационное единство– организация ЮЛ как единого целого с определенной внутренней структуройуправления.
Имущественная обособленность– наличие своего обособленного от других лиц имущества, принадлежащего ему направе собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативногоуправления, которым оно участвует в гражданских правоотношениях.
Самостоятельный балансили смета – документ бухгалтерского учета, который в обобщенном денежномвыражении дает представление о финансовом состоянии дел ЮЛ.
Самостоятельнаяимущественная ответственность – ЮЛ отвечает по своим обязательствам всемпринадлежащим ему имуществом.
От своего имениприобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нестиобязанности.
Самостоятельно бытьистцом и ответчиком в суде.
Говоря о признакахюридического лица, нельзя не остановиться на средствах индивидуализации ЮЛ –способах, позволяющих выделить конкретное ЮЛ из множества других. К нимотносятся:
Наименование котороевключает в себя:
— Указание наорганизационно-правовую форму
— Указание на характердеятельности
— Фирменное наименование,зарегистрированное в установленном порядке
В соответствии сположениями Парижской конвенции об охране промышленной собственности от 20марта 1983 г., членом которой является Россия, фирменные наименованияохраняются во всех странах – участниках Конвенции без специальной регистрации.
Место нахождения
Место нахожденияюридического лица определяется местом его государственной регистрации, еслииное не установлено его учредительными документами. Исходя из местарегистрации, определяются место исполнения обязательств Ю.Л., подсудностьспоров и др. вопросы, связанные с организацией и деятельностью Ю.Л.
Средства индивидуализациитоваров и услуг
Товарный знак
Знаки обслуживания
Наименование местапроисхождения товара
Со средствамииндивидуализации юридического лица тесно связаны такие отношения как:
a) Защита деловойрепутации – сложившегося в обществе и предпринимательских кругах представленияо Ю.Л., производимых им товарах или оказываемых услугах.
Посягательство на деловуюрепутацию может выражаться в распространении ложных или искаженных сведениях оюрлице, что является одной из форм недобросовестной конкуренции. Защита всудебном порядке.
b) Отношения,складывающиеся в процессе рекламы.
c) Охрана коммерческой ислужебной тайны. Такой является информация, обладающая признаками:
имеющая действительнуюили потенциальную экономическую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;
закрытая от свободногодоступа;
по отношению к которой ееобладатель принимает меры по сохранению ее конфиденциальности.
Юридические лица могут создаваться:
Государством и егосубъектами
Органами местногосамоуправления
Физическими лицами –отдельными гражданами или группой граждан
Юридическими лицами:общественными и коммерческими организациями
Создание юридическоголица преследует определенные цели:
Централизация иобособление имущества для участия им в гражданском обороте
Уменьшениепредпринимательского риска учредителей за счет самостоятельной ответственностисамого юридического лица по своим обязательствам
Обеспечение интересовкредиторов за счет установления минимального размера уставного капитала ЮЛ.
В зависимости оторганизационно-правовой формы и целей своей деятельности учредители ЮЛ на егоимущество могут иметь следующие права:
= Вещные права(государственные и муниципальные унитарные предприятия и финансируемыесобственником ЮЛ)
= Обязательственные права(хоз.товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы)
= Не иметь никаких прав(общественные объединения и фонды)
В соответствии сучредительными документами, юридическим лицом вне места его нахождения с цельюсоздания условий для деятельности юридического лица, представления и защиты егоинтересов могут открываться представительства, филиалы и отделения.
Отличия между нимизаключается в том, что филиалы вправе осуществлять все или часть функцийюридического лица, представлять его интересы. Руководители этих подразделенийдействуют на основании доверенности.
Отделения могут быть вформе представительства или филиала.
Правоспособность идееспособность юридического лица
Правоспособностьюридического лица – способность иметь права и нести обязанности.Правоспособность ЮЛ совпадает с его дееспособностью. Она возникает с моментарегистрации ЮЛ и прекращается в момент его прекращения. Объем правоспособностии дееспособности законодатель связывает с организационно-правовой формой ицелями создания ЮЛ.
Законодательстворазличает два вида правоспособности юридических лиц:
= Общая правоспособность– осуществление любых видов деятельности, не запрещенных законом.
= Специальная – осуществлениедеятельности в соответствии с видами деятельности и целями, которые указаны вучредительных документах (некоммерческие и унитарные) или деятельности,осуществление которой возможно при наличии специального разрешения государства(лицензия – здравоохранение, банковская деятельность, и т.п.)
Из характеристики видовправоспособности можно сделать вывод о том, что ограничение правоспособностивозможно по следующим основаниям:
♦ По закону – когдапрямо указано, какими видами деятельности может заниматься ЮЛ.
♦ Лицензирование –лицо может заниматься только деятельностью, которая предусмотрена лицензией.
♦ Самоограничение –сфера правоспособности ограничена деятельностью, указанной в учредительныхдокументах ЮЛ.
Юридические лицадействуют через свои органы, которые определяются законом и учредительнымидокументами. Руководить деятельностью юридического лица могут какнепосредственно органы юридического лица, так и учредители или участникиюридического лица.
По общему правилу,юридические лица отвечают по своим обязательствам самостоятельно всем спринадлежащим им имуществом, включая денежные средства и ценные бумаги.
Органы юридического лицаможно классифицировать по различным основаниям:
а/ единоличные иколлегиальные;
б/ избираемые иназначаемые и др.
По правам учредителей наимущество
По особенностяморганизационно-правовой формы
По объему ответственности
Виды юридических лиц
Классификация юридическихлиц может проводиться по различным основаниям, в зависимости от этого различаютследующие виды юридических лиц.
По основной цели созданияи деятельности:
= Коммерческие (извлечениеприбыли) и некоммерческие (решение социальных задач);
= Предприятия (созданиематериальных благ и оказание услуг) и учреждения (выполнение социальныхфункций).
По роду деятельности(предназначению) различаются такие разновидности организаций, как: предприятия,учреждения, общественные объединения, фонды и иные организации (международные,иностранные и т.д.). Учреждение в отличие от предприятия выполняет толькосоциально-культурные или административно-политические функции. Учреждениясоздают социальные ценности в основном непроизводственного характера (например,учреждения образования, здравоохранения).
По видам собственностиорганизации подразделяются на государственные и негосударственные(муниципальные, частные, общественные и религиозные).
По форме собственности:
— государственные(федеральные или субъектов Российской Федерации);
— муниципальные(районного, городского, поселкового и сельского значения);
— частные;
— общественные;
— смешанных формсобственности.
По масштабу и значениюсвоей деятельности государственные предприятия и учреждения могут быть:федеральными, субъектов Федерации и местными — районного, городского,поселкового и сельского значения.
В зависимости от организационно-правовыхформ различают:
• полные товарищества;
• товарищества на вере;
• общества с ограниченнойответственностью;
• открытые и закрытыеакционерные общества;
• унитарные предприятия(государственные и муниципальные);
• производственные кооперативыи др.
В зависимости ототраслевой специализации различают:
= промышленные (заводы,фабрики, шахты, рудники, комбинаты и др.);
= сельскохозяйственные(совхозы, фермерские хозяйства и др.);
= строительные(строительные управления, кооперативы и др.);
= транспортные(предприятия железнодорожного транспорта, предприятия водного транспорта,аэропорты, предприятия гражданской авиации и др.);
= связи (узлы связи,почтамты, телеграфы и др.);
= торговли (универмаги,гастрономы и др.);
= жилищно-коммунальные(жилищно-эксплуатационные и др.).
Юридические лица могутклассифицироваться также: по правам учредителей на имущество, по объемуответственности и другим основаниям.
Признаки юридическоголица
Российское гражданскоезаконодательство закрепляет обязательные признаки юридического лица,совокупность которых дает возможность учредителям обладающей такими признакамиорганизации ставить вопрос о признании ее самостоятельным субъектом гражданскихправоотношений. К числу таких признаков относятся (п. 1 ст. 48 ГК):
организационное единство;
имущественнаяобособленность;
самостоятельнаяимущественная ответственность по своим обязательствам;
выступление в гражданскомобороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.
Организационное единствохарактеризует всякую организацию как единое целое, способное решатьопределенные социальные (в данном случае — гражданско-правовые, имущественные)задачи. Оно предполагает определенную внутреннюю структуру организации,выражающуюся в наличии у нее органов управления, а при необходимости — исоответствующих подразделений для выполнения установленных для нее задач.
Как задачи (функции)организации, так и ее структура закрепляются в ее учредительных документах — уставе, учредительном договоре либо в общем положении об организациях данноговида (п. 1 ст. 52 ГК). В них обязательно определяется наименование и местонахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью (органыуправления, их компетенция и т.д.), в большинстве случаев — предмет и цели этойдеятельности, а также иные сведения, предусмотренные законом длясоответствующих разновидностей юридических лиц.
Наличие такого родадокументов и является формальным выражением организационного единства какпризнака юридического лица. В большинстве случаев учредительным документоморганизации является ее устав, но в некоторых случаях эту роль выполняют дваучредительных документа — устав и учредительный договор (в обществах сограниченной и с дополнительной ответственностью, в ассоциациях и союзах), аиногда — только учредительный договор (в полных и в коммандитныхтовариществах)*(146). Для некоторых организаций, не занимающихсяпредпринимательской деятельностью, например для многих государственных имуниципальных учреждений, допускается наличие только общего (типового)положения об организациях данного вида (при отсутствии индивидуальногоучредительного документа).
Имущественнаяобособленность организации предполагает наличие у нее некоторого имущества направе собственности (либо на ограниченных вещных правах хозяйственного веденияили оперативного управления). Очевидно, что отсутствие собственного имуществаисключает возможность самостоятельного участия в гражданском (имущественном)обороте, а тем самым и признания субъектом гражданских правоотношений*(147).Ведь участниками товарно-денежных отношений в нормальной ситуации должны бытьименно собственники.
Принадлежащее организацииимущество первоначально охватывается понятием уставного капитала или«уставного фонда» (в товариществах — «складочногокапитала», в кооперативах — «паевого фонда»), размер которогоотражается в ее учредительных документах. В результате участия в гражданскомобороте в составе этого имущества обычно появляются не только вещи, но иопределенные права и долги (обязанности), а само оно, как правило, возрастает вобъеме и по стоимости (хотя, разумеется, может и уменьшаться до известныхпределов). В имуществе юридического лица могут выделяться и некоторыеспециальные имущественные фонды с особым правовым режимом (например, резервные)(подробнее об этом см. § 2 гл. 16 настоящего учебника).
Все закрепленное заорганизацией имущество подлежит обязательному учету на ее самостоятельномбалансе*(148) (а выделенное учреждению-несобственнику — также и по смете егорасходов, утвержденной собственником). Числящееся на балансе организацииимущество и характеризует его обособленность от имущества учредителей (илиучастников), в силу чего наличие самостоятельного баланса становится важнейшимпоказателем самостоятельности организации, бесспорно свидетельствующим о ееимущественной обособленности. Вместе с тем следует иметь в виду, что сам посебе бухгалтерский баланс организации имеет, прежде всего, учетное значение,отнюдь не всегда совпадающее с гражданско-правовым режимом числящегося набалансе имущества*(149).
С имущественнойобособленностью организации неразрывно связана ее самостоятельная имущественнаяответственность по долгам. Смысл обособления имущества юридического лица какраз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторысмогут обратить взыскание (с тем чтобы вывести из-под него иное имуществоучредителей или участников). Именно этим целям прежде всего служит уставныйкапитал (уставный или паевой фонд), который определяет минимальный размеримущества, гарантирующего интересы кредиторов юридического лица (см. абз. 2 п.1 ст. 90 и абз. 2 п. 1 ст. 99 ГК). Юридическое лицо отвечает по своимобязательствам всем своим имуществом (п. 1 ст. 56 ГК), а не только имеющимися унего (в том числе числящимися на его банковских счетах) денежными средствами.Следовательно, наличие такого имущества составляет необходимую предпосылку егосамостоятельной имущественной ответственности.
Учредители или участникиюридического лица по общему правилу не отвечают по его долгам. Но даже приустановлении законом такой ответственности (например, в некоторых случаяхбанкротства юридических лиц, а также для полных товарищей и собственниковимущества учреждений и казенных предприятий) она всегда носит дополнительный(субсидиарный) характер, т.е. наступает лишь при отсутствии или недостаткеимущества у самого юридического лица. Кроме того, в ряде случаев она может бытьограниченной по размеру (например, для участников обществ с дополнительнойответственностью, для членов производственных кооперативов и участников ассоциацийи союзов).
Наконец, показателемсамостоятельности юридического лица является его выступление в гражданскомобороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического лица служит егоиндивидуализации и заключается в его наименовании, определенном в учредительныхдокументах. Наименование юридического лица должно содержать указание на егоорганизационно-правовую форму (например, полное товарищество, общество сограниченной ответственностью, благотворительный фонд), а в ряде случаев и нахарактер его деятельности (п. 1 ст. 54 ГК) (например, государственноевнешнеторговое предприятие, профсоюз работников жилищно-коммунальногохозяйства, общество защиты животных). Термины «биржа» и«банк» в соответствии с требованиями законодательства могутиспользоваться в наименовании лишь тех организаций, которые имеют лицензию направо совершения соответствующей деятельности.
Коммерческие организацииобязаны иметь фирменные наименования (фирму), например АО «АвтоВАЗ»;общество с ограниченной ответственностью «Брянскавтосервис»; Торговыйдом «Смирнов и сыновья», полное товарищество. Фирменное наименованиерегистрируется вместе с регистрацией самого юридического лица путем внесенияданных о фирме в соответствующий реестр юридических лиц. Право на фирмуявляется личным правом и имеет абсолютный (исключительный) характер.Организация, зарегистрировавшая фирменное наименование, получает исключительнуювозможность его использования и вправе требовать прекращения неправомерного(без ее согласия) использования такого наименования другими юридическими лицамии возмещения причиненных этим убытков (п. 4 ст. 54 ГК)*(150). Фирменноенаименование охватывает и указание на организационно-правовую формуюридического лица, поэтому использование соответствующего обозначения суказанием иной организационно-правовой формы не следует считать нарушениемправа на фирму (например, наличие в реестре юридических лиц АОЗТ«Снежинка» не препятствует регистрации в нем ООО«Снежинка», поскольку каждая из этих организаций имеет право насобственную фирму).
Юридическое лицо должнотакже иметь официальное место нахождения («юридический адрес»),которое обычно определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54ГК) и обязательно указывается в его учредительных документах. По этому местуему направляются различные документы, в том числе судебные повестки, иопределяется место исполнения некоторых обязательств. В спорных случаях местонахождения юридического лица может определяться по месту нахождения егоорганов.
Целям индивидуализацииюридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, наряду сфирменными наименованиями служат товарные знаки и знаки обслуживания, а такженаименования мест происхождения товаров*(151). Товарные знаки (знакиобслуживания) являются условными обозначениями, используемыми для отличияоднородных товаров и услуг, выпускаемых (оказываемых) различнымипроизводителями (например, изготовителями автомобилей, одежды и обуви,некоторых пищевых продуктов и т.д.). Зарегистрированный в патентном ведомстветоварный знак (знак обслуживания) порождает исключительное право на егоиспользование. Наименования мест происхождения товаров используются дляобозначения товаров, обладающих особыми свойствами, которые предопределеныприродными условиями или людскими факторами той местности, где они производятся(например, шампанские вина, тульские самовары и т.п.). Право пользования такимнаименованием может закрепляться за любыми производителями соответствующеготовара, действующими в данной местности. Гражданско-правовой режим перечисленныхобъектов и фирменных наименований регламентируется нормами института«промышленной собственности» (входящего в подотрасль исключительныхправ) и подробнее освещается в разд. V настоящего учебника.
Наименование (фирменноенаименование) юридического лица, а также другие гражданско-правовые средстваего индивидуализации позволяют четко идентифицировать как принадлежностьконкретных субъективных прав и обязанностей, так и сторону соответствующегодоговорного или иного гражданского правоотношения, а также участника судебногоспора (истца или ответчика). Ясно, что собственное имя (наименование)юридического лица также является признаком, производным от его основныхпризнаков — организационного единства и имущественной обособленности.
Указанные признакиюридического лица в тех или иных вариантах воспроизводятся и в современнойзарубежной литературе. На их основе затем выводятся научные (доктринальные)понятия юридического лица, обычно отсутствующие в законодательстве. Вроссийском гражданском праве на базе отмеченных признаков юридического лицазакон традиционно закрепляет определение этой категории. В соответствии с п. 1ст. 48 ГК юридическим лицом признается организация, которая имеет всобственности (или на определенном ограниченном вещном праве) обособленноеимущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имениприобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, быть истцом иответчиком в суде.
Обычно называются такиепризнаки, как:
1) независимостьсуществования юридического лица от существования входящих в его составучастников;
2) самостоятельность волиюридического лица, не совпадающей с волей его участников;
3) наличие собственногоимущества, обособленного от имущества его участников;
4) самостоятельнаяответственность по долгам;
5) совершение от своегоимени гражданско-правовых сделок;
6) возможность искать иотвечать в суде от собственного имени (см.: Кулагин М.И. Указ. соч. С. 7;Сыродоева О.Н. Указ. соч. С. 25-26).
Необходимо подчеркнуть,что даже наличие всех четырех перечисленных признаков не ведет кавтоматическому признанию организации юридическим лицом — субъектомгражданского права. Для этого необходима ее государственная регистрация в этомкачестве, т.е. официальное признание ее юридической личности государством(публичной властью).
23.ПОРЯДОК ОБРАЗОВАНИЯЮРЕДИЧЕСКОГО ЛИЦА
В зависимости отхарактера участия государственных органов в регистрации юридических лиц,выделяются следующие способы образования юридических лиц:
1. Распорядительныйпорядок — юридические лица возникают на основе одного распоряжения учредителя,а специальной государственной регистрации не требуется. (В таком порядкевозникали государственные предприятия и учреждения в СССР).
2. Явочный порядок длянего характерно отсутствие специальной государственной регистрации организации,которые создаются в силу самого факта намерения действовать в качествеюридического лица. В ст. 51 ГК эти два способа образования организаций в Россиине применяются.
3. Разрешительный порядокобразования юридических лиц предполагает, что создание организации разрешенотем или иным компетентным органом (например, для создания объединенийкоммерческих организаций (союзов и ассоциаций) необходимо предварительноесогласие федерального антимонопольного органа -ГКАП.; для создания страховыхобществ и банков).
4. При нормативно-явочномпорядке для образования юридического лица согласие каких-либо третьих лиц нетребуется. (Включая государственные органы). Регистрирующей орган лишьпроверяет, соответствует ли закону учредительные документы и соблюден лиустановленный порядок ее образования.
Правовой основойдеятельности любого юридического лица, наряду с законодательством, является егоучредительные документы. Именно в них учредители конкретизируют общие нормыправа применительно к своим интересам.
Состав учредительныхдокументов для разных видов юридических лиц различны. Так ООО или О доп. О,ассоциации, союзы действуют на основе — учредительного договора и устава.
Хозяйственныетоварищества (полных и на вере) на основе учредительного договора.
Для остальныхединственным учредительным документом является устав.
Учредительный договор-это конссесуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения междуучредителями в процессе создания и деятельности юридического лица (заключаетсяв письменной форме (простой или нотариальной), вступает в силу, как правило, смомента заключения.
Устав — утверждаетсяучредителями. Уставы, как правило, подписывают не все учредители, а специальноуполномоченные ими лица (например, председатель и секретарь общего собранияучредителей).
Устав определяет правовоеположение юридического лица и реализует отношения между участниками и самимюридическим лицом. Вступает в силу с момента регистрации самого юридическоголица.
Содержание учредительныхдокументов в общем виде определяется ст. 52 ГК.
Государственнаярегистрация — завершает этап образования юридического лица. Для регистрациипредставляют следующие документы: заявление учредителей о регистрации, уставорганизации, учредительный договор или решение учредителей о созданииюридического лица (в виде протокола собрания): свидетельство об уплатерегистрационной пошлины, а для коммерческих организаций — документы,подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала.
Уставный капитал — этосовокупность вкладов (в денежном выражении) участников (собственников) в общееимущество при создании юридического лица, для обеспечения его деятельности вразмерах, определенных учредительными документами. Уставный капитал ифактическая задолженность участников (собственников) по вкладам в Уставныйкапитал учитывается и отражается в отчетности развернутого по отдельным статьямпассива и актива бухгалтерского баланса. Законодательством РФ установленыминимально допустимые размеры Уставного капитала в зависимости от видаюридического лица.
Уставный капитал А/О — составляется из наименьшей стоимости акций общества, приобретенных акционерами.Основное значение Уставного капитала А.О. состоит в том, что он определяетминимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.Уставный капитал АО не может быть менее 100 кратного (для закрытого АО) и1000-кратного (для открытого АО) минимального размера оплаты труда,установленного законодательством на дату государственной регистрации общества.Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, втом числе путем зачета требований к обществу. Открытая подписка на акции недопускается до полной оплаты Уставного капитала.
24.ПРЕКРАЩЕНИЕДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЮР ЛИЦА
Порядок возникновения ипрекращения юридических лиц
Юридическое лицосчитается прекратившим свою деятельность с момента государственной регистрациии внесение таких сведений в государственный Реестр
Прекращение юридическоголица возможно по двум основаниям:
1) Распорядительный:
♦ по решениюучредителей или собственника
♦ по решениюкомпетентного государственного органа
♦ по решению суда
2) Добровольный – поинициативе органа ЮЛ, уполномоченного учредителями.
Прекращение юридическоголица возможно двумя формами:
Ликвидация – полноепрекращение юридического лица без перехода к кому-либо его прав и обязанностей.
Оставшееся имущество:
— распределяется междуучредителями (участниками)
— передается собственнику
— передается на цели,определенные учредительными документами.
Реорганизация –прекращение юридического лица с переходом его прав и обязанностей в порядкеправопреемства к другому ранее существовавшему или вновь созданномуюридическому лицу.
Реорганизация можетпроводиться в следующих формах:
a) Преобразование – всвязи с изменением организационно-правовой формы старое Ю.Л. прекращает своюдеятельность, а вместо него создается новое, к которому переходят права иобязанности старого лица.
b) Слияние – соединениедвух и более лиц, вместо нескольких старых возникает одно новое Ю.Л., ккоторому переходят права и обязанности.
c) Разделение — староелицо разделилось на два и более Ю.Л., к которым перешли права и обязанностистарого.
d) Присоединение – одноЮ.Л. присоединяется, входит в состав другого, к которому переходят все права иобязанности.
e) Выделение – из старогоЮ.Л. (за счет его имущества) образуется новое, образуются два и более новыхсамостоятельных Ю.Л.
Правопреемство иоснования его определения
В случае реорганизацииюридического лица его права и обязанности в соответствии с законодательствоммогут переходить к другим лицам. В законодательстве это называетсяправопреемство. Правопреемство может осуществляться в силу закона, договора илидругих юридических оснований. В гражданском праве правопреемство имеет место восновном в отношении имущественных прав и обязанностей, но возможноправопреемство и некоторых неимущественных прав (фирменное наименование или изпатента на изобретение).
Различают правопреемство:
А) общее (универсальное)– к правопреемнику переходит определенная совокупность прав и обязанностей иливсе права и обязанности в случае слияния.
Б) частное (сингулярное)- к правопреемнику переходят только отдельные права. В виде исключения этовозможно при реорганизации.
Прекращение деятельностиюридического лица происходит в результате его реорганизации (кроме случаеввыделения) или ликвидации, и, как правило, носит окончательный характер.
При реорганизации всеправа и обязанности реорганизуемого лица или их часть переходит к инымсубъектам права, то есть происходит универсальное правопреемство.
Реорганизация можетосуществляться путем слияния нескольких организаций лиц в одну новую,присоединения юридического лица к другому, разделения юридического лица нанесколько новых организаций, выделения из состава организации другихюридических лиц или преобразования, то есть смены организационно-правовой формыюридического лица.
Реорганизация проводится,как правило, по решению участников юридического лица (или собственника), тоесть добровольно, но в отношении коммерческих организаций закон предусматриваетслучаи, когда реорганизация может быть произведена принудительно.
В зависимости от того, вкакой форме проводится реорганизация юридического лица, она оформляется либоразделительным балансом (разделение, выделение), либо передаточным актом(слияние, присоединение, преобразование).
При выделении, разделенииили слиянии реорганизация считается законченной в момент государственнойрегистрации вновь созданных юридических лиц.
При присоединениизавершается в момент исключения присоединенной организации из единогогосударственного реестра.
Во многих случаяхпроведение реорганизации способно резко изменить соотношение «сил»товаропроизводителей на рынке и привести к ограничению конкуренции. Дляпредотвращения этих негативных последствий (п. 1 ст. 17 Закона РСФСР «Оконкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарныхрынках») устанавливает обязательную процедуру получения согласияфедерального антимонопольного органа, в случаях слияния и присоединения коммерческихорганизаций, сумма активов которых превышает 100 минимальных размеров оплатытруда, а также на слияния или присоединения союзов или ассоциаций коммерческихорганизаций.
Обязательным условиемреорганизации является предварительное уведомление кредиторов, которые в такомслучае вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательствреорганизуемого юридического лица и возмещения убытков (ст. 60 ГК).
Ликвидация юридическоголица — это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностейв порядке правопреемства к другим лицам. Она может носить как добровольный, таки принудительный характер.
В добровольном порядкеюридическое лицо ликвидируется по решению его участников или органаюридического лица. Основание добровольной ликвидации:
* нецелесообразностьдальнейшего существования;
* истечение срока, накоторый было создано;
* достижение или напротивпринципиальная недостижимость уставных целей организации.
Принудительная ликвидацияпроводится по решению суда, когда деятельность осуществляется без лицензии,либо такая деятельность прямо запрещена законом, либо сопряжена снеоднократными или грубыми нарушениями закона.
Для отдельных видовюридических лиц законом установлены дополнительные основания ликвидации. Так,например, организации (кроме казенных Предприятий), потребительские кооперативыи фонды могут быть ликвидированы по причине их несостоятельности (банкротства).Для хоз. обществ и унитарных Предприятий предусмотрено такое основание, какутрата имущества, то есть уменьшение стоимости чистых активов Предприятий нижеуровня минимального размера уставного капитала. И в том и в другом случаеликвидация может проводиться как добровольно, так и принудительно.
В продолжении процессаликвидации юридическое лицо сохраняет статус субъекта права, управляемого,однако, не его органом, а ликвидационной комиссией. Задача ликвидационнойкомиссии состоит в том, чтобы взыскать задолженность с должников иудовлетворить требования кредиторов.
После погашения долговсоставляют ликвидационный баланс, утвержденный собственником или органом,принявшим решение о ликвидации, а также согласуемый с органом, осуществляющимгосударственную регистрацию юридического лица.
Ликвидационный баланспредназначен для завершения расчетов с кредиторами.
Утверждениеликвидационного баланса позволяет внести в единый государственный реестр записьо ликвидации. Не получившие удовлетворение, кредиторы вправе обратиться с искомв арбитражный суд лишь до учинения такой записи; пропуск такого обращения со стороныкредиторов либо оставление его судом без удовлетворения кредитором считаетсяпогашенным.
Для казенных Предприятийи учреждений предусмотрена следующая оговорка: при недостатке у них средств наликвидационном балансе кредиторы могут заявить требования к собственнику,закрепленного за такими предприятиями или учреждениями имущества.
Требования кредиторовликвидируемого юридического лица подлежит удовлетворению в специальнойочередности, установленной ст. 64 ГК.
25.ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕПРАВА СОБСТВЕННОСТИ
Понятие правасобственности
Право собственностиявляется наиболее полным правом на вещь. Собственник обладает самыми широкимираспорядительными полномочиями: он может отчуждать вещь, менять еехозяйственное значение, ухудшать свойства вещи и даже уничтожать ее.Собственник признается владельцем /если владение не перешло к другому лицу/, так что он может защищать свою связь с вещью от нарушений со стороны третьихлиц посредством владельческих интердиктов, а не только посредством исковыхсредств, а, утратив вещь — прибегнуть как к интердикту для восстановлениявладения, так и к иску о праве собственности /виндикации/ Собственникупринадлежат все плоды и приращения вещи, приобретения, сделанные рабом и проч.
Однако правособственности не следует сводить к набору полномочий. Собственник остаетсясобственником и в отсутствии любого из этих полномочий.
Попытки определитьчастную собственность как наиболее полную власть над вещью показывают, чтоединственным определением собственности, отличным от характеристик любого правав субъективном смысле, оказывается ее объект — вещь, которая при таком подходепредставляет предметом этого права.
Помимо полномочий,частная собственность имеет другое измерение, так что сами эти полномочиявыступают лишь как проявление более основательного качества, которое неподдается выражению в положительных правовых понятиях, поскольку логическипредшествует самому гражданскому обороту. Позитивное право определяет этокачество негативно: собственник не имеет иных ограничений своей власти надвещью, кроме установленных законом в интересах общества собственников.
Собственности какинституту частного права параллелен суверенитет в праве публичном. Каксуверенитет выражает высшую власть народа в пределах определенной территории,так собственность устанавливает господство свободной воли в сфере предметныхинтересов.
Существенные черты правасобственности демонстрируют поземельные отношения классического периода, когдаиндивидуальная автономия собственника представлена как привилегия римского гражданина- dominium ex iure Quiritium / господство по праву квиритов /
В рамках же римскогонационального права собственность выступает как всеобщее полномочие.
Границы частногоземельного участка сакрализованы, их нарушение считается святотатсвом. Дороги,проходящие между участками являются общественными / via publica / и изъяты изоборота. Участок поглощает все расположенное на его поверхности или в егонедрах. Собственнику участка принадлежат минералы и сокровища, а так же всестроения на земле, насаждения, ничейные и чужие вещи. В дальнейшем сокровищаполучают особый режим принадлежности; постройки, находящиеся на поверхностиучастка, становятся объектом специального вещного права — суперфиция, нопо-прежнему считаются собственностью господина участка.
Объект частнойсобственности /dominium/ отличается налоговым иммунитетом. Военный налог — tributum — имеет личный характер и взимается в соответствии с размеромимущества, но не с самой собственности. Провинциальные земли /fundi/, облагавшиеся налогом, не являлись объектом dominium.
Собственность непринимает идею конечного срока: временная собственность невозможна. Только приЮстиниане в некоторых случаях допускается перенос собственности на время /adtempus /
Римскому праву неизвестенинститут принудительной конфискации собственности в интересах общественнойпользы. Римские власти не имели возможность принудить земельного собственникапродать свой участок, если он создавал препятствие для публичных целей.
Утратаправосубъективности заономерно сопровождалась конфискацией имущества .
Понятие ограничениесобственности относится к полномочиям собственника и не затрагивает сущностиинститута: понятие собственности не принимает идею ограничения. Отдельныеполномочия собственника могут быть ограничены по закону или по воле самогособственника. В обоих случаях ограничение исходит из идеи собственности какнаиболее полного права на вещь и может рассматриваться как дополнительноеопределение собственности. Если законодательное ограничение умаляет всевластиеотдельного собственника, оно тем не менее нацелено на совершенствованиеотношений собственности в целом и устанавливается в интересах всехсобственников. Ограничения, установленные по инициативе собственников какчастных лиц /сервитуты/, сами по себе предполагают, что прежде в этомотношении никаких ограничений не существовало.
По содержанию ограничениязаключаются либо в обязанности воздержаться от определенных действий /in nonfaciendo/ — негативные ограничения, либо в обязанности терпеть действия другихлиц /in patiendo/ — позитивные ограничения. Обязать собственника кположительным действиям /in faciendo/ нельзя, так как личная обязанность можетзависеть от вещи /obligatio propter rem/ лишь в том случае, если кредитор имеетна вещь права, сопоставимые с правами собственника. Необходимость ограниченийвызывается объективной зависимостью других лиц от чужой вещи как части внешнегомира: при невозможности воздействовать на такую вещь они должны быть по крайнеймере гарантированы от негативных действий со стороны собственника и помех состороны вещи, то есть иметь возможность удовлетворить негативный интерес вотношении вещи — как если бы она вообще не существовала. Удовлетворение жеположительного интереса к вещи может быть гарантировано лишь при наличии утретьих лиц вещного права, что — при нормативном воплощении — отрицало быисключительность собственника и само право собственности.
Положительные обязанности/in faciendo/ лица в качестве собственника /propter rem/ римскому правунеизвестны: все подобные отношения представляют собой личные обязательствасобственника, обеспеченные реальной гарантией — когда кредитор имеетспециальное вещное право. Прямое принуждение собственника к совершениюположительных действий римскому праву неизвестно. Собственность была свободна иот такого публичного ограничения, как налог.
Публичная власть можетпринудить собственника к положительным действиям только вне рамок гражданскогоправа. налог является выражением суверенитета государства и связан спреобладанием непрямых форм народовластия; он устанавливается по воле обществасобственников и в его интересах. Разрыв взаимозависимости законодательной иисполнительной власти в вопросе налогообложения создает опастность неправовогоограничения собственности; в этом случае возникает конфликт между гражданскимобществом и государством, которое косвенным образом подрывает саму основусвоего существования.
Природа недвижимых вещейтакова, что их качество и ценность в большей мере зависят от окружающего ихпространства, чем от них самих. В сферу интереса собственника входит и место расположениянедвижимости, ее близость к экономическим и культурным объектам, связь странспортной сетью, свойства природной среды, наличие источников воды, зеленыхмассивов, чистота воздуха и т.д.
Между тем сфера его властиотмечена границами участка. Если нежелательные изменения среды проживанияпроисходят по естественным причинам, собственнику не на кого жаловаться. Ноесли ущерб вызван деятельностью соседей — свободных в пределах границ их имений-- встает вопрос о согласовании интересов собственников.
Сходным правиламподчиняется защита от любого нежелательного эффекта деятельности соседа:проникновения запаха, дыма, звуков, света, камнепадов и проч., — посредствомнегаторного иска (actio negatoria). Согласование интересов по соседей принимаетза основу принцип собственности: если производственная деятельность оказываетматериальное воздействие на соседнее имение, собственник может требовать еепрекращения. Однако он обязан терпеть не желательный эффект деятельностисоседа, необходимой для самого его существования.
Защита интересовсобственника оказывается напрямую связанной с самой природой собственности.Только та деятельность может быть запрещена без ущерба для свободысобственника, которая сама ограничивает свободу других собственников,непосредственно задевая объект их исключительной власти.
Особое средство защитыпредусматривалось претором в случае, если нерадивость хозяина создавала угрозуущерба (damnum infectum, то есть damnum nondum factum — еще не нанесенныйущерб)
Обладание исключительнымправом на вещь означает, что третьи лица обязаны воздерживаться от установлениякакой-либо связи с вещью помимо воли собственника. Это всеобщее требованиеисходит как от собственника, так и от общества в целом, находя выражение вположениях закона. Нарушение права собственника создает на его сторонеконкретное требование к нарушителю. В зависимости от того, утратил лисобственник владение, его претензия воплощается либо в виндикационном иске овозвращении вещи (rei vindicatio), либо в негаторном иске о недопустимостидействий, нарушающих непосредственную связь господина с вещью и создающийпрепятствия для реализации воли собственника, направленной на вещь (actionegatoria). Права собственника защищаются также специальными исками обустановлении границ имения (actio finium regundorum)
Статья 209. Содержаниеправа собственности
1. Собственникупринадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.
2. Собственник вправе посвоему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любыедействия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие праваи охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имуществов собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, прававладения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог иобременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
3. Владение, пользованиеи распоряжение землей и другими природными ресурсами в той мере, в какой ихоборот допускается законом (статья 129), осуществляются их собственникомсвободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав изаконных интересов других лиц.
4. Собственник можетпередать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительномууправляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечет переходаправа собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлятьуправление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица.
26.ФОРМЫ И ВИДЫСОБСТВЕННОСТИ В РФ
ФОРМЫ СОБСТВЕННОСТИ — позаконодательству РФ имущество может находится в частной, государственной,муниципальной собственности, а также в собственности общественных объединений(организаций). Установление государством в какой бы то ни было формеограничений или преимуществ в осуществлении права собственности в зависимостиот нахождения имущества в частной, государственной, муниципальнойсобственности, в собственности общественных объединений (организаций) — недопускается.
Формы собственности
Формы собственности — вРФ — признанные и гарантированные Конституцией равноправные формысобственности:
— государственнаясобственность;
— муниципальнаясобственность;
— частная собственность;
+ Конституция РФ допускаетсуществование иных форм собственности.
Виды собственности в РФ
Под собственностьюпонимается категория общественных отношений в виде материальных инематериальных объектов на правах коллективного или индивидуального владения,пользования и распоряжения этими объектами.
Право собственности в РФосновано на совокупности юридических норм, закрепляющих и охраняющих правасубъектов на пользование и распоряжение объектами собственности в рамкахдействующего законодательства. Отношения собственности представляют собойвзаимоотношения между субъектами общества, возникающие в процессе производства,распределения, обмена и потребления материальных и нематериальных благ при ихколлективном или индивидуальном присвоении и отчуждении.
Формы собственности,существующие в РФ, подразделяются на следующие виды:
государственнуюфедеральную – природные богатства, включенные в хозяйственный оборот, средствапроизводства, информация – все то, что находится в ведении и распоряжениигосударства и под его ответственностью;
государственнуюрегиональную – все то же самое, переданное субъектам Федерации;
муниципальнуюсобственность, находящуюся в ведении местных органов самоуправления;
частную;
общественных организаций.
По численному признакусобственность делится на следующие виды:
насосы
индивидуальную (личнаяили частная);
групповую;
общественную.
Индивидуальнаясобственность – собственность, в пределах которой субъект собственностиопределен как физическое лицо, индивид, обладающий правом (в рамкахзаконодательства) распоряжения принадлежащим ему объектом собственности илидолей объекта.
Частная собственность –это объекты индивидуальной собственности, предоставляемые в пользование ипотребление за определенную плату другим лицам, т. е. выступающие как товар иликапитал.
Личная собственность неможет выступать как товар, предоставляемый за отдельную плату, и не служитисточником доходов.
Другая основная формасобственности – групповая, представлена совокупность групп собственников(хозяйственное общество, предприятие, компания, государственный орган,общественная организация).
В пределах общейсобственности могут быть определены доли каждого собственника. Такая общаясобственность называется долевой собственностью. Если такие доли в общейсобственности не определены, имущество находится в совместной собственности.Гражданским законодательством РФ установлена презумпция общей долевойсобственности. Это означает, что при отсутствии в законе специальных положенийо характере вещного права сособственников на имущество, их общая собственностьсчитается долевой. Случаи установления общей совместной собственности должныбыть специально предусмотрены законом, как это сделано, например, в отношенииимущества супругов или крестьянского (фермерского) имущества
27.ОСНОВАНИЯ ПРЕОБРЕТЕНИЯИ ПРЕКРАЩЕНИЯ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ
Статья 218. Основанияприобретения права собственности
1. Право собственности нановую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона ииных правовых актов, приобретается этим лицом.
Право собственности наплоды, продукцию, доходы, полученные в результате использования имущества,приобретается по основаниям, предусмотренным статьей 136 настоящего Кодекса.
2. Право собственности наимущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом наосновании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчужденииэтого имущества.
В случае смертигражданина право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит понаследству к другим лицам в соответствии с завещанием или законом.
В случае реорганизацииюридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходитк юридическим лицам — правопреемникам реорганизованного юридического лица.
3. В случаях и в порядке,предусмотренных настоящим Кодексом, лицо может приобрести право собственностина имущество, не имеющее собственника, на имущество, собственник которогонеизвестен, либо на имущество, от которого собственник отказался или на котороеон утратил право собственности по иным основаниям, предусмотренным законом.
4. Член жилищного,жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительскогокооператива, другие лица, имеющие право на паенакопления, полностью внесшиесвой паевой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленноеэтим лицам кооперативом, приобретают право собственности на указанноеимущество.
Статья 235. Основанияпрекращения права собственности
1. Право собственностипрекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказесобственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и приутрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренныхзаконом.
2. Принудительное изъятиеу собственника имущества не допускается, кроме случаев, когда по основаниям,предусмотренным законом, производятся:
1) обращение взыскания наимущество по обязательствам (статья 237);
2) отчуждение имущества,которое в силу закона не может принадлежать данному лицу (статья 238);
3) отчуждение недвижимогоимущества в связи с изъятием участка (статья 239);
4) выкуп бесхозяйственносодержимых культурных ценностей, домашних животных (статьи 240 и 241);
5) реквизиция (статья242);
6) конфискация (статья243);
7) отчуждение имущества вслучаях, предусмотренных пунктом 4 статьи 252, пунктом 2 статьи 272, статьями282, 285, 293, пунктами 4 и 5 статьи 1252 настоящего Кодекса.
(в ред. Федеральногозакона от 18.12.2006 N 231-ФЗ)
По решению собственника впорядке, предусмотренном законами о приватизации, имущество, находящееся вгосударственной или муниципальной собственности, отчуждается в собственностьграждан и юридических лиц.
Обращение вгосударственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан июридических лиц (национализация), производится на основании закона свозмещением стоимости этого имущества и других убытков в порядке, установленномстатьей 306 настоящего Кодекса.
28.ЗАЩИТА ПРАВАСОБСТВЕННОСТИ
ЗАЩИТА ПРАВАСОБСТВЕННОСТИ — по законодательству РФ осуществляется су- дом, арбитражным илитретейским судом на основе правовых гарантий ЗАЩИТЫ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ.Собственник имеет право истребовать свое имущество из чужого незаконноговладения. Если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело праваего отчуждать, о чем приобретатель не знал или не мог знать (добросовестныйприобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество отприобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом,которому было передано собственником во владение, либо похищено у того илидругого, либо выбыло из их ведения иным путем помимо их воли. Деньги, а такжеценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестногоприобретателя. Собственник может требовать устранения всяких нарушений егоправа, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения. Ущерб,нанесенный собственнику преступлением, возмещается государством по решениюсуда. Понесенные при этом государством потери взимаются с виновного в судебномпорядке в соответствии с законодательством РФ. В случае принятия РФ илиреспубликой в составе РФ законодательных актов, прекращающих правособственности, убытки, причиненные собственнику в результате принятия этихактов, по решению суда возмещаются собственнику в полном объеме РФ илиреспубликой в ее составе. Прекращение права собственности в связи с решением государственногооргана, направленным непосредственно на изъятие имущества собственника, в т.ч.решением об изъятии земельного участка, на котором находятся принадлежащиесобственнику дом, иные строения, сооружения или насаждения, допускается лишь вслучаях и порядке, установленными законодательными актами РФ или республик в еесоставе, с предоставлением собственнику равноценного имущества или возмещениемему в полном объеме убытков, причиненных прекращением права собственности. Принесогласии собственника с решением, влекущем прекращение права собственности,оно не может быть осуществлено до разрешения дела судом, арбитражным илитретейским судом. При разрешении спора разрешаются также все вопросы возмещениясобственнику причиненных убытков. Если в результате издания не соответствующегозакону акта органов государственного управления или местного органагосударственной власти нарушаются права собственника и других лиц по владению,пользованию и распоряжению принадлежащим им имуществом, такой акт признается судомнедействительным по иску собственника или лица, права которого нарушены.Убытки, в том числе упущенная вы года, причиненные гражданам, организациям идругим лицам в результате издания указанных актов, подлежат возмещению в полномобъеме за счет средств, находящихся в распоряжении соответствующего органавласти или управления.
29.ПОНЯТИЕ, ВИДЫ И ФОРМЫСДЕЛОК
Понятие сделки
1. Значение сделок вгражданском обороте. Сделки являются одной из основных категорий гражданскогоправа. Они широко распространены и обслуживают все сферы имущественногооборота. Ежедневно совершается и исполняется множество сделок, начиная отпокупки продуктов в магазине и заканчивая договорами на строительство сложныхтехнических объектов. При этом наиболее распространенными являются двусторонниесделки (договоры купли-продажи, дарения, аренды, подряда, оказания платныхуслуг, кредитный договор и т.п.).
Виды сделок,встречающихся в жизни, крайне разнообразны. В гражданском праве допускаетсясовершение любых сделок, не противоречащих закону (ст. 8 ГК). Этот принциптесно связан со свободой договора, недопустимостью произвольного вмешательствакого-либо в частные дела. Граждане и юридические лица могут совершать сделкикак предусмотренные, так и не предусмотренные законом, в том числе содержащиеэлементы различных типов сделок (смешанные сделки).
Именно в сделкахгражданское право наиболее ярко выступает в качестве частного права, гдерегулирование в большей степени носит децентрализованный характер: государствопризнает юридическую силу за правилами, установленными самими субъектамигражданских отношений — гражданами и юридическими лицами. Государственноерегулирование носит при этом преимущественно восполнительный характер: правилазакона действуют в части, не урегулированной субъектами при совершении сделок.
Общие положения о сделкахсодержатся в гл. 9 ГК. Отдельным сделкам, прежде всего, договорам, которыеизучаются в томе II Учебника, посвящено большинство глав части второй ГК.Отдельные виды сделок (и особенности их заключения и исполнения) регулируютсятакже иными законами. Например, нормы о брачном договоре содержатся в Семейномкодексе, о договорах купли-продажи земельных участков — в Земельном кодексе, одоговорах перевозки — в транспортных уставах и кодексах, о договорах социальногонайма жилых помещений — в Жилищном кодексе, о сделках приватизации — взаконодательстве о приватизации.
2. Определение и основныепризнаки сделки. В соответствии со ст. 153 ГК сделками признаются действияграждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение илипрекращение гражданских прав и обязанностей. Приведенное определение содержитвсе существенные признаки сделки как юридического факта.
Во-первых, сделкаявляется действием, т.е. волевым актом. Сделка совершается в результате проявленияволи действующего лица — осознанного, имеющего определенные причины и мотивы,желания достижения поставленной цели. Как и любой волевой акт, сделка включаетдва элемента: 1) внутренняя воля лица, совершающего сделку; 2) волеизъявление,т.е. выражение внутренней воли вовне. При отсутствии одного из этих элементовнельзя говорить о сделке как о юридическом факте.
Так как внутренняя волянедоступна для постороннего восприятия, в гражданском праве сделки выступаютпрежде всего как волеизъявление в тех формах, которые предусмотрены законом.Сделка не будет считаться совершенной, если не было соответствующеговолеизъявления или оно было выражено в форме, не предусмотренной законом дляданного вида сделок.
Однако как быть, есливолеизъявление не соответствует внутренней воле? Гражданин может совершитьсделку по ошибке, в шутку, под принуждением, в результате обмана. Во всех этихслучаях внутренняя воля не соответствует волеизъявлению. Если строго следоватьположению о единстве воли и волеизъявления в сделке, то там, где нет этогоединства, нет и сделки. С другой стороны, так как внутренняя воля недоступнадля внешнего восприятия, то выявление и оценка соответствия внутренней воливнешнему ее выражению во всех случаях совершения сделок поставят под сомнениесаму возможность существования гражданского оборота. Поэтому закон исходит изпрезумпции (предположения) соответствия воли и волеизъявления*(145). Согласноэтому предполагается, что волеизъявление соответствует внутренней воле лица,совершившего сделку. Однако такая презумпция опровержима. При ее опровержении вкаждом случае необходимо доказать несоответствие волеизъявления в сделкевнутренней воле лица. Опровержение презумпции соответствия воли иволеизъявления в сделке допускается лишь в случаях, прямо установленных ГК,путем признания соответствующих сделок недействительными*(146). Никакие другиеслучаи несоответствия воли и волеизъявления, помимо перечисленных в законе, немогут явиться причиной оспаривания сделок.
Во-вторых, сделкаявляется действием граждан и юридических лиц, основных участников регулируемыхгражданским правом отношений. Это не означает, что сделки не могут совершатьсяРоссийской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями.Публично-правовые образования также имеют на это право. Причем к ним по общемуправилу будут применяться нормы о сделках, совершаемых юридическими лицами (ст.124 ГК).
Указание в законе на то,что сделки совершаются гражданами и юридическими лицами, призвано подчеркнуть,что сделка является основным инструментом гражданского права, котороерегулирует отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественнойсамостоятельности их участников.
По субъектам (граждане июридические лица) сделки отличаются от других юридических актов — судебныхрешений, актов государственных органов, органов местного самоуправления,принимаемых в установленном порядке в соответствии с их компетенцией в целяхустановления (изменения, прекращения) гражданских прав и обязанностей.
В-третьих, сделка имеетцелевую направленность: воля в сделке специально направлена на установление,изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Этим сделкаотличается от юридических поступков, в которых воля действующего лицаспециально не направлена на возникновение юридических последствий.Направленность воли на возникновение именно гражданских прав и обязанностейотличает сделку от других юридических фактов, например от административныхактов, судебных решений, в которых воля может быть направлена на установлениене только гражданских прав и обязанностей, но и других юридических последствий(административно-правовых, гражданско-процессуальных).
Например, несмотря навнешнее сходство с гражданско-правовой сделкой, таковой не является договор обинвестиционном налоговом кредите, заключаемый в соответствии со ст. 67 НК сцелью предоставления налогоплательщику отсрочки уплаты налогов. Заключениетакого договора вытекает из отношений, основанных на властном подчинении однойстороны другой, и направлено на изменение публично-правовой обязанностиналогоплательщика по уплате налога.
Понятие и виды сделок.
Особо важным видомюридических действий, по господствующему учению, являются юридические сделки,т. е. согласно этому учению, действия, выражения воли частных лиц, имеющиенепосредственной целью установление, изменение или прекращение юридическихотношений. Согласно этому определению, представители господствующего мненияучат, что юридическая сделка обладает следующими существенными признаками:
1) она есть выражениеразумной воли,
2).есть выражение волиименно частного лица, заинтересованного в последствиях. Этим сделки отличаютсяот судебного решения.
3) Выраженная в сделкеволя направляется непосредственно на дозволенные юридические последствия. Вэтом видят отличие сделки от недозволенных действий. И недозволенное действиевлечет юридические последствия, но они наступают помимо воли действующего,тогда как сделка прямо-де имеет в виду установление, изменение или прекращениеюридических отношений.
Из сказанного о целисделки видно, что под понятие сделки не подойдут действия, составляющие лишьосуществление прав, a не имеющие целью установление, изменение или прекращениеих.
Мы уже упоминали, что этогосподствующее учение в недавнее время подверглось строгой критике с тех порименно, как стали отрицать исключительную правосоздающую силу воли частноголица, выраженной в юридическом действии, и взамен того выдвигать учение офактическом составе, т. е. совокупности тех фактических моментов, с наличностьюкоторых объективное право связывает наступление юридических последствий.
Объективное право,говорят, определяет в чем эти последствия состоят и с какими фактическимиобстоятельствами они должны быть связаны. Говоря иначе, объективное правоуказывает необходимый для наступления юридических последствий фактическийсостав, и оно, стало быть, a не выраженная в действии частного лица воляпоследнего создает эти юридические последствия. Частное лицо не творит этихпоследствий, a может только в известных случаях создавать фактические основаниядля их наступления. Изъявление лицом его воли не может быть определяемо, какюридическое действие, влекущее юридические последствия, так как оно одно самопо себе есть лишь один из моментов фактического состава, требуемого объективнымправом для наступления этих последствий. Действие лица, как юридический факт,вызывает эти последствия не само по себе, a лишь в соединении с другимимоментами фактического состава. Таким образом, по мнению противниковгосподствующего учения, нельзя говорить о воле частных лиц, как о правосоздающейсиле, нельзя говорит об устанавливающих и прекращающих правоотношения действияхотдельных лиц. Крайние представители этого мнения (cm. Schlossmann, Vertrag 1876 г.) доходили было даже до заявления, что вовсе следует отказаться от понятия юридической сделки,так как в житейском быту существуют лишь отдельные типы юридических сделок,различные по своему основанию, т. е. по своему фактическому составу, инельзя-де поэтому установить какие-либо правила, общие для всех них.
Другие, удерживая понятиеюридической сделки, отказываются признавать значение воли лица для последствийсделки им совершенной, так как эти последствия зависят-де от правового порядка,a никоим образом не от воли действующего. С обнаружением воли правовыепоследствия связываются лишь в силу предписаний права, a потому самое желаниедействующим правовых последствий должно быть признано безразличным, неоказывающим никакого влияния на последние. Желания лица, будучи изъявлены,приводят лишь этим изъявлением в движение правовой порядок, дают последнему какбы механический толчок. Эта мысль впервые высказана y Лотмара в соч. Ueber diecausa im röm. Recht (1875 г. в Мюнхене). Особенно энергично отрицаютзначение воли в юридической сделке Тон и Kohler. Конечно, крайние мнениявстретили достаточно возражений, но они обнаружили слабые стороныгосподствовавшего со времени Савиньи учения. В результате полемики начинаютобразовываться средние мнения. Признают, что действие человека, обыкновенно всвязи с другими моментами фактического состава может вызывать юридическиепоследствия, но не по воле действующего, a потому, что эти последствиясвязывает с действием объективное право. В виду этого, не отбрасывая из системыгражданского права понятия юридической сделки, в изложении учения о сделкахныне уже значительно отступают от ранее господствовавших взглядов.
Даже те авторы, которые,как например Дернбург, в согласии с прежним учением определяют сделкуюридическую, как «орудие самоопределяющей деятельности лица в сфере его частныхправовых отношений», которые видят в сделках «изъявления частной воли,направленные на установление, изменение или возникновение юридическогоотношения,» признают, что одного изъявления воли не всегда достаточно для бытиясделки, что оно действует часто лишь в связи с другими фактами, и поясняют, чтопод частной волей не следует понимать произвол, своеволие индивидуума, a чтообыкновенно воля, выражаемая в сделке, вызывается экономическими потребностями,жизненными отношениями и т. д.
Другие авторы еще болеенастаивают на преимущественном перед волею или намерением лица значениифактического состава в юридических сделках и хотя не придают вовсе значениянамерения действующего для наступления последствий сделки, но учат однако, чтоюридическое последствие лишь по видимости представляется, кажется намосуществлением намерения сторон, стремившихся к упорядочению их правоотношений,что на самом деле объективное право, находя известные сделки пригодными дляосуществления разумных целей сторон, берет их под свою охрану и оно односнабжает их юридическими последствиями и придает этим им значение юридических.Вместе с этим не соглашаются понимать и определять сделку, как изъявление илиобнаружение воли, и отрицают даже то, что юридические сделки непременнонаправляются на установление, изменение или прекращение юридических отношений.И те и другие одинаково признают, что в редких лишь случаях сознаниемдействующего обнимаются все правовые последствия юридической сделки и что эти последствия,вопреки прежнему мнению, не могут быть сведены к одной воле действующего, ибовесьма часто юридическая сделка влечет вовсе не те последствия, которых желалбы и которых намеревался достигнуть действующий.
С другой стороны, ненаходят возможным вслед за представителями крайних мнений утверждать, что отрешения лица, изъявляющего волю зависит одна только дача волеизъявления, a чтопоследствия изъявления, напротив, наступают неизбежно в силу закона, все равно,хотел ли или не хотел изъявитель воли. Даже авторы, склоняющиеся более насторону новых учений, удерживаются от этого вывода и признают, что приопределении понятия юридической сделки нельзя вовсе оставить без вниманиянамерение лица, как элемент фактического состава. «Это не фикция» говорит Регельсбергер,—«а соответствует житейскому опыту, что при юридических сделках в основаниилежит воля, направленная на юридические последствия». «Нужно только помнить»,прибавляет Регельсбергер, что регулирующим для сделок является не то намерение,которое лицо имело на самом деле, ибо последнее иногда не может быть даже точноузнано, a то намерение, которое по житейскому быту обыкновенно связывается сосделкой данного рода, типическое намерение, поскольку иное намерение, невыразилось ясно».
Таким образом, хотя и непонимают сделку, как изъявление воли, но все-таки признают, что намерение лица,направленное на достижение юридических последствий сделки, является главнейшими необходимым моментом фактического состава, требуемого для достижениярезультата сделки. Иначе говоря, прежде учили, что воля совершителя сделкитворит юридические последствия; a ныне учат, что последствия эти создаетобъективное право, иногда и не справляясь с волею совершителя действия, носоздает лишь тогда, когда y совершителя есть намерение на достижениеюридического результата сделки и создает при этом по возможности согласно снамерением сторон. По словам Регельсбергера, объективное право выказываетбольшую способность приспособления и далеко простирающуюся готовность идти навстречу желанию сторон.
Те юристы, которые,вместе с Дернбургом, видят в юридической сделке именно средство, служащее лицук упорядочению его юридических отношений путем, признанным со стороныположительного права, приходят еще более легко к тому же результату, т. е. кпризнанию необходимой связи юридических последствий сделки с волею еесовершителя. «Какое юридическое последствие, спрашивает Дернбург, есть продуктволи?» и отвечает: «основание, изменение, отмена правоотношения.» «Я хочу бытьнаследником, и я делаюсь таковым. Отношение между волею и этим юридическимследствием явно.» «Но какие последствия повлечет раз возникшееправоотношение—это не определяется уже исключительно волею того, кто этоотношение вызвал к существованию. Это нормируется скорее правовым порядком,который до известной степени принимает во внимание волю действующего, но непризнает ее исключительно решающею. Наследство, например, приобретено по воленаследника, но последствия этого приобретения наступают уже помимо волинаследника и даже может быть вопреки ей.»
Выяснив понятие сделки поучению Савиньи, a также познакомившись с современными видоизменениями этогоучения, обратимся к рассмотрению отдельных видов сделок.
Юридические сделкинастолько многочисленны и разнообразны, возможность появления во всякое времяновых типов сделок и вытеснения ими типов предшествующих настолько неисключается в юридическом быту и во всех законодательствах, что немыслимапопытка перечисления существующих сделок, a можно лишь для изучения общейприроды юридических сделок сводит их по известным признакам в группы иразличать на этом основании виды сделок. Так прежде всего юристы различают:
1) односторонние идвухсторонние сделки—negotia unilateralia и bilateralia, смотря по тому,достаточно ли для наступления последствий сделки воли одного лица, или же нужносоглашение воли двух или нескольких лиц. Примеры: овладение бесхозяйной вещью;мена, купля-продажа.
2) Сделки между живыми исделки на случай смерти (negotia inter vivos и mortis causa); первые должнывступить в действие еще при жизни изъявляющего волю, последние—лишь после егосмерти.
3) Сделки возмездные(negotia onerosa) и безвозмездные (negotia lucrativa или gratuita); первые сутьюридические сделки, направленные на действие в пользу другого лица, совершаемыев расчете на эквивалент, т. е. на соответственное действие со стороны другоголица в пользу первого (например, купля-продажа, наем), последние доставляютвыгоду без получения эквивалента (напр., дарение, отказ).
4) Negotiapura, sub conditione, sub die, sub modo. (Об этом см. ниже).
5) Сделки формальные инеформальные.
6) Negotia juris civiliset juris gentium, смотря по применяемым к ним нормам права.
7) Negotiastricti juris et bonae fidei (См. ниже). Всякая юридическая сделка есть вид юридического действия,a следовательно все, что мы говорили о способности лиц к юридическим действиям,об изъявлении воли, о влиянии мотивов ее, принуждения, заблуждения, обмана назначение юридического действия, относится и к юридическим сделкам, В частностиотносительно способности лиц к юридическим сделкам наметим, что за многимилицами или вовсе не признается дееспособность или она ограничивается, и ониявляются неспособными к совершению известного действия.
Нередко бывает, чтоизвестного рода сделки разрешаются лишь лицам известного класса или известногорода, например, ведущим торговлю. Бывает и наоборот, что известному классу лицзапрещаются известные сделки, например, крестьянам и нижним военным чинамзапрещается обязываться векселями[1]. Римское право знало также подобного родаограничения.
30.НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕСДЕЛКИ И ПОСЛЕДСТВИЯ ИХ НЕ ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ
Недействительность сделки- несоответствие сделки требованиям законодательных актов, морали, совершеннаяс нарушением формы. Несоблюдение требуемой законодательством формы влечет засобой недействительность сделки лишь в том случае, когда такое последствиепрямо указано в законодательстве. Недействительной признается сделка, несоответствующая подлинной воле обеих или одной из сторон, совершенная врезультате обмана, шантажа, заблуждения, угрозы, насилия или злоупотреблениядоверием, а также сделка, заключенная недееспособными, либо частичнонедееспособными лицами вне пределов дееспособности, предоставленной им позакону, или заключенная лицами, например, находящимися на грани банкротства,накануне объявления их неплатежеспособными.
Сделка недействительна пооснованиям, установленным гражданским законодательством, в силу признания еетаковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожнаясделка). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может бытьпредъявлено лицами, указанными в гражданском законодательстве. Требование оприменении последствий недействительности ничтожной сделки может бытьпредъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такиепоследствия по собственной инициативе.
Недействительная сделкане влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с еенедействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Принедействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой всеполученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре(в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом,выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость вденьгах — если иные последствия недействительности сделки не предусмотренызаконом. Если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишьпрекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращаетее действие на будущее время.
Недействительность частисделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить,что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.
Виды недействительныхсделок в Российской Федерации
Сделки, несоответствующие закону или иным правовым актам
Сделка, несоответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, еслизакон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иныхпоследствий нарушения.
Сделки, совершенные сцелью, противной основам правопорядка и нравственности
Сделка, совершенная сцелью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна.При наличии умысла у обеих сторон такой сделки — в случае исполнения сделкиобеими сторонами — в доход Российской Федерации взыскивается все полученное имипо сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой сторонывзыскивается в доход Российской Федерации все полученное ею и все причитавшеесяс нее первой стороне в возмещение полученного. При наличии умысла лишь у однойиз сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращенодругой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещениеисполненного взыскивается в доход Российской Федерации.
Мнимые и притворныесделки
Мнимая сделка, то естьсделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ейправовые последствия, ничтожна. Притворная сделка, то есть сделка, котораясовершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороныдействительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся кней правила.
Сделки, совершенныегражданином, признанным недееспособным
Ничтожна сделка,совершенная гражданином, признанным недееспособным вследствие психическогорасстройства. Каждая из сторон такой сделки обязана возвратить другой всеполученное в натуре, а при невозможности возвратить полученное в натуре — возместить его стоимость в деньгах. Дееспособная сторона обязана, кроме того,возместить другой стороне понесенный ею реальный ущерб, если дееспособнаясторона знала или должна была знать о недееспособности другой стороны. Винтересах гражданина, признанного недееспособным вследствие психическогорасстройства, совершенная им сделка может быть по требованию его опекунапризнана судом действительной, если она совершена к выгоде этого гражданина.
Сделки, совершенныенесовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет
Ничтожна сделка,совершенная несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (малолетним). В интересахмалолетнего совершенная им сделка может быть по требованию его родителей,усыновителей или опекуна признана судом действительной, если она совершена квыгоде малолетнего. Данное правило не распространяются на мелкие бытовые идругие сделки малолетних, которые они вправе совершать самостоятельно всоответствии гражданским законодательством.
Сделки юридического лица,выходящие за пределы его правоспособности
Сделка, совершеннаяюридическим лицом в противоречии с целями деятельности, ограниченными в егоучредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию назанятие соответствующей деятельностью, может быть признана судомнедействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника)или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор задеятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделкезнала или заведомо должна была знать о ее незаконности.
Если полномочия лица насовершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица- его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены вдоверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, вкоторой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли запределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной поиску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когдабудет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна былазнать об указанных ограничениях.
Сделки, совершенныенесовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет
Сделка, совершеннаянесовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет без согласияего родителей, усыновителей или попечителя, в случаях, когда такое согласиетребуется в соответствии с гражданским законодательством, может быть признанасудом недействительной по иску родителей, усыновителей или попечителя. Данныеправила не распространяются на сделки несовершеннолетних, ставших полностьюдееспособными.
Сделки, совершенныегражданином, ограниченным судом в дееспособности
Сделка по распоряжениюимуществом, совершенная без согласия попечителя гражданином, ограниченным судомв дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками илинаркотическими средствами, может быть признана судом недействительной по искупопечителя. Данные правила не распространяются на мелкие бытовые сделки,которые гражданин, ограниченный в дееспособности, вправе совершатьсамостоятельно в соответствии с гражданским законодательством.
Сделки, совершенныегражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими
Сделка, совершеннаягражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения втаком состоянии, когда он не был способен понимать значение своих действий илируководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этогогражданина либо иных лиц, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены врезультате ее совершения. Сделка, совершенная гражданином, впоследствиипризнанным недееспособным, может быть признана судом недействительной по искуего опекуна, если доказано, что в момент совершения сделки гражданин не былспособен понимать значение своих действий или руководить ими.
Сделки, совершенные подвлиянием заблуждения
Сделка, совершенная подвлиянием заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана судомнедействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения.Существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки либотождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижаютвозможности его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивовсделки не имеет существенного значения. Сторона, по иску которой сделкапризнана недействительной, вправе требовать от другой стороны возмещенияпричиненного ей реального ущерба, если докажет, что заблуждение возникло повине другой стороны. Если это не доказано, сторона, по иску которой сделкапризнана недействительной, обязана возместить другой стороне по ее требованиюпричиненный ей реальный ущерб, даже если заблуждение возникло пообстоятельствам, не зависящим от заблуждавшейся стороны.
Сделки, совершенные подвлиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя однойстороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств
Сделка, совершенная подвлиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя однойстороны с другой стороной, а также сделка, которую лицо было вынужденосовершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных длясебя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальный договор), можетбыть признана судом недействительной по иску потерпевшего. Если сделка признананедействительной по одному из этих оснований, то потерпевшему возвращается другойстороной все полученное ею по сделке, а при невозможности возвратить полученноев натуре возмещается его стоимость в деньгах. Имущество, полученное по сделкепотерпевшим от другой стороны, а также причитавшееся ему в возмещениепереданного другой стороне, обращается в доход Российской Федерации. Приневозможности передать имущество в доход государства в натуре взыскивается егостоимость в деньгах. Кроме того, потерпевшему возмещается другой сторонойпричиненный ему реальный ущерб.
ПОСЛЕДСТВИЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИСДЕЛОК
Недействительная сделкане влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с еенедействительностью. При определенных условиях такие сделки порождают различныенежелательные последствия недействительности сделок:
двусторонняя реституция
односторонняя реституция
конфискационныепоследствия
Гражданское праворазличает понятия «ответственность» и «последствия совершениянедействительной сделки». Это различные институты гражданского права, и кним применяются разные нормы не только гражданского, но валютного, налогового ииного законодательства. Например, статья 14 Закона РФ «О валютномрегулировании и валютном контроле» в п.1 предусматривает применениепоследствия недействительности сделок, а положения пункта 4, в соответствии скоторым взыскание сумм штрафов и иных санкций производится органами валютногоконтроля с юридических лиц в бесспорном порядке, распространяет только наштрафы и санкции. А гражданско-правовые последствия недействительной сделки немогут быть применены в таком порядке, органы валютного контроля должныобращаться в суд в случае нарушения требований Закона при совершении сделок.
Двусторонняя реституцияустановлена ГК РФ как общий случай последствия недействительности сделок. Этовосстановление прежнего состояния. Каждая из сторон обязана возвратить другойстороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратитьполученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается впользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге)возместить его стоимость в деньгах (п.2 ст. 167 ГК РФ). Иные последствиянедействительности сделки могут быть предусмотрены законом.
При возврате всегополученного по сделке возможны различные ситуации.
Когда одной из сторон небыло своевременно произведено исполнения по сделке либо возврата всегополученного по сделке или было произведено частичное исполнение. В такихслучаях к требованиям о применении последствий недействительности сделки наосновании положения пп.1 ст.1103 ГК РФ применяются правила об обязательствахвследствие неосновательного обогащения (глава 60 ГК), если иное непредусмотрено законом или иными правовыми актами.
С учетом приведеннойнормы Пленум ВС и ВАС РФ указал, что при применении последствий исполненнойобеими сторонами недействительной сделки, когда одна из сторон получила посделке денежные средства, а другая — товары, работы или услуги, суду следуетисходить из равного размера взаимных обязательств сторон. Нормы онеосновательном денежном обогащении (ст.1107 ГК РФ) могут быть применены котношениям сторон лишь при наличии доказательств, подтверждающих, чтополученная одной из сторон денежная сумма явно превышает стоимость переданногопо сделке другой стороне.
При неравном исполнении котношениям сторон применяется ст. 1107 ГК РФ. Согласно пункту 1 этой статьилицо, неосновательно удерживающее имущество, обязано возвратить или возместитьдругой стороне все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь изэтого имущества. Согласно пункта 2, если лицо не возвращает денежную сумму, тона нее подлежат начислению проценты за пользование чужими денежными средствамив соответствии с п.1 ст.395 ГК РФ в размере существующей в месте жительства(для граждан) или месте нахождения (для юридического лица) потерпевшего учетнойставки банковского процента. На практике для расчетов применяется ставкарефинансирования Центрального Банка РФ. Доходы от использования неосновательноудерживаемого имущества либо проценты за пользование чужими денежнымисредствами начисляются с момента вступления в силу решения суда о признанииоспоримой сделки недействительной либо с момента, когда лицо, неосновательноудерживающее имущество или денежные средства, узнало или должно было узнать обобстоятельствах, свидетельствующих о ничтожности сделки.
В случае невозможностивозвратить в натуре неосновательно полученное имущество приобретатель долженвозместить действительную стоимость этого имущества на момент приобретения, тоесть совершения сделки, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимостиимущества, но с момента, когда он узнал или должен был узнать о признаниисделки недействительной (п.1 ст.1105 ГК РФ).
В п.2 ст. 167 ГК РФ, вкотором установлено общее правило по применению двусторонней реституции,специально оговаривается, что иные последствия недействительности сделок могутбыть определены в законе. Одним из таких последствий является односторонняяреституция, при которой одна из сторон возвращает полученное ею по сделкедругой стороне, а та передает все, что получила или должна была получить посделке в доход Российской Федерации. Такие последствия применяются в случаевиновности одной из сторон, например, при обмане, насилии, действиях,нарушающих основы правопорядка и нравственности.
Если в совершениипротивоправной сделки виновны обе стороны, то только конфискационныепоследствия. Никакой реституции не происходит, а все, что обе стороны получилиили должны были получить по сделке, взыскивается в доход РФ. Это, например,сделки по продаже оружия, изготовленного кустарным способом.
Наряду с общимиприменяются и специальные последствия недействительности сделок в видевозложения обязанности на виновную сторону возместить ущерб, понесенный другойстороной вследствие заключения и исполнения недействительной сделки. Этасанкция может рассматриваться в качестве меры гражданско-правовойответственности.
Полное возмещениепредполагает компенсацию двух элементов убытков: реального ущерба (иначеположительного ущерба) и упущенной выгоды (иначе неполученные доходы). Первыйсоставляют расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должнобудет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждениеего имущества. Второй элемент убытков — неполученные доходы, которые это лицополучило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право небыло нарушено, то есть если бы не была совершена недействительная сделка.
Размер подлежащихвозмещению убытков во многом зависит от того, какие цены положены в основурасчета. С учетом процесса инфляции применение цен, существовавших на деньсовершения недействительной сделки, не обеспечивало бы полного возмещенияубытков, более того, в ряде случаев ставило бы виновную сторону в болеевыгодное положение, нежели потерпевшего. Поэтому в качестве презумпцииустановлено правило, в соответствии с которым расчет убытков долженпроизводиться исходя из цен, существовавших в день обращения потерпевшего в судс требованием о признании совершенной сделки недействительной и о применениипоследствий недействительности. Суду предоставлено право, в зависимости отобстоятельств конкретного дела, присуждая возмещение виновным убытков, исходитьиз цен, существующих на день вынесения решения (п.3 ст. 393 ГК РФ). Данноеправило преследует цель обеспечить справедливое возмещение убытков, причиненныхсовершением недействительной сделки.
Требование о возмещенииубытков должно подтверждаться надлежащими доказательствами. Например, справкамио ценах, существующих на данный момент на рынке на аналогичный товар.
При применениипоследствия недействительности сделок в зависимости от оснований законом можетбыть предусмотрено возмещение виновным только реального ущерба (п.1 ст.171, п.2ст.178, п.2 ст. 179 ГК РФ). Исключение составляют случаи несоблюдения формы присовершении сделки, когда закон допускает принудительное совершение сделки внадлежащей форме при выполнении определенных условий (п. 2, п.3 ст. 165 ГК РФ).Тогда потерпевший вправе требовать полного возмещения убытков — и реальногоущерба, и упущенной выгоды.
При совершениинедействительных сделок, в которых в отношении виновной стороны предусмотренасанкция в виде взыскания полученного в доход государства, дополнительныепоследствия недействительности сделок будут выражаться в возмещениепотерпевшему реального ущерба.
В ряде случаев требованиям,указанным в законодательстве, противоречит только часть сделки, то естьотдельные ее условия. На этот случай Гражданский Кодекс (ст.180) содержит общуюпрезумпцию, в силу которой недействительность части сделки не порочит всюсделку в целом, если можно предположить, что сделка была бы совершена и безвключения недействительной ее части. То есть решающим фактором являетсязначимость недействительной части с точки зрения сторон. Если без этой частисделка утрачивает интерес для сторон, то она должна быть признананедействительной в целом.
В каждом конкретномслучае суду, рассматривающему требования о признании сделки недействительнойлибо о применении последствия недействительности сделок, необходимоустанавливать наличие интереса к совершению сделки у сторон на изменившихсяусловиях с учетом недействительности части сделки.
Таким образом,последствия недействительности сделок — это: двусторонняя реституция,односторонняя реституция и конфискация. По общему правилу каждая из сторонобязана возвратить другой стороне все полученное по сделке. При конфискации этоимущество идет в доход РФ. К отношениям по недействительным сделкам субсидиарномогут быть применены нормы о неосновательном обогащении. Законом может бытьпредусмотрена обязанность виновного возместить реальный ущерб, причиненныйпотерпевшему совершением недействительной сделки. Недействительность частисделки не препятствует признанию действительности сделки в целом.
31.ПОНЯТИЯ И ВИДЫПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА.ДОВЕРЕННОСТЬ
Понятие представительствав гражданском праве
В законодательствепонятие «представительство» определяется как сделка, совершенная лицом(именуемым представителем) по поручению или от имени другого лица(представляемого), основанная на доверенности или акте государственного органа,органа местного самоуправления, который создает, изменяет, прекращаетгражданские права и обязанности. ( по ст. 182 ГК РФ)
Деятельность первого лица(представителя) определяется, прежде всего, содержанием правовой связи междудвумя участниками такой сделки. Поскольку первый представляет интересы второго,его действия ведут к установлению правоотношений представляемого и 3х лиц.Любые сделки, как и различные юридические действия представителя в отношениях стретьими лицами, приводят к обязанностям и правам только для представляемого.Непосредственно сам представитель не имеет никаких прав и обязанностей всовершаемых им сделках или иных юридических действиях.
Граждане, так же как июридические лица, имеют возможность совершать сделки или другие юридическиедействия через представителя.
К услугам представителяприбегают:
1. В случае полногоотсутствия дееспособности;
2. В конкретных жизненныхситуациях (болезнь, командировка, занятость);
3. Ради использованияспециального опыта и знаний представителя;
4. Ради экономии времении средств;
5. Для реализации своисубъективных прав и чёткого исполнения обязанностей;
6. Осуществление личныхне имущественных прав (выпуск произведения под другим названием, сокращениерукописи, внесение изменений).
Представитель не имеетправа совершать сделки любого рода от имени представляемого в отношении личносебя, точно так же как и в отношении другого лица, представителем которого онявляется одновременно. Исключение составляют случаи коммерческогопредставительства. Сделка, которая нарушает данное правило, согласно ч. 3 ст.182 ГК РФ будет признана недействительной. Одновременное представительстводопускается только в случаях согласия сторон участников.
Представительство недопускается лишь в случаях, когда характер сделки предполагает личное участие(ч. 4 ст. 182 ГК РФ). Так, например, ст. 27, 33 ФЗ «Об актах гражданскогосостояния» не разрешает представительства при заключении или расторжении бракаЗагсом.
Виды представительства.Понятия добровольного и обязательного представительства в гражданском праве
Выделяют два основныхвида представительства:
1)Законное (обязательное)
2)Добровольное
Первый видпредставительства возникает в случаях, когда лицо полностью лишенодееспособности, а представительство направлено на восполнение данногонедостатка. Такое представительство защищает, прежде всего, интересынесовершеннолетних и людей, страдающих психическими недугами.
Такие представляемые невправе назначать или определять полномочия представителей, точно так же как невправе отменять полномочия представителей в каких-либо действиях.
Законными представителямиявляются (ст. 14, 15, 62 ГК):
— Родители
— Усыновители
— Опекуны
Как правило, попечителине являются законными представителями (ст. 13ГК). В отличие от опекуна, попечительможет лишь представлять своего подопечного в суде иди других учреждениях вслучаях болезни, которая не дает возможность совершить представляемому сделкулично.
Добровольноепредставительство осуществляется по воле представляемого. Главной особенностьютакого представительства является то, что личность и полномочия представителейопределяют сами представляемые. Стандартный путь установления полномочий –выдача доверенности. Представляемые в праве воздействовать на деятельностьсвоего представителя и могут прекратить её в любой момент путем отменыдоверенности.
Самым распространенным инаиболее универсальным основанием добровольного представительства остаетсядоговор поручения. Основным содержанием такого договора является соглашение опредставительстве. Договор поручения будет основанием представительства лишьтогда, когда поверенный не находится на службе у представляемого. Отношения с3ми лицами, перед которыми от имени доверителя выступает поверенный, нормами одоговоре поручения не затрагиваются.
Факт членства втворческих организациях – не что иное, как основание добровольногопредставительства. Любой творческий работник, вступающий в соответствующуюорганизацию, обуславливает обязательства, характеризующие добровольноепредставительство и защиту интересов.
Так же к добровольнымпредставителям относят служащих социалистических организаций, которые действуютот их имени и снабжены соответствующей доверенностью (юридические консультантыразного рода, уполномоченные в каком-то определенном виде деятельности:снабжению, сбыту и др.) или действующих без доверенности (продавцы, кассиры ипр.); члены кооперативных организаций, уполномоченные заключать сделки от ихимени; поверенные, что выступают в соответствии с условиями договора поручения.
Различают следующие видыпредставительства:
1.) Представительство,основанное на административном акте;
2.) Представительство,основанное на законе;
3.) Представительство,основанное на договоре;
4.)Коммерческоепредставительство.
Первый видпредставительства – основанное на административном акте
Представительство,основанное на административном акте – это такое представительство, при которомпервое лицо (представитель) обязан действовать от имени второго лица(представляемого) по распоряжению административного акта последнего.
Пример такого случая –членство в кооперативной или общественной организации или ситуация, когдаюридическое лицо издает указ о назначении работника на определенную должность,связанную с ведением должных представительских функций: заключение сделок,составление юридических актов, представительство в суде. В этом случаеполномочия представителя определяются на основе административного акта илидолжностной инструкции работника.
Второй вид — представительство, основанное на законе
Такой видпредставительства возникает, когда есть прямое указание закона, без участияволи представляемого лица, в случае, если оно является недееспособным. Примеромявляется представительство несовершеннолетних их родителями. Их полномочияоснованы на фактах отцовства и материнства. Точно такую же роль играютпопечители, усыновители и ряд подобных юридических фактов, с которыми законсвязывает возникновение представительства.
Особенности такогопредставительства:
• Оно возникает внезависимости волеизъявления представляемого;
• Все полномочия попредставительству определяются, непосредственно, законом;
• Объем возможныхполномочий также определяет закон.
Представительство, восновании которого лежит договор – относится к третьему виду. Такоепредставительство относится к добровольному типу представительства. Возникаетпо воле второго лица – представляемого. Представляемый в праве самостоятельнорешить, какое лицо он желает видеть в качестве его представителя, после чегозаключает с ним договор, где будут определены все полномочия представителя. Этоможет быть как договор поручения, так и доверенность.
Следует правильнопонимать, что добровольное представительство возникает не только по волепредставляемого, но и по желанию представителя. Возникновение добровольногопредставительства без согласия одной из 2х сторон – не возможно.
Четвертый вид –коммерческое представительство
Данный видпредставительства относительно новый для гражданского права РФ. О коммерческомвиде представительства говорится в ст. 184 ГК РФ. Коммерческим представителемпринято считать предпринимателя, который самостоятельно совершает сделки отимени предпринимателей. П. 1 ст. 2 ГК РФ — «… Под предпринимательской,понимается самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск, деятельность,направленная на получение прибыли от пользования имуществом, сбыта товаров,выполнения работ или предоставления услуг…». Из этого можно смело сделатьвывод, что коммерческий представитель, никто иной как предприниматель.Коммерческий деятель, как правило, необходим для совершения сделок собязательной необходимостью специфических знаний, информации, деловых связей.Отдельные категории сделок вообще могут быть заключены исключительно лицом сопределенным статусом или лицензией (брокеры, страховые агенты).
Доверенность — письменноеполномочие (документ), выданное какому-либо лицу другим лицом, представлятьинтересы последнего перед третьими лицами.
В соответствии сзаконодательством России доверенность может быть как в простой письменной форме(доверенность на право управления автомобилем), так и нотариальноудостоверенной. Доверенность на совершение действий, требующих нотариальногоудостоверения (так называемой «нотариальной формы»), должна быть нотариальноудостоверена. Доверенность на совершение действий, не требующих нотариальногоудостоверения, имеют силу и без нотариального удостоверения
Виды доверенностей
1. Генеральнаядоверенность — на представление интересов доверителя во всех сферах.
2. Специальнаядоверенность — на совершение каких-либо однородных действий.
3. Разовая доверенность — на выполнение определённого конкретного действия
32.ПОНЯТИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА.ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ. ВИДЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
Понятие, признаки и видыобязательств в гражданском праве
Обязательственное правопредставляет собой подотрасль гражданского права, регулирующую экономическийоборот (товарообмен), т.е. отношения по переходу от одних лиц к другимматериальных и иных благ, имеющих экономическую форму товара. Как часть ГП ОПимеет предметом определенные имущественные отношения. Обязательство в самомобщем виде представляет собой взаимоотношение участников экономического оборота(товарообмена), урегулированные нормами обязательственного права, т.е. одну изразновидностей гражданских правоотношений.
Обязательства как гражданскиеправоотношения необходимо отличать от ПО, относящихся к другим правовымотраслям (как правило, ПП) – обязанности по уплате налогов, обязанностивозникающие в управленческих, финансовых, внутрихозяйственных и иныхотношениях, находящихся за пределами предмета ГП. Обязательства оформляютпроцесс товарообмена и поэтому относятся к имущественным ПО. ГПО НИ характеране могут обретать форму обязательств. Обязательство может быть направлено наудовлетворение НИ интереса лица или иметь предметом совершение обязанным лицомдействий НИ характера, если при этом не теряется связь с имущественным обменом(получение контрагентом за совершение таких действий денежного или иногоимущественного эквивалента), чем сохраняется имущественная природа обязательств(таковы различные возмездные обязательства). Обязательство также может бытьнаправлено на организацию отношений товарообмена, т.е. содержать условиябудущего перехода имущественных благ (предварительный договор). Обязательствооформляют конкретные акты экономического обмена, возникающие междуопределенными участниками и представляют собой типичные относительные ПО,характеризующиеся четким субъектным составом. Если предметом вещных ПО могутбыть индивидуально определенные вещи, а предметом отношений «интеллектуальнойсобственности» – выраженные в объективной форме конкретные нематериальныеобъекты, то предметом обязательств является поведение обязанных лиц, связанноес передачей различных объектов ИО.
Содержаниеобязательственного права составляют права и обязанности его сторон(участников): кредитор или веритель (управомоченная сторона (субъект)обязательства); дебитор или должник (контрагент кредитора, т.е. лицо, обязанноек выполнению долга); долг (субъективная обязанность должника по совершениюкаких-нибудь действий); право требование (субъективное право верителя); предметобязательства (конкретные действия участников – передача имущество, выполнениеработ, оказание услуг и т.п.).
Обязательство в ГПпредставляет собой оформляющее акт товарообмена относительное гражданскоеправоотношение, в котором один участник (должник) обязан совершить в пользудругого участника (кредитора) определенное действие имущественного характералибо воздержаться от такого действия, а кредитор вправе требовать от должникаисполнения его обязанности (ст.307).
Виды обязательств: Всоответствии со сложившейся системой обязательственного права обязательствасистематизируются по различным видам:
1) Общепринятаятрадиционная систематизация: договорные и внедоговорные;
2) Современнаясистематизация: регулятивные (договорные и иные обязательства правомернойнаправленности) и охранительные (возникающие из причинения вреда и изнеосновательного обогащения);
3) По основаниямвозникновения: а) О из договоров и сделок (О договорные и О из односторонних сделок);б) О из неправомерных действий (О из деликтов и О из неосновательногообогащения); в) О из иных ЮФ (О из ЮФ-поступков и О из ЮФ-событий);
4) Договорные делятся потипам: О по передаче имущества в собственность; О по передаче имущества впользование; О по производству работ; О по реализации результатов творческойдеятельности; О по оказанию услуг; О из многосторонних сделок. Каждый типделится на виды (О по передаче имущества в собственность: купля-продажа, мена,дарение, рента), виды на подвиды или разновидности (купля-продажа – розничнаяпродажа, поставка, контрактация, энергоснабжение и т.д.);
5) По ГП статусуучастников: О связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, О сучастием граждан-потребителей.
снованиями возникновенияобязательства являются юридические факты, с которыми закон связываетустановление обязательственного обязательства.
Основаниями возникновенияобязательств разнообразны. В соответствии со ст. 8 и 307 ГК они являются:сделки, административные акты, причинение вреда другому лицу, неосновательноеобогащение, иные действия граждан и юридических лиц, события.
Наиболее распространенными возможным основанием возникновения обязательств служит договор (п. 2 ст. 307ГК).
Договор, есть согласие2-х или более лиц, направленное на возникновение, изменение или прекращениегражданского правоотношения. Различные виды договоров (купли-продажи, смены,перевозки, комиссии, поручения, займа, хранения и страхования) имеют в конечномсчете общие назначения: служить формой организации имущественного оборота.
В случаях, когда лицосвоими единоличными действиями, без вступления в соглашение с кем-либо,порождает у других лиц, граждан обязанности, говорят, что обязательствавозникают из односторонних сделок.
Это менеераспространенное основание их возникновения. К числу их относятся, в частности,завещание, принятие наследства, объявление публичного конкурса, в случаезавещательного отказа).
Более распространеннойформой односторонней сделки стали торги, проводимые в форме аукционов и конкурсов.Торги проводятся для выявления лиц, готовых заключить те или иные договоры наусловиях, наиболее выгодных организатору торгов (ст. 447 ГК).
В результате проведенияторгов, лицо которое их выиграло, приобретает право требовать заключениедоговора.
Обязательства могут такжевозникать и в сфере, не связанной с договорами или односторонними сделками. Ихобычно называют внедоговорными обязательствами. Таковыми считаются:
а) обязательство изпричинения вреда гражданину или юридическому лицу (ст. 1064 ГК);
б) обязательства изнеосновательного обогащения (ст. 1102 ГК).
Согласно ст. 1064 ГКлицо, причинившее неправомерным действием (бездействием) вред личному имуществугражданина, а также вред юридическому лицу, и потерпевшим возникаетобязательственные правоотношения, в силу которого причинитель обязан возместитьпотерпевшему в полном объеме.
Неосновательноеобогащение — это приобретение имущества или сбережения за счет другого лица. Всилу ст. 1102 ГК лицо, которое без установленных законом, иным правовым актомили сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лицо,обязано возвратить его.
Основанием возникновенияобязательств могут быть действия граждан и юридических лиц (ст. 8 ГК).Например, к ним законодатель относит правомерные действия субъектовгражданского права по предотвращению вреда личности или имуществу юридическоголица. Так, лицо нашедшее, сохранившее и возвратившее вещь, лицу, управомочномуее получение, имеет право на возвращение последним при наличии определенныхусловий необходимых расходов и уплаты вознаграждения (ст. 229 ГК).
Среди основанийвозникновения обязательств выделяются административные акты, представляющиесобой индивидуальные акты государственных органов и органов местногосамоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основанийвозникновения гражданских прав и обязанностей (ст. 8 ГК). В настоящее время онив таком качестве встречаются редко. Примерами таких актов служат ордера нажилые помещения выдаваемые малоимущим гражданам. Ордер органа местногосамоуправления, владеющего муниципальным жилищным фондом, являетсяадминистративным актом, устанавливающим право ордеродержателя требоватьзаключения с ним договора найма жилого помещения и обязанностьремонтно-эксплутационной организации (домоуправления) заключить такой договор.Данное обязательство является гражанско-правовым.
События, названные в ст.8 ГК, в числе нормативных актов, влекущих возникновение гражданских прав иобязанностей, по общему правилу, самостоятельно по возникновения обязательств.Но в совокупности с другими юридическими фактами могут. Например, наступлениестрахового случая обязывает страховщика уплатить страховое возмещениестрахователю. До момента наступления события (страховой случай, напримернаводнение), такой обязанности у страховщика не было, и страхователь не могтребовать сумму страхового вознаграждения.
33. НАДЛЕЖАЩЕЕ ИСПОЛНЕНИЕОБЯЗАТЕЛЬСТВ. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ИХ НАРУШЕНИЯ
Исполнение обязательствсостоит в совершении его сторонами определенных действий: передать имущество,выполнить работу, уплатить деньги и т.р. (ст. 307 ГК).
Законодательно закрепленпринцип надлежащего исполнения обязательства, который получил свое выражение вст. 309 ГК. Что же такое надлежащее исполнение обязательства?
Надлежащее исполнениеобязательства — это исполнение в соответствии с условиями и требованиямизакона, а при отсутствии их — в соответствии с обычаями делового оборота илииными обычно предъявляемые требования в отношении надлежащего предмета, егоколичественных и качественных характеристик, надлежащих субъектов, а также вотношении надлежащего времени, срока, способа совершения обязательства, в томчисле исполнение его в натуре, без замены его компенсацией убытков и уплатынеустойки.
Обратите внимание наограничение действий норм, связанных с исполнением обязательства в натуре.Теперь уплата неустойки и возмещение убытка не освобождает от исполнения внатуре только в отношении ненадлежащего (частичного) исполнения обязательства,если иное не предусмотрено законом или договором.
В случае полногонеисполнения обязательства, действует иное правило: взыскание неустойки иубытков но этому основанию (неисполнение) освобождает должника от исполнения внатуре, если иные не предусмотрены законом или договором. Этому принципусоответствуют нормы в Федеральном Законе «О закупках и поставкахсельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственныхнужд» от 26 августа 1994 г. (п. 2 ст. 8) и «О поставках продукции дляфедеральных государственных нужд» от 13 декабря 1994 г. (п. 3 ст. 5), а также ст. 397 ГК.
Следовательно,неисполнение обязанности выполнить определенную работу, оказывая услугу,предлагает уже не императивное требование об исполнения в натуре, а уплатусоответствующей денежной компенсации за исполнение работы либо самимкредитором, либо по его поручению третьим лицом.
Следует сказать онедопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства инедопустимости одностороннего изменения его условий, за исключением случаевустановленных законом.
Такое исключениепредусмотрено в обязательствах, связанных с осуществлением его сторонамипредпринимательской деятельности. В этом случае односторонний отказ отнеисполнения обязательства и одностороннее изменение условий данногообязательства допускается также в случаях предусмотренных договором, если иноене вытекает из закона или существа обязательства.
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗАНАРУШЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Статья 393. Обязанностьдолжника возместить убытки
1. Должник обязанвозместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащимисполнением обязательства.
2. Убытки определяются всоответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.
3. Если иное непредусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определенииубытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, гдеобязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворениядолжником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено небыло, — в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд можетудовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены,существующие в день вынесения решения.
4. При определенииупущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры исделанные с этой целью приготовления.
Статья 394. Убытки инеустойка
1. Если за неисполнениеили ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убыткивозмещаются в части, не покрытой неустойкой.
Законом или договороммогут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки,но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.
2. В случаях, когда занеисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченнаяответственность (статья 400), убытки, подлежащие возмещению в части, непокрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее, могут быть взысканы допределов, установленных таким ограничением.
О практике примененияположений о процентах за пользование чужими денежными средствами см.Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от08.10.1998.
Статья 395.Ответственность за неисполнение денежного обязательства
1. За пользование чужимиденежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от ихвозврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения илисбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а есликредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкойбанковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующейчасти. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворитьтребование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на деньпредъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, еслииной размер процентов не установлен законом или договором.
2. Если убытки,причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами,превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящейстатьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающейэту сумму.
3. Проценты запользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средствкредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен дляначисления процентов более короткий срок.
Статья 396.Ответственность и исполнение обязательства в натуре
1. Уплата неустойки ивозмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства неосвобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное непредусмотрено законом или договором.
2. Возмещение убытков вслучае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнениеосвобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное непредусмотрено законом или договором.
3. Отказ кредитора отпринятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес(пункт 2 статьи 405), а также уплата неустойки, установленной в качествеотступного (статья 409), освобождают должника от исполнения обязательства внатуре.
Статья 397. Исполнениеобязательства за счет должника
В случае неисполнениядолжником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, вхозяйственное ведение или в оперативное управление, либо передать вещь впользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказатьему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательстватретьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное невытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, ипотребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и другихубытков.
Статья 398. Последствиянеисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь
В случае неисполненияобязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, вхозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользованиекредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачиее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает,если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности,хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана,преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возниклораньше, а если это невозможно установить, — тот, кто раньше предъявил иск.
Вместо требованияпередать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправепотребовать возмещения убытков.
Статья 399. Субсидиарнаяответственность
1. До предъявлениятребований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами илиусловиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственностидругого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность),кредитор должен предъявить требование к основному должнику.
Если основной должник отказалсяудовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумныйсрок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявленолицу, несущему субсидиарную ответственность.
2. Кредитор не вправетребовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица,несущего субсидиарную ответственность, если это требование может бытьудовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либобесспорного взыскания средств с основного должника.
3. Лицо, несущеесубсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования,предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а еслик такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. Впротивном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессноготребования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел противкредитора.
Статья 400. Ограничениеразмера ответственности по обязательствам
1. По отдельным видамобязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности,законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченнаяответственность).
2. Соглашение обограничении размера ответственности должника по договору присоединения илииному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качествепотребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного видаобязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашениезаключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность занеисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
Статья 401. Основанияответственности за нарушение обязательства
1. Лицо, не исполнившееобязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственностьпри наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом илидоговором предусмотрены иные основания ответственности.
Лицо признаетсяневиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от неготребовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все мерыдля надлежащего исполнения обязательства.
2. Отсутствие виныдоказывается лицом, нарушившим обязательство.
3. Если иное непредусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащимобразом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательскойдеятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнениеоказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных инепредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам неотносятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентовдолжника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие удолжника необходимых денежных средств.
4. Заключенное заранеесоглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленноенарушение обязательства ничтожно.
Статья 402.Ответственность должника за своих работников
Действия работниковдолжника по исполнению его обязательства считаются действиями должника. Должникотвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащееисполнение обязательства.
Статья 403.Ответственность должника за действия третьих лиц
Должник отвечает занеисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, накоторых было возложено исполнение, если законом не установлено, чтоответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо.
Статья 404. Винакредитора
1. Если неисполнение илиненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, судсоответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправеуменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или понеосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненныхнеисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к ихуменьшению.
2. Правила пункта 1настоящей статьи соответственно применяются и в случаях, когда должник в силузакона или договора несет ответственность за неисполнение или ненадлежащееисполнение обязательства независимо от своей вины.
Статья 405. Просрочкадолжника
1. Должник, просрочившийисполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и запоследствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.
2. Если вследствие просрочкидолжника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться отпринятия исполнения и требовать возмещения убытков.
3. Должник не считаетсяпросрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочкикредитора.
Статья 406. Просрочкакредитора
1. Кредитор считаетсяпросрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащееисполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовымиактами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или изсущества обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своегообязательства.
Кредитор считаетсяпросрочившим также в случаях, указанных в пункте 2 статьи 408 настоящегоКодекса.
2. Просрочка кредиторадает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредиторне докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам,ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручениякредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.
3. По денежномуобязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.
34. СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
Способы обеспеченияобязательств представляют собой предусмотренное законом или договоромспециальные меры имущественного характера, способствующие надлежащее исполнениеобязательств должником путем создания для кредитора удовлетворения егоинтересов и наделения его дополнительными правами по предупреждению илиустранению неблагоприятных последствий на случай неисполнения или ненадлежащегоисполнения обязательства.
При обеспеченииобязательства между кредиторами и лицом, обеспечивающим это обязательство, а вбольшинстве случаев им является сам должник по своему обязательству, создаетсядополнительное правоотношения. Оно является зависимым, производным отосновного, главного обязательства (например, кредитному).
Дополнительный характер,обеспечивающего обязательства проявляется в том, что оно обеспечиваетфактически существующее, так называемое не прекратившееся обязательство.Прекращение основного обязательства (например, в связи с его исполнением,продажей дома), как правило, влечет прекращение соглашения об его обеспечении(ст. 352, 367 ГК), исключением является банковская гарантия, которая независимаот основного обязательства (ст. 370 ГК).
Дополнительный характеробеспечивающего обязательства проявляется в том, что недействительностьосновного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего егообязательства, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 323 ГК).
Недействительность жесоглашения от обеспечения, напротив не влечет недействительность обязательства(п. 2 ст. 329 ГК).
То есть основноесохраняет юридическую силу, но лишается его обеспечения.
При переходе правкредитора другому лицу путем уступки требования по основному обязательствуобеспечивающее обязательство следует его судьбе (ст. 384 ГК). Это правило нераспространяется на банковскую гарантию. Согласно ст. 372 ГК принадлежащеебенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может бытьпередано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.
Статья 329 ГК называетследующие способы обеспечения исполнения обязательств применяемых, в частностив целях обеспечения исполнения обязательств:
1) неустойка;
2) залог;
3) удержание имуществадолжника;
4) поручительство;
5) банковская гарантия;
6) задаток и другиеспособы.
Указанный перечень неявляется исчерпывающим. Это означает «возможность» для законодателейи сторон договора сконструировать иные способы обеспечения исполненияобязательств, при условии, что они не будут противоречить действующемузаконодательству.
Кроме удержания, вседругие соглашения о применении договорных способов обеспечения обязательствдолжны совершаться в письменной форме (ст.331, 339, 362, 368, 380 ГК РФ).Несоблюдение формы соглашения об обеспечении обязательства влечетнедействительность такого соглашения (ст. 331, 339, 362 ГК РФ).
Способы обеспеченияобязательств отличается от мер по обеспечения иска, предусмотренных гражданскими арбитражным процессуальным законодательством, таких, как наложение ареста наимущество ответчика, запрещение ему совершать определенные действия и др. (ст.133-140 ГПК РФ и ст. 75-80 АПК РФ). Эти меры имеют целью обеспечить исполнениебудущего решения по конкретному спору и применяется только по особомупостановлению органа, разрешающего этот спор.
35. НАСЛЕДОВАНИЕ ПОЗАВЕЩАНИЮ
Завещание (лат.testamentum) — акт односторонней воли, определяющий судьбу гражданскихправоотношений лица на случай его смерти.
Завещание должно бытьсоставлено в письменной форме и удостоверено нотариусом или иным уполномоченнымзаконным лицом. Любой человек может составлять завещание неограниченное числораз, при этом, с хронологической точки зрения, каждое новое завещание автоматическианнулирует все предыдущие завещания, и завещатель не обязан уведомлять лицудостоверявших предыдущие завещания о новом завещании. На этом факте завязансюжет целого ряда классических детективов.
Завещание может бытьоспорено, если оно ущемляет интересы нетрудоспособных родственников умершего.Такие родственники часто имеют право на обязательную долю в наследстве, котораяне отменяется завещанием.
Не имеет юридической силызавещание, оставленное недееспособным лицом.
Принятие имущества,полагающегося по завещанию, называется наследованием.
Иногда вступление внаследование сопровождается, в соответствии с завещанием, выполнением некоторыхдополнительных условий — модуса.
Наследование по завещанию
Общие положения онаследовании по завещанию
Согласно ст.1118 ГК РФраспорядиться имуществом на случай смерти можно только путем совершениязавещания.
Завещание может бытьсовершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью вполном объеме.
Завещание должно бытьсовершено лично.
Совершение завещаниячерез представителя не допускается.
Совершения завещаниядвумя или более гражданами не допускается.
Завещание являетсяодносторонней сделкой, которая создает права и обязанности после открытиянаследства[10].
Завещание может быть определенокак акт личного распоряжения имуществом на случай смерти. Завещание определяетправовую судьбу имущества завещателя после его смерти.
При жизни оно непорождает никаких обязательств между завещателем и его наследниками. Завещание совершаетсядействием от одного лица, специально направленным на достижение правовыхпоследствий.
Завещателем может бытьвсякий гражданин, обладающий дееспособностью в полном объеме.
Завещания малолетних недопускаются.
В юридической литературе спорнымявляется вопрос о возможности совершения завещаний несовершеннолетними (в возрастеот 14 до 18 лет).
Случаи, когда бынесовершеннолетние имели намерение составить завещания, естественно, могутвстречаться только как исключение. Далее, должны быть также поставлены под сомнениезавещания лиц формально дееспособных, но находившихся при совершении завещания втаком состоянии, что не могли понимать значение своих действий, например, в силуболезненного состояния (ст.11 ГК РФ).
В таких случаях,необходима соответствующая медицинская экспертиза.
Если медицинскойэкспертизой будет установлено, что данный гражданин при совершении им завещаниянаходился в состоянии невменяемости, завещание должно быть признано судомнедействительным[11].
Важно иметь ввиду, что гражданин,совершающий завещание, должен обладать полной дееспособностью в моментсовершения завещания.
Поэтому если завещание былосоставлено недееспособным, то такое завещание будет недействительным хотя бы впоследствиигражданин стал дееспособным (например, душевно больной выздоровел).
И наоборот, потерягражданином дееспособности после составления им завещания, например вследствие психическогозаболевания, не лишает завещание юридической силы.
Завещание может бытьсовершено завещателем только лично, хотя при составлении завещания нередко приходитсяприбегать к помощи сведущего лица, а если завещатель страдает физическимнедугом, то к помощи рукоприкладчика.
Но при всехобстоятельствах завещание не может быть совершено через представителя.
Завещанию, как одностороннейсделке, присущ и известный элемент условности.
Акт составления завещаниядо тех пор, пока не наступила смерть завещателя, отнюдь не является бесповоротными необратимым. Составленное завещание, каково бы ни было его содержание, само посебе никакого наследственного правоотношения не порождает.
Воля наследодателя может получитьв завещании самое неожиданное воплощение[12].
Нужно начать с того, чтоон может лишь в завещании права наследования (лишить наследства) всех своихнаследников и этим ограничиться.
Он может по завещанию оставитьвсе свое имущество или его часть любому лицу, как входящему, так и не входящемув круг наследников по закону, в любом соотношении распределить доли в наследствемежду указанными в завещании наследниками, составить особые завещательныераспоряжения в виде подназначения наследника, завещательного отказа, возложенияи т.д.
В случае указания взавещании несколько наследников, их доли должны быть определны в идельномвыражении (например в равных долях – Ѕ доля вклада, ј доля дома и т.д.).
Однако, при составлении завещанияна доли завещатель, кроме определения долей наследников в идеальном выражении, можетуказать, какая конкретно часть дома, к примеру, предназначена им в пользование каждомуиз названных им наследников (например, сыну – южная половина, дочери – северная),что предотвратит возможные в дальнейшем споры между наследнками[13].
Наследниками по завещаниюмогут быть:
— наследники по закону, приэтом завещатель не связан очередностью наследников и может завещать свое имуществонаследникам третьей очереди при наличии наследников первой очереди;
— иные граждане, не входящиев круг наследников по закону, независимо от того, есть ли в живых кто-либо числазаконных наследников или нет;
— юридические лица,существующие на день открытия наследства;
— РФ, субъекты РФ, муниципальныеобразования, иностранные государства и международные организации.
Завещатель может лишить взавещании права наследования наследников по закону.
Лишение праванаследования может быть выражено в двух формах:
— путем прямогоперечисления лиц, которых наследодатель лишает права наследования;
— путем умолчания оком-либо из наследников.
Каждая из названных форм лишенияправа наследования имеет свои правовые последствия.
В первом случае наследникполностью устраняется от наследования независимо от того, охватывает завещание всеимущество или только его часть[14].
Во втором случае наследник,которого завещатель обошел молчанием, устраняется от наследования в том случае,если завещатель определяет судьбу всего имущества.
Если же окажется, чтокакая-то часть имущества осталась не завещанной, то это имущество будетделиться между наследниками по закону.
В число этих наследниковвойдут и наследники, которых наследодатель обошел в завещании молчанием.
Свобода завещанияограничивается правилами об обязательной доле в наследстве (ст.1149 ГК РФ).
Закон, ограничиваясвободу завещательных распоряжений, устанавливает круг необходимых наследников.Право на обязательную долю в наследстве имеют:
— несовершеннолетние детинаследодателя;
— нетрудоспособные детинаследодателя;
— нетрудоспособный супругнаследодателя;
— нетрудоспособныеродители наследодателя;
— нетрудоспособныеиждивенцы наследодателя.
Они наследуют независимоот содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждомуиз них при наследовании по закону.
Нетрудоспособные и иждивенцынаследодателя подлежат призванию к наследованию на основании п.1 ч.2 ст.1148 ГКРФ.
Завещания, нарушающие интересынеобходимых наследников, являются недействительными в части причитающихся этим наследникамобязательных долей[15].
Например, у наследодателяжена и четверо детей, двое из которых имеют право на обязательную долю
Все имущество (стоимостью180000 рублей) наследодатель завещал матери.
При определении обязательнойдоли вначале необходимо определить законную долю.
При отсутствии завещанияк наследованию по закону было бы призвано шесть наследников и каждый из нихполучил бы 30000 рублей (180000/6=30000).
Обязательная долясоставляет Ѕ от 30000 рублей, т.е. 15000 рублей.
Завещание в пользу материбудет недействительно в части двух обязательных долей.
Согласно ст.1122 ГК РФ имущество,завещанное двум или нескольким наследникам без указания их долей в наследстве ибез указания того, какие входящие в состав наследства вещи или права кому из наследниковпредназначаются, считается завещанным наследникам в равных долях.
Указание в завещании начасти неделимой вещи, предназначенные каждому из наследников в натуре не влечетза собой недействительность завещания[16].
Такая вещь считаетсязавещанной в долях, соответствующих стоимости этих частей.
Порядок пользованиянаследниками этой неделимой вещью устанавливается в соответствии спредназначенными им в завещании частями этой вещи.
В случае нарушения тайны завещаниязавещатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоватьсядругими способами защиты гражданских прав, предусмотренными ГК РФ.
Форма и порядоксовершения завещания
Ст. 1124 ГК РФпрописывает общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания.
Завещание должно бытьсоставлено в письменной форме и удостоверено нотариусом[17].
Удостоверение завещания другимилицами допускается, во-первых, в случае, когда право совершения нотариальныхдействие предоставлено законом должностным лицам органов местного самоуправленияи должностным лицам консульских учреждений РФ. Завещание в данном случае может бытьудостоверено вместо нотариуса вышеперечисленными должностными лицами с соблюдениемправил ГК РФ о форме завещания, порядке его нотариального удостоверения и тайнезавещания (п.7 ст.1125 ГК РФ).
Во-вторых, приравниваютсяк нотариально удостоверенным завещаниям:
1. Завещания граждан,находящихся на излечении в больнице, в стационарных лечебных учреждениях или проживающихв домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, ихзаместителями, директорами или главврачами домов для престарелых и инвалидов;
2. Завещания граждан,находящихся во время плавания на судах под государственным флагом РФ, удостоверенныекапитанами этих судов;
3. Завещания граждан,находящихся в разведочных, арктических или других экспедициях, удостоверенные начальникамиэтих экспедиций;
4. завещаниявоеннослужащих, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членових семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами военныхчастей;
5. завещания граждан,находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишениясвободы;
Завещание, приравненное кнотариально удостоверенному завещанию, должно быть подписано завещателем в присутствиилица, удостоверяющего завещание, и свидетеля, также подписывающего завещание.
В остальном, к такому завещаниюсоответственно применяются правила ст.1124 и ст.1125 ГК РФ.
Завещание, удостоверенноетаким образом должно быть, как только для этого представится возможность, направленнолицом, удостоверившим завещание, через органы юстиции нотариусу по месту жительствазавещателя[18].
В третьих, завещательноераспоряжение правами на денежные средства в банке должно быть собственноручноподписано завещателем с указанием даты его составления и удостоверено служащимбанка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношениисредств на его счете.
Составление завещания впростой письменной форме допускается только в виде исключения.
Гражданин, которыйнаходится в положении, явно угрожающем его жизни и лишен возможности совершитьзавещание в соответствии с правилами ГК РФ (ст.1124-1128 ГК РФ), может изложитьпоследнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме.
Изложение гражданином последнейволи в простой письменной форме признается его завещанием, если завещатель в присутствиидвух свидетелей собственноручно написал и подписал документ, из содержания которогоследует, что он предоставляет собой завещание.
При составлении и нотариальномудостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель.
Если завещаниясоставляется и удостоверяется в присутствии свидетеля, оно должно быть имподписано и на завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и местожительства свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим еголичность[19].
К нотариальноудостоверенным завещаниям предъявляются соответствующие требования (ст.1125 ГКРФ).
Статья 1126 ГК РФ вводитособый порядок нотариального удостоверения – закрытое завещание, котороезавещатель вправе совершить, не предоставляя при этом другим лицам возможностьознакомиться с его содержанием.
Завещательныераспоряжения
Завещатель вправесовершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том,которое он может приобрести в будущем.
Завещатель можетприобрести в будущем. Завещатель может распорядиться своим имуществом иликакой-либо его частью, составив одно или несколько завещаний (ст.1120 ГК РФ).
Назначение иподназначение наследника в завещании
В соответствии со статьей1121 ГК РФ, завещатель может совершить завещание в пользу одного ил нескольких лиц,как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону.
Завещатель может указатьв завещании другого наследника на случай, если назначенный им в завещании наследникили наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либоодновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев егопринять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либоне будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования какнедостаточный[20].
Завещательныераспоряжения
Согласно статье 1128 ГКРФ, права на денежные средства, внесенные гражданином во вклад или находящиесяна любом другом счете гражданина в банке, могут быть по усмотрению гражданина завещаны,либо в порядке, предусмотренном ст.1124-1127 ГК РФ, либо посредством совершениязавещательного распоряжения в письменной форме в том филиале банка, в которомнаходится этот счет.
Права на денежныесредства, в отношении которых в банке совершено завещательное распоряжение,входят в состав наследства и наследуются на общих основаниях.
Эти средства выдаютсянаследникам на основании свидетельства о праве на наследство и в соответствии сним за исключением расходов на достойные похороны наследодателя (п.3 ст.1174 ГКРФ).
Наследник, которомузавещаны денежные средства, внесенные во вклад или находящиеся на любых другихсчетах наследодателя в банках, в том числе в случае, когда они завещаны путем завещательногораспоряжения в банке (ст.1128 ГК РФ), вправе в любое время до истечения 6-ти месяцевсо дня открытия наследства получить из вклада или со счета наследодателя денежныесредства, необходимые на его похороны.
Завещательный отказ
В соответствии со статьей1137 ГК РФ завещатель вправе возложить на одного ил нескольких наследников позавещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественногохарактера в пользу одного или нескольких лиц, которые приобретают право требоватьисполнения этой обязанности[21].
Завещательный отказдолжен быть установлен в завещании.
Предметом завещательногоотказа может быть передача отказополучателю в собственность, во владение наином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства,передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права, приобретениядля отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определеннойработы или оказание ему определенной услуги, либо осуществление в пользу отказополучателяпериодических платежей и т.п.
Право на получениезавещательного отказа действует в течение 3-х лет со дня открытия наследства ине переходит к другим лицам[22].
Согласно статье 1138 ГКРФ наследник, на которого завещателем возложен завещательный отказ, долженисполнить его в пределах стоимости перешедшего к нему наследства за вычетомприходящихся на него долгов завещателя.
Если отказополучательумер до открытия наследства или одновременно с завещателем либо отказался отполучения завещательного отказа, в течение 3-х лет со дня открытия наследства невоспользовался своим правом на получение завещательного отказа, либо лишился правана получение завещательного отказа в соответствии со статьей 1117 ГК РФ, наследник,обязанный исполнить завещательный отказ, освобождается от этой обязанности, за исключениемслучая, когда отказополучателю подназначен другой отказополучатель.
Отмена, изменение,исполнение завещания
В соответствии со статьей1130 ГК РФ завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание влюбое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены илиизменения.
Для отмены или изменениязавещания не требуется чье-либо согласие, в том числе лиц, назначенных наследникамив отменяемом или изменяемом завещании.
Завещатель вправе посредствомнового завещания отменить прежнее завещание в целом, либо изменить его посредствомотмены или изменения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений.
Завещание, отмененноеполностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующеезавещание отменено завещателем полностью или в соответствующей части.
Завещание может бытьотменено также посредством распоряжения об его отмене.
Распоряжение об отмене завещаниядолжно быть совершено в форме, установленной для совершения завещания[23].
К распоряжению об отменезавещания соответственно применяются правила п.3 статьи 1130 ГК РФ.
При нарушении положенийГК РФ, влекущих за собой недействительность завещания, в зависимости от основаниянедействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковымсудом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание)по статье 1131 ГК РФ.
Завещание может бытьпризнано судом недействительным по иску лица, права или законные интересыкоторого нарушены этим завещанием[24].
В соответствии со статьей1133 ГК РФ исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, заисключением случаев, когда его исполнение полностью или в определенной части осуществляетсяисполнителем завещания (ст. 1134 ГК РФ).
Полномочия исполнителязавещания основываются на завещании, которым он назначен исполнителем, и удостоверяютсясвидетельством, выдаваемым нотариусом (ст.1135 ГК РФ).
Исполнитель завещаниявправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числев суде, других государственных учреждениях.
Исполнитель завещанияимеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов, связанных с исполнениемзавещания, а также на получение сверх расходов вознаграждения за счет наследства,если это предусмотрено завещанием (ст.1136 ГК РФ).
Подводя итог всемувышесказанному, еще раз отметим, что завещание –это личное распоряжениегражданина принадлежащим ему имуществом на случай смерти.
Назначение завещаниясостоит в том, чтобы определить порядок перехода всего наследственногоимущества или его части к определенным лицам, а также к государству илиотдельным юридическим лицам и иным организациям.
В этом и заключаетсяотличие наследования по завещанию от наследования по закону, назначение наследникови порядок распределения имущества между ними зависят исключительно от волизавещателя.
Удостоверение завещаний –особое место в числе нотариальных действий, так как его исполнение производитсяпосле смерти завещателя, что делает невозможным исправить неправильно оформленноезавещание. Поэтому составление завещания, соответствующего действительной волезавещателя, его надлежащее, в строгом соответствии с законом, оформление имеет важноезначение.
Также отметим, что присоставлении завещания воля наследодателя должна формироваться свободно, безвлияния посторонних факторов, что обеспечивает соответствие внутренней воленаследодателя и его волеизъявлению, выражению в завещании.
Однако, завещание,являясь односторонней сделкой, наравне с другими сделками, может бытьподвержено «порокам воли».
Немаловажно, что наследодательв любое время может изменить или отменить ранее составленное завещание по любойпричине, в том числе и при совершении противоправных действий он сам может осуществитьзащиту от посягательств на свободу завещания.
Такие действия можнорассматривать как самозащиту гражданских прав, и они осуществляютсясамостоятельно, без обращения в государственные органы.
Вопрос о действительностизавещания реально возникает только после открытия наследства, а до того временизавещание юридической силы не имеет.
Из этих соображений впятом разделе части третьей ГК РФ включена норма о том, что оспариваниезавещания до открытия наследства не допускается, а также указывается, что завещаниеявляется односторонней сделкой, действительность которой определяется на моментоткрытия наследства. Защита права происходит в судебном порядке при обжалованииотказа в совершении нотариальных действий по правилам особого производства(гл.32 ГПК РФ).
Таким образом, наследственноеправо ГК РФ должно обеспечить действительность конституционного положения о гарантированностиправа наследования.
36.НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАКОНУ
Общие положения онаследовании.
Понятие наследования
Наследственное право какподотрасль гражданского права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующихобщественные отношения по переходу имущества умершего (наследство,наследственное имущество) к другим лицам в порядке универсальногоправопреемства[3].
В ГК РФ дается легальноеопределение наследования.
Статья 1110 ГК РФнепосредственно определяет, что при наследовании умершего переходит к другимлицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде какединое целое и в один и тот же момент, если из правил настоящего кодекса неследует иное.
Таким образом, законодательнормативно закрепляет теоретическое понятие наследования.
Наследование имущества рассматриваетсяв законе как универсальное правопреемство.
Согласно статье 1112 ГКРФ в состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытиянаследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.
Не входят в составнаследства согласно части 2 статьей 1112 ГК РФ:
— права и обязанности, неразрывносвязанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещениевреда, причиненного жизни или здоровью гражданина;
— права и обязанности,переход которых в порядке наследования не допускается настоящим Кодексом илидругими законами;
— личные неимущественныеправа и другие нематериальные блага.
В наследство можетвходить только то имущество, которое принадлежало наследодателю на законныхоснованиях[4].
В наследственное имуществомогут входить разнообразные права и обязанности наследодателя: право частичнойсобственности на различные вещи, право требования, которое следует из договораи обязательства по договору и т.п.
Субъекты наследственныхправоотношений
Одной из центральных фигурв наследственном праве является наследодатель. Наследодателем признается лицо, послесмерти которого осуществляется правопреемство.
Наследодателями могутбыть любые граждане.
Если говорить о завещаниикак о сделке, которая совершается действием лица, желающего распорядитьсянаследством на случай смерти, то завещатель на момент совершения указанной сделкидолжен быть полностью дееспособен[5].
Лица, которые вустановленном законом порядке вступили в брак до достижения 18-летнего возраста(п.2. ст.21 ГК РФ) или в результате эмансипации (ст.27 ГК РФ) становятся полностьюдееспособными и на общих основаниях с другими дееспособными лицами могутсоставить завещание.
Лица, частичнодееспособные (ст.26-28 ГК РФ), а также ограниченно дееспособные (ст.30 ГК РФ),завещательной дееспособностью не обладают.
Не имеет юридической силызавещание, составленное недееспособным лицом.
Признание лица,составившего завещание, недееспособным впоследствии может иметь значение и прирешении вопроса об отстранении наследника по завещанию от наследования какнедостойного наследника.
Наследник – это лицо,которое привлекается к наследованию в связи со смертью наследодателя.
В качестве наследника можетвыступать любой субъект гражданского права[6].
Статья 1116 ГК РФ определяетлиц, которые могут призываться к наследованию
К наследованию могутпризываться:
— граждане, находящиеся вживых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиесяживыми послед открытия наследства;
— юридические лица,существующие на день открытия наследства;
— РФ, субъекты РФ, муниципальныеобразования, иностранные государства и международные организации.
1-я категория наследников– это граждане, которые могут быть наследниками как по закону, так и позавещанию, если находились в живых к моменту смерти наследодателя.
Если наследодательобъявлен в судебном порядке умершим, то к числу его наследников относятсятолько те лица, которые находились в живых на день его предполагаемой гибели,указанный в решении суда или на день вступления решения суда в законную силу.
Право на наследство независит от гражданства наследника.
Перенять права и обязанностипо наследству могут граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства, посколькуони пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с гражданамиРФ[7].
Право наследования входитв содержание гражданской правоспособности.
С момента рождения и донаступления смерти все граждане могут быть наследниками.
Не имеют значения пол,возраст, национальность гражданина и т.п.
Право наследования имеютлица, находящиеся в местах лишения свободы, лица, признанные судом недееспособнымивследствие душевной болезни или слабоумия.
Наряду с этим законпризнает наследниками и лиц, еще не родившихся ко дню открытия наследства. Это лица,зачатые при жизни наследодателя и родившиеся после его смерти.
Так отметим, что часть 3ГК РФ значительно расширяет круг наследников, предусматривая первую, вторую, третью,четвертую и последующую очередь.
Наследники каждойпоследующей очереди наследуют при отсутствии наследников предшествующихочередей.
Теперь наследниками могутбыть дяди, тети наследодателя, племянники и двоюродные братья и сестры. Воснову очередности положена степень родства, которая определяется числом рождений,отделяющих родственников друг от друга.
Все призываемые к наследованиюнаследники одной степени родства, наследуют наследство в равных долях.
По статье 1147 части 3 ГКРФ к кровным родственникам приравниваются усыновленный и его потомство, с однойстороны, и усыновитель и его родственники с другой стороны.
Иначе решается вопрос принаследовании по завещанию.
Наследниками по завещаниюмогут быть любые лица (дети, внуки, братья, сестры и пр.), зачатые при жизни наследодателяи родившиеся после его смерти[8].
При этом не имеетзначения время, которое прожил ребенок, достаточно того факта, что он родилсяжизнеспособным.
Однако круг граждан,имеющих право быть наследниками, законодательно ограничен.
Не наследуют ни позакону, ни по завещанию граждане, которые своими умышленными противоправнымидействиями, направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников илипротив осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовалилибо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию, либоспособствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другимлицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке.Их называют недостаточными наследниками (ст. 1117 ГК РФ).
Действия, направленные противосуществления последней воли наследодателя, могут выражаться в составлении фиктивногозавещания, сокрытии завещания, понуждении к составлению завещания, принуждении кого-либоиз наследников по завещанию отказаться от наследства и т.д.
Для применения указанной нормынеобходимо, чтобы противоправные действия лица носили умышленный характер[9].
Направленность умысла значенияне имеет.
Однако граждане, которым наследодательпосле утраты ими права наследования завещал имущество, вправе наследовать этоимущество.
Часть 2 пункта 1 статьи1117 ГК РФ распространяется только на случаи наследования по закону.
Не наследуют по закону родителипосле детей, в отношении которых родители были в судебном порядке лишены родительскихправ и не восстановлены в этих правах на день открытия наследства.
В соответствии с п.2ст.1117 ГК РФ по требованию заинтересованного лица суд отстраняет от наследованияпо Закону граждан, злостно уклонявшихся от выполнения лежавших на них в силу законаобязанностей по содержанию наследодателя[10].
Лицо, не имеющее праванаследовать или отстраненное от наследования на основании настоящей статьи(недостойный наследник), обязано возвратить все имущество, неосновательно полученноеим из состава наследства, здесь действуют правила главы 60 ГК РФ «Обязательствавследствие неосновательного обогащения».
Данные правила распространяютсяна наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве. Эти правила применяютсяк завещательному отказу (ст.1137 ГК РФ). В случае, когда предметом завещательногоотказа было выполнение определенной работы для недостойного отказополучателя илиоказание ему определенной услуги, последний обязан возместить наследнику, исполнившемузавещательный отказ, стоимость выполненной для недостойного отказополучателяработы или оказанной ему услуги.
Вторая категориянаследников – юридические лица, которые в отличие от граждан, могут быть наследникамитолько по завещанию.
Для призванияюридического лица к наследованию необходимо, чтобы оно существовало какюридическое лицо на день открытия наследства.
Третья категория наследников– публичные образования, т.е. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, иностранныегосударства и международные организации.
Наследование имущества вэтом случае имеет место, когда наследственное имущество завещано РФ, субъектуРФ и другим, и нет оснований для признания завещания недействительным полностьюили в части[11].
В тоже время в данном случаеречь может идти о наследовании выморочного имущества (ст.1151 ГК РФ). Имуществоумершего считается выморочным, если отсутствуют наследники как по закону, так ипо завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать, или все наследникиотстранены от наследования (ст.1117).
Время и место открытиянаследства
Законодатель в ст.1113 ГКРФ сформировал понимание юридического значения открытия наследства, то есть наследствооткрывается со смертью гражданина.
Объявление судомгражданина умершим влечет за собой те же правовые последствия, что и смертьгражданина.
Таким образом, открытие наследстваявляется юридическим фактом, с которым связано возникновение наследственных правоотношений.Юридическими фактами закон признает:
— смерть гражданина;
— объявление гражданинаумершим.
При наличии одного из этихюридических фактов происходит открытие наследства.
Вопрос о времени открытиянаследства особенно важен, поскольку с ним связано определение:
— круга лиц, которыевыступят наследниками;
— состава наследственногоимущества;
— начала течения срока дляпринятия наследниками наследства, срока для выдачи свидетельства о праве на наследствои, наконец, производного от него момента возникновения прав и обязанностей понаследству;
— мер защитынаследственного имущества;
— законодательства, применимогок наследственными правоотношениям.
Таким образом, «временем открытиянаследства» в соответствии со ст.1114 ГК РФ является день смерти гражданина. Умершимднем открытия наследства является день вступления в законченную силу решения судаоб объявлении гражданина умершим, а в случае, когда в соответствии с п.3 ст.75 ГКРФ день его предполагаемой гибели определить не удается – день смерти, указанныйв решении суда.
Граждане, умершие в один итот же день, считаются в целях наследственного правопреемства умершимиодновременно и не наследуют друг после друга, т.е. для определения времени открытиянаследства имеет значение только день, а не час смерти наследодателя[12].
Факт открытия наследства ивремя открытия подтверждаются свидетельством органов Загса о смертинаследодателя.
Факт открытия наследстваи время его открытия могут быть подтверждены извещением или другими документамио гибели гражданина во время военных действий выданными командованием воинской части,госпиталя, военного комиссариата и др.
Кроме того, большое значениепри возникновении и реализации наследственных правоотношений имеет понятие «местаоткрытия наследства».
Вопрос о месте открытиянаследства является важным, так как именно по месту открытия наследства наследникидолжны подать заявление в нотариальную контору о принятии наследства или отказеот него.
Часто случается, чточеловек проживал в одном месте, его имущество находится в другом месте, асмерть наступила в третьем.
Поэтому закон четко определяет,что местом открытия наследства является последнее место жительстванаследодателя (ст.20 ГК РФ).
Если последнее местожительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории РФ, неизвестноили находится за ее пределами, местом открытия наследства в РФ признается местонахождения такого наследственного имущества[13].
Ценность имущества определяетсяисходя из его рыночной стоимости (ст.1115 ГК РФ).
Документом, подтверждающимместо открытия наследства, может быть справка ЖЭО, местной администрации илисправка с места работы умершего о месте его жительства.
При отсутствии вышеназванныхдокументов место открытия наследства может быть подтверждено вступившим в законнуюсилу решением суда о его установлении.
Наследование по закону
Общие положения
Наследники по законупризываются к наследованию в порядке очередности (ст.1141 ГК РФ).
Наследники каждойпоследующей очереди наследуют, если нет наследников предшествующей очереди, т.е.если наследники предшествующих очередей отсутствуют, либо никто из них не имеетправа наследовать, либо все они отстранены от наследования, либо лишенынаследства, либо никто из них не принял наследства, либо все они отказались отнаследства[14].
Наследники одной очерединаследуют в равных долях, за исключением наследников, наследующих по правупредоставления.
Ст. 1146 ГК РФпредусматривает наследование по праву представления.
В соответствии с этойстатьей доля наследника по закону, умершего до открытия наследства илиодновременно с наследодателем, переходит по право представления к его соответствующимпотомкам (внуки наследодателя и их потомки, племянники и племянницы, двоюродныебратья и сестры) и делится между ними поровну.
Не наследуют по правупредставления потомки наследника, который умер до открытия наследства илиодновременно с наследодателем или одновременно с наследодателем и который не имелбы права наследовать (недостойный наследник) (п.1 ст.1117 ГК РФ).
Не наследуют по праву представленияпотомки наследника по закону, лишенного наследодателем наследства.
Очереди наследников
К первой очереди относятсядети, супруг и родители наследодателя (ст.1142 ГК РФ). Вторая очередь включает полнородныхи неполнородных братьев и сестер наследника, его дедушку и бабушку, как со стороныотца,
так и со стороны матери(ст.1143 ГК РФ).
Наследниками третьей очередиявляются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя(дяди, тети наследодателя) (ст.1144 ГК РФ).
Если нет наследников первой,второй и третьей очереди, право наследовать по закону получают родственники наследодателятретьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующихочередей. Степень родства определяется числом рождений, отделяющихродственников одного от другого, рождение самого наследодателя в это число невходит (ст.1145 ГК РФ).
В этой связи призываютсяк наследованию:
— в качестве наследниковчетвертой очереди родственники третьей степени родства – прадедушки, прабабушкинаследодателя;
— в качестве наследниковпятой очереди родственники четвертой степени родства – дети родных племянников иплемянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестрыего дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки);
— в качестве наследников шестойочереди родственники пятой степени родства – дети двоюродных внуков и внучек наследодателя(двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродныеплемянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродныедяди и тети).
— Если нет наследниковпредшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди позакону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателей[15].
При наследовании позакону усыновленный и его потомство, с одной стороны, и усыновитель и его родственники– с другой, приравниваются к родственникам по происхождению (кровнымродственникам) (ст.1147 ГК РФ).
Усыновленный и егопотомство не наследуют по закону после смерти родителей усыновленного и других егородственников по происхождению, а родители усыновленного и другие его родственникипо происхождению не наследуют по закону после смерти усыновленного и его потомства,за исключением случаев, когда в соответствии с Семейным Кодексом РФ усыновленныйсохраняет по решению Суда отношения с одним из родителей или другими родственникамипо происхождению.
Особенность наследованиянетрудоспособными иждивенцами наследодателя
Согласно ст.1148 ГК РФграждане, относящиеся к наследникам по закону, указанные в ст.1143-1145 ГК РФ, нетрудоспособныеко дню открытия наследства, но не входящие в круг наследников той очереди, котораяпризывается к наследованию, наследуют по закону вместе и наравне с наследникамиэтой очереди, если не менее года до смерти наследодателя находились на егоиждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем илинет.
К наследникам по законуотносятся граждане, которые не входят в круг наследников, указанных вст.1142-1145 ГК РФ, но ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и неменее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживалисовместно с ним.
При наличии других наследниковпо закону они наследуют вместе и наравне с наследниками той очереди, котораяпризывается к наследованию[16].
При отсутствии другихнаследников по закону указанные в ст.1142-1145 ГК РФ нетрудоспособные иждивенцынаследодателя наследуют самостоятельно в качестве наследников восьмой очереди.
Право на обязательнуюдолю в наследстве
Несовершеннолетние или нетрудоспособныедети наследодателя, его нетрудоспособные супруги и родители, а также нетрудоспособныеиждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию на основании п.1 ч.2ст.1148 ГК РФ, наследуют независимо от содержания завещания не менее половиныдоли, которая приходилась бы каждому из них при наследовании по закону.
Право на обязательнуюдолю в наследстве удовлетворяется из оставшейся незавещанной частинаследственного имущества, даже если это приведет к уменьшению прав другихнаследников по закону на эту часть имущества, а при недостаточностинезавещанной части имущества для осуществления права на обязательную долю – изтой части имущества, которая завещана.
В обязательную долюзасчитывается все, что наследник, имеющий право на такую долю, получает изнаследства по какому-либо основанию, в том числе стоимость установленного в пользутакого наследника завещательного отказа[17].
Если осуществление правана обязательную долю в наследстве повлечет за собой невозможность передать наследникупо завещанию имущество, которым наследник имеющий право на обязательную долю, прижизни наследодателя не пользовался, а наследник по завещанию пользовался для проживания(жилой дом, квартира, иное жилое помещение, дача и т.п.) или использовал в качествеосновного источника полу3чения средств к существованию (орудия труда,творческая мастерская и т.п.), суд может с учетом имущественного положениянаследников, имеющих право на обязательную долю, уменьшить размер обязательнойдоли или отказать в ее присуждении[18].
Права супруга принаследовании
Принадлежащее пережившемусупругу наследодателя в силу завещания или закона право наследования не умаляетего права на часть имущества, нажитого во время брака с наследодателем иявляющегося их совместной собственностью (ст.1150 ГК РФ).
Доля умершего супруга вэтом имуществе определяется в соответствии со статьей 256 ГК РФ (общая собственностьсупругов), входит в состав наследства и переходит к наследникам в соответствии справилами, установленными ГК РФ.
Наследование выморочногоимущества
В случае, если отсутствуютнаследники как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеетправа наследовать или все наследники отстранены от наследования (ст.1117), либоникто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследстваи при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника(ст.1158), имущество умершего считается выморочным (ст.1151 ГК РФ).
Выморочное имуществопереходит в порядке наследования по закону в собственность РФ.
Порядок наследования иучета выморочного имущества, а также порядок передачи его в собственность субъектовРоссийской Федерации или в собственность муниципальных образований определяетсязаконом[19].
Приобретение наследства
Порядок принятиянаследства
Для приобретениянаследства наследник должен его принять (ст.1152 ГК РФ). Для приобретения выморочногоимущества принятие наследства не требуется
Принятие наследником частинаследства означает принятие всего причитающегося ему наследства, в чем бы онони заключалось и где бы оно ни находилось[20].
При призвании наследникак наследованию одновременно по нескольким основаниям (по завещанию и по закону)наследник может принять наследство, причитающееся ему по одному из этихоснований, по нескольким из них или по всеми основаниям.
Принятое наследство признаетсяпринадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактическогопринятия, а также независимо от момента государственной регистрации праванаследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственнойрегистрации.
Свое желание принятьнаследство наследники должны выразить посредством определенных допускаемых закономправовых действий. Ст. 1153 ГК РФ регламентирует способы принятия наследства.
Во-первых, принятие наследстваосуществляется подачей по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченномув соответствии с законом выдавать свидетельства о праве на наследство должностномулицу заявления наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство.
Во-вторых, признается,пока не доказано иное, что наследник принял наследство, если он совершил действия,свидетельствующие о фактическом принятии наследства, в частности, еслинаследник:
— вступил во владение илив управление наследственным имуществом;
— принял меры посохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязанийтретьих лиц;
— произвел за свой счетрасходы на содержание наследственного имущества;
— оплатил за свой счет долгинаследодателя или получил от третьих лиц причитавшиеся наследодателю денежныесредства.
Срок принятия наследства
Закон (ст.1154 ГК РФ) устанавливаетспециальный срок, в течение которого лицо, имеющее право наследования, можетвыразить свое согласие на принятие наследства. Наследство может быть принято в течение6-ти месяцев со дня открытия наследства[21].
В случае открытиянаследства в день предполагаемой гибели гражданина (п.1 ст.1114 ГК РФ)наследство может быть принято в течение 6 месяцев со дня вступления в законнуюсилу решения суда об объявлении его умершим.
Срок исчисляется по общимправилам исчисления сроков (ст.190-194 ГК РФ).
Если право наследованиявозникает для других лиц вследствие отказа наследника от наследства или отстранениянаследника по основаниям, установленным ст.1117 ГК РФ (недостойные наследники),такие лица могут принять наследство в течение 6-ти месяцев со дня возникновенияу них права наследования.
Лица, для которых право наследованиявозникает только вследствие непринятия наследства другим наследником, могупринять наследство в течение 3-х месяцев со дня окончания срока, указанного вп.1 ст.1154 ГК РФ.
Срок принятия наследства исчисляетсяпо общим правилам исчисления сроков (ст.190-194 ГК РФ).
По общему правилу пропусксрока принятия наследства влечет для наследника утрату права наследования.
Однако ст.1155 ГК РФпредусматривает принятие наследства по истечение установленного срока.
По заявлению наследника, пропустившегосрок, установленный для принятия наследства, суд может восстановить этот срок ипризвать наследника принять наследство, если наследник не знал и не должен был знатьоб открытии наследства или пропустил этот срок по другим уважительным причинам ипри условии, что наследник, пропустивший срок, установленный для принятия наследства,обратился в суд в течение 6-ти месяцев после того, как причины пропуска этогосрока отпали[22].
По признании наследникапринявшем наследство, суд определяет доли всех наследников в наследственномимуществе и при необходимости определяет меры по защите прав нового наследника наполучение причитающейся ему доли наследства (п.3 ст.1156 ГК РФ).
Ранее выданныесвидетельства о праве на наследство признаются судом недействительными.
Наследство может быть принятонаследником по истечении срока, установленного для его принятия без обращения всуд при условии согласия в письменной форме на это всех остальных наследников,принявших наследство.
Наследник, принявшийнаследство после истечения установленного срока с соблюдением правил ст.1155 ГКРФ, имеет право на получение причитающегося ему наследства в соответствии справилами ст.1104, 1105, 1107 и 1108 ГК РФ, которые в случае, указанном в п.2 ст.1155ГК РФ, применяются постольку, поскольку заключенным в письменной формесоглашением между наследниками не предусмотрено иное.
37.ПОНЯТИЕ СЕМЬИ ИБРАКА.ПРИНЦИПЫ СЕМЕЙНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
Понятие брака и семьи
Понятие брака.Законодательство не содержит легального определения брака, поэтому для того,чтобы понять его суть, приходится обращаться к теории семейного права.Существует несколько подходов к определению брака.
1. Многие зарубежныеавторы отождествляют заключение брака с заключением гражданско-правовогодоговора. «Во французском праве брак есть заключаемый в установленной закономформе гражданский договор, который соединяет мужчину и женщину для совместнойжизни и взаимного оказания поддержки и помощи под руководством мужа, главы семьи».
2. Отечественная доктринасемейного права тяготеет к следующему определению брака: брак -это свободныйравноправный союз мужчины и женщины, заключенный с соблюдением порядка иусловий, установленных законом, имеющий целью создание семьи и порождающий междусупругами взаимные личные и имущественные права и обязанности.
Некоторые авторыуказывают, что брак — это пожизненный союз мужчины и, женщины. Конечно, в нормеэто так и должно быть, однако практика говорит об обратном. Например, в Москвеиз каждых 100 заключенных браков расторгается 51.
Иные авторы добавляюттакой признак брака, как наличие цели рождения детей и их воспитания. Однакостатистика показывает, что в мире около 20% браков являются бездетными. Такимобразом, включение этого признака в определение брака было бы некорректным.
Понятие семьи. Семейныйкодекс не дает ни легального определения семьи, ни указаний состава семьи,пригодного для всех случаев. Более того, круг членов семьи, определяемый вГражданском кодексе, Жилищном кодексе и других актах, отличается друг от друга.
Теория семейного праваразличает социологическое и юридическое определение семьи.
В социологическом смыслесемья есть союз лиц, основанный на браке, родстве (или только родстве),принятии детей на воспитание, характеризующийся общностью жизни и взаимнойподдержкой. В данном случае во главу угла ставятся фактические семейныеотношения, забота и внимание. Семья с социологической точки зрения можетсуществовать и тогда, когда в юридическом понимании таковой не образуется, например,фактическое сожительство мужчины и женщины, которые не состоят взарегистрированном браке. В качестве примера социологического понимания семьиможно привести определение Г.Ф. Шершеневича:«Семья есть постоянное сожительствомужа, жены и детей, т.е. представляет собой союз лиц, связанных браком, и лиц,от них происходящих».
В юридическом смыслесемья — это союз лиц, соединенных юридическими правами и обязанностями. Другимисловами, семья понимается как правоотношение. Семейное право придаетюридическое значение прежде всего брачным и родительским отношениям, а такженекоторым степеням родства (ребенок и бабушка с дедушкой, брат и сестра),свойствам (отчим, мачеха и пасынок, падчерица), отношениям, вытекающим изусыновления, опеки, попечительства, принятия детей в приемную семью.
Таким образом, вюридическом понимании семья есть круг лиц, связанных между собой правами иобязанностями, вытекающими из брака, родства, свойства, усыновления или инойформы принятия детей на воспитание.
Юридическая семья можетсуществовать и в том случае, когда семья в социологическом плане уже распаласьили вообще никогда не существовала. Так, например, сохраняется семейнаяобщность ребенка с отцом, который ушел из семьи и уже много лет неинтересовался своим ребенком.
Кроме того, семейныеправоотношения могут существовать не только внутри одной семьи, но и междуотдельными членами разных семей. Так, например, бывает, когда отец семействаеще имеет внебрачных детей, детей «на стороне».
Принципы семейного права— это руководящие положения, определяющие сущность данной отрасли права иимеющие общеобязательное значение в силу их правового закрепления.
Основные принципысемейного права (ст. 1 СК РФ).
Принцип признания брака,заключенного только в органах ЗАГСа. В соответствии с п. 2 ст. 1 СК РФ вРоссийской Федерации по-прежнему признается только брак, заключенный в органахЗАГСа.
Принцип добровольностибрачного союза мужчины и женщины, означающий право каждого мужчины и каждойженщины выбрать себе жену или мужа по собственному усмотрению и недопустимостькакого-либо стороннего воздействия на их волю при решении вопроса о заключениибрака. Взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак, —обязательное условие заключения брака.
Принцип равенства правсупругов в семье основан на положениях ст. 19 Конституции РФ о равенстве правмужчины и женщины, и выражается в том, что муж и жена имеют равные права прирешении всех вопросов жизни семьи — материнства, отцовства, воспитания иобразования детей, бюджета семьи и т.д. (ст.ст. 31, 32, 34, 39, 61 СК РФ).
Принцип разрешениявнутрисемейных вопросов по взаимному согласию согласуется с вышеназваннымпринципом равенства прав супругов в семье и тесно связан с ним (п. 2 ст. 31 СКРФ).
Принцип приоритетасемейного воспитания детей, заботы об их благосостоянии и развитии, обеспеченияприоритетной защиты их прав и интересов. Данный принцип вытекает из содержанияКонвенции о правах ребенка от 20 ноября 1989 г., рассматривающей его как самостоятельную личность, наделенную соответствующими правами, нуждающуюся в силувозраста в поддержке и защите. Российская Федерация, как участник Конвенции оправах ребенка, приняла на себя обязательства привести действующее семейноезаконодательство в соответствие с требованиями Конвенции и обеспечить всемернуюзащиту прав и интересов ребенка.
Принцип обеспеченияприоритетной защиты прав и интересов нетрудоспособных членов семьи. Семейныйкодекс содержит нормы, направленные на обеспечение реализации данного принципа:
обязанности родителей посодержанию несовершеннолетних детей (ст. 80);
обязанностисовершеннолетних детей по содержанию родителей (ст. 87);
обязанности супругов повзаимному содержанию, а также право бывшего супруга на получение алиментовпосле расторжения брака (ст.ст. 89—90);
алиментные обязательствадругих членов семьи (ст.ст. 93—98).
Ст. 7 и 38 Конституции РФи п. 1 ст. 1 СK РФ предусмотрена обязательная государственная поддержка семьи,материнства, отцовства и детства, что соответствует полям российского семейногозаконодательства и требованиям международно-правовых актов по правам человека.В ст. 4 Федерального закона «Об основных гарантиях прав ребенка в РоссийскойФедерации» от 24 июля 1998 г. № 124 определены цели государственной политики винтересах детей.
38.ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ИПРЕКРАЩЕНИЯ БРАКА
Оформление брака. Условиявступления в брак и последствия их нарушения
Оформление брака. В нашейстране признается и защищается только брак, зарегистрированный в органах записиактов гражданского состояния. Только с момента регистрации брака возникаютправа и обязанности супругов.
В Российской Федерации недопускается использование института представительства при заключении брака.Желающие заключить брак лично подают об этом заявление. Само заключение бракапроизводится по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы ЗАГС иобязательно в присутствии лиц, вступающих в брак. Месячный срок установлен дляпроверки серьезности намерений будущих супругов. При наличии уважительных причинорган ЗАГС может разрешить заключение брака до истечения месяца, а также можетувеличить этот срок, но не более, чем на один месяц. При наличии особыхобстоятельств (беременности, рождения ребенка, непосредственной угрозы жизниодной из сторон и др.) брак может быть заключен в день подачи заявления.
При заключении бракастороны должны быть осведомлены о состоянии здоровья друг друг». Наличие уодной из сторон венерической болезни или ВИЧ-инфекции, скрытой от другойстороны, может послужить основанием для признания брака недействительным.
Фактический брак, т.е. незарегистрированный должным образом, в нашей стране защитой не пользуется. Брак,заключенный с соблюдением церковных обрядов, также не порождает правовыхпоследствий и приравнивается к фактическому. В последнее время наблюдается ростчисла фактических браков, когда люди живут вместе, ведут общее хозяйство,зачастую рожают и воспитывают детей, но брак по каким-либо причинам нерегистрируют. Во всем мире фактический брак не приравнивается к юридическому,однако пользуется определенной правовой защитой, так, например, дети имеютправо на алименты без установления отцовства, женщина — на определенноесодержание от фактического супруга. В России никаких правовых гарантий лицам,проживающим в фактическом браке, не предусмотрено, что можно отнести скорее кнедостаткам законодательства. В случае раздела их имущества применяются правилаоб общей долевой собственности, т.е. доли определяются сообразно вложениям.Фактический супруг, занятый ведением домашнего хозяйства, таким образом, ничегоне получит. Однако это положение в нашей стране существовало не всегда. Так, до8 июля 1944 г. фактический брак приравнивался к юридическому в том случае, еслисупруг доказывал в суде наличие совместного сожительства, ведение общегохозяйства, взаимной материальной поддержки, совместного воспитания детей и др.
Условия действительностибрака. Для того чтобы брак породил юридические последствия, необходимособлюдение определенных условий, указанных в законодательстве. К ним относятсяследующие.
1. Взаимное согласиемужчины и женщины, которые вступают в брак. Согласие проявляется в том, чтожених и невеста лично подают в орган ЗАГС совместное заявление о желаниивступить в брак. Кроме того, согласие вступить в брак выясняется во время самойпроцедуры заключения брака. Не допускается заочное заключение брака. В томслучае, если один из супругов болен, допускается регистрация брака на дому.Отсутствие взаимного согласия констатируется, когда имеет место принуждение,обман, заблуждение или невозможность в силу своего состояния здоровья в моментгосударственной регистрации заключения брака понимать значение своих действий ируководить ими.
2. Достижение брачноговозраста. В России брачный возраст устанавливается в 18 лет. При наличииуважительных причин органы местного самоуправления вправе по просьбе лиц,которые желают вступить в брак, разрешить вступить в брак лицам, достигшимвозраста 16 лет. Однако практика показывает, что такое снижение брачного возрастапроизводится и без уважительных причин. Законами субъектов РФ могут бытьпредусмотрены случаи, когда с учетом особых обстоятельств разрешаетсявступление в брак до достижения возраста 16 лет. С момента заключения браканесовершеннолетний приобретает дееспособность в полном объеме,
В мире брачный возрастколеблется от 12 лет для женщин до 21 -26 лет для мужчин. В исламских странахбрачный возраст вообще не устанавливается.
3. Лицо, вступающее вбрак, не должно состоять в другом зарегистрированном браке. Данное положениесоставляет основу принципа моногамии. Однако его требование не решает всехпроблем, связанных с единобрачием. Существует так называемая последовательнаяполигамия, когда лицо меняет супругов одного за другим, а также фактическаяполигамия -фактическое сожительство, фактическое образование семей снесколькими женщинами. В этом случае женщины, не состоящие в зарегистрированномбраке, не получают никакой правовой защиты.
В принципе, техническивозможно заключение второго зарегистрированного брака, однако в этом случаевторой брак является недействительным.
4. Не допускаетсязаключение брака между близкими родственниками. Семейный кодекс в данном случаепод близкими родственниками понимает родственников по прямой восходящей инисходящей линии (родителей и детей, бабушку, дедушку и внуков), полнородных инеполнородных братьев и сестер. Под полнородными понимаются такие братья исестры, которые имеют общими и отца, и мать, под неполнородными — единокровных,имеющих общим только отца, и единоутробных, имеющих общую мать.
Таким образом, пороссийскому законодательству допускается заключение брака даже междудвоюродными братьями и сестрами. В смысле близкого родства особойщепетильностью отличается Франция, законодательство которой запрещает браки дажемежду бывшими свойственниками (родственниками супругов).
5. Не допускаетсязаключение брака между усыновителями и усыновленными. Такое положениеобусловлено тем фактом, что усыновленные дети по отношению к усыновителям и ихродственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленнымдетям приравниваются к родственникам по происхождению.
6. Обстоятельством,препятствующим заключению брака, является также недееспособность одного из лиц,вступающих в брак, установленная вступившим в законную силу решением суда.Однако важно отметить, что лицо должно быть признано недееспособным еще довступления в брак, и только в этом случае суд может признать заключенный бракнедействительным по этому основанию. Наличие психического заболевания само посебе не препятствует заключению брака, однако на практике иногда сотрудникиЗАГСа задерживают регистрацию брака в этих случаях и информируют судебныеорганы о намерениях психически больных лиц.
Если лицо признанонедееспособным уже после вступления в брак, то другой супруг получает право наразвод в упрощенном порядке в органах ЗАГСа по одностороннему заявлению.
Запрет законодателя навступление в брак недееспособных лиц вызван тем фактом, что многие серьезныепсихические заболевания, которые служат основанием для признания лицанедееспособным, передаются по наследству, и государство не заинтересованодополнительно увеличивать количество психически больных людей.
В том случае, если унедееспособного лица наблюдается стойкое улучшение психического состояния, емусначала надлежит в судебном порядке восстановить дееспособность и лишь затемвступать в брак.
Другие физические недугине могут служить основанием для отказа в регистрации брака, однако супругидолжны быть информированы о здоровье друг друга.
Признание браканедействительным. При нарушении любого из перечисленных условий брак признаетсянедействительным. Кроме того, брак может быть признан недействительным вследующих случаях:
1. Если одно из лиц,вступающих в брак, скрыло от другого лица наличие венерической болезни илиВИЧ-инфекции. Брак может быть признан недействительным по требованию другого,потерпевшего лица.
2. Аналогичныепоследствия наступают при заключении фиктивного брака. Фиктивный брак — этобрак, зарегистрированный без намерения создать семью. Цель заключения такогобрака, как правило, меркантильна: получение жилплощади, наследства, прописки ит.д. Однако необходимо отметить, что дела о признании брака недействительным помотивам фиктивности являются чрезвычайно трудными, так как, за исключением наиболееочевидных случаев, цель заключения брака почти не поддается доказыванию. Суд неможет признать брак фиктивным, если лица, зарегистрировавшие брак, дорассмотрения дела судом фактически создали семью.
Признание браканедействительным производится только судом. Суд может признать бракдействительным, если к моменту рассмотрения дела о признании браканедействительным отпали те обстоятельства, которые в силу закона препятствовалиего заключению. Суд может отказать в иске о признании недействительным брака,заключенного с лицом, не достигшим брачного возраста, если этого требуютинтересы несовершеннолетнего супруга, а также при отсутствии его согласия напризнание брака недействительным.
Чем отличается признаниебрака недействительным от расторжения брака (развода)?
Развод прекращаетсупружеские отношения на будущее время, т.е. к совместно нажитому имуществуприменяются правила, предусмотренные брачным договором или Семейным кодексом, исупруг при определенных обстоятельствах приобретает право на получениеалиментов от другого супруга и т.п.
Признание же браканедействительным прекращает супружеские отношения не только на будущее, но и напрошлое время. Брачные отношения прекращаются с момента регистрации брака, ихкак бы вообще не существовало. Другими словами, брак, признанный судомнедействительным, не порождает прав и обязанностей супругов, предусмотренныхСемейным кодексом. К имуществу, приобретенному совместно лицами, брак которыхпризнан недействительным, применяются правила ГК рФ об общей долевой собственности.Брачный договор, заключенный супругами, признается недействительным.
Однако чаще всего один изсупругов, вступивший в брак, который признан недействительным, в моментзаключения брака не знает о наличии обстоятельств, дающих повод для признаниябрака недействительным (добросовестный супруг). Он является потерпевшейстороной, и поэтому суд вправе признать за ним право на получение от другогосупруга алиментов, право на раздел совместно нажитого имущества по правилам обобщей собственности, а также право на возмещение причиненного ему материальногои морального вреда. Кроме того, добросовестный супруг при признании браканедействительным может сохранить фамилию, избранную им при государственнойрегистрации брака.
А какова судьба детей,которые рождены в браке, признанном недействительным? Признание браканедействительным не влияет на права детей, родившихся в таком браке или втечение трехсот дней со дня признания брака недействительным. В этом случаеустанавливается презумпция отцовства недействительного супруга. Таким образом,дети сохраняют право на: воспитание; материальное содержание; наследство послесмерти родителя; законное представительство ребенка родителями и др.
Расторжение брака
Расторжение брака(развод) — это юридический акт, который, за некоторыми исключениями, прекращаетсупружеские отношения на будущее время.
Социологическая наукавыделяет множество причин, которые толкают супругов к разводу. Среди нихвыделяются: супружеская неверность, безразличное отношение к супругу и к детям,длительное и вынужденное раздельное проживание супругов и др. Однако в качествеосновной называется чрезвычайно возросшая эмансипация женщин. Экономическисамостоятельная женщина уже не мирится с недостатками мужа, поэтому именноженщина чаще всего является инициатором развода.
С юридической точкизрения поводами к разводу являются взаимное согласие супругов на расторжениебрака, а также одностороннее заявление супруга.
Семейный кодекспредусматривает два способа расторжения брака: в суде либо через органы ЗАГС.Тот или иной порядок расторжения брака предусмотрен в законе в зависимости отопределенных обстоятельств и не может быть предопределен желанием сторон. Но влюбом случае муж не имеет права без согласия жены возбудить дело о расторжениибрака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка.
1. Расторжение брака ворганах ЗАГС. Существует две процедуры расторжения брака в органах ЗАГС.
Обычный порядок. Бракрасторгается в органах ЗАГС в обычном порядке при наличии взаимного согласия нарасторжение брака супругами, не имеющими общих несовершеннолетних детей. Приэтом необязательно присутствие обоих супругов. В случае отсутствия рдного изсупругов от его имени должно быть представлено надлежащим образом заверенноезаявление, подтверждающее согласие на расторжение брака. Расторжение брака ивыдача свидетельства производится органом ЗАГС по истечении месяца со дняподачи заявления о расторжении брака. Значение этого срока аналогично значениюсрока ожидания при вступлении в брак.
Упрощенный порядок. Вданном случае брак расторгается органом ЗАГС по одностороннему заявлению одногоиз супругов. Однако применение упрощенной процедуры развода допускается лишь втрех случаях: если другой супруг признан судом безвестно отсутствующим признансудом недееспособным; осужден за совершение преступления к лишению свободы насрок свыше трех лет. Однако в этом случае орган ЗАГС принимает меры к защитедругого супруга: извещает места лишения свободы или опекуна недееспособногосупруга о намерении другого супруга расторгнуть брак и выясняет наличие спорапо поводу детей или имущества. Спор по поводу самого факта развода во вниманиене принимается. Независимо от наличия спора брак расторгается органом ЗАГС, аспорные вопросы рассматриваются в судебном порядке.
2. Расторжение брака всудебном порядке. Судебный порядок развода применяется в том случае, если усупругов имеются общие несовершеннолетние дети, при отсутствии согласия одногоиз супругов на развод, а также если один из супругов, несмотря на отсутствие у неговозражений, уклоняется от расторжения брака в органах ЗАГС (отказывается податьзаявление, не желает явиться для государственной регистрации расторжения бракаи др.).
При наличии взаимногосогласия супругов на расторжение брака суд расторгает брак без выяснениямотивов развода. Роль суда в данном случае сводится к принятию мер к защитеинтересов несовершеннолетних детей: он рассматривает и санкционирует соглашениеродителей о детях или сам устанавливает права и обязанности родителей поотношению к детям.
При отсутствии взаимногосогласия супругов расторжение брака возможно лишь в случае,, если судустановит, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьиневозможны. В такой ситуации суд вправе принять меры к примирению супругов ивправе отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения впределах трех месяцев. Расторжение брака производится, если меры по примирениюсупругов оказались безрезультатными и супруги (один из них) настаивают нарасторжении брака. Такая формулировка («суд вправе») не совсем удачна, так какпрактика показывает, что в случае правильного применения примирительнойпроцедуры до 35% пар в суд не возвращаются. Необходимо указать на желательностьприменения процедур подобного рода.
При расторжении брака в судесупруги могут представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из нихбудут проживать несовершеннолетние дети, о порядке выплаты средств насодержание детей и (или) нетрудоспособного супруга, о разделе общего имуществаи т.п. Если такое соглашение нарушает интересы детей или супруга, а также еслионо отсутствует, суд обязан определить место проживания несовершеннолетнихдетей, размер алиментов на детей, по требованию супруга произвести разделимущества, находящегося в общей совместной собственности супругов и др.
Брак считаетсярасторгнутым с момента вступления решения суда в законную силу. Судсамостоятельно в течение трех дней направляет выписку из решения суда в органЗАГС. Совсем недавно брак считался расторгнутым лишь после регистрации развода,которая производилась по инициативе супругов. Необходимо отметить, что многиесупруги не приходили в ЗАГС, б^ак сохранялся. Теперь же такое невозможно,поэтому новое законодательное решение представляется не совсем удачным.
39. ВЗАИМНЫЕ ПРАВА ИОБЯЗАННОСТИ СУПРУГОВ, РОДИТЕЛЕЙ И ДЕТЕЙ
Права и обязанностисупругов
В том случае, еслисупруги регистрируют свой брак, у них возникают определенные права иобязанности. Все права и обязанности супругов можно разделить на личные иимущественные, Имущественные, в свою очередь, делятся на права, вытекающие изотношений собственности, а также алиментные права и обязанности супругов.
Личные права иобязанности супругов.
Семейное правотрадиционно регулирует личные неимущественные отношения супругов самым общимобразом, так как они почти не поддаются правовому регулированию. Личныеотношения «не попадают ни под какие юридические определения и поэтому лежат внеобласти права, они только снаружи обставлены юридически, их начало ипрекращение подводятся законом под юридические нормы». Право регулирует этиотношения более детально лишь в случае злоупотреблений личными правами.
Как же регулируютсяличные отношения между супругами? Во-первых, законодательство подчеркиваетравенство супругов в решении вопросов семейной жизни, свободу супругов в выборерода занятий, профессии, мест пребывания и жительства.
Во-вторых, в Семейномкодексе закреплены нормы-декларации об обязанности супругов строить своиотношения на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию иукреплению семьи, заботиться о благополучии и развитии своих детей. Данныеобязанности почти никак не гарантированы правом и поэтому относятся к категориимнимых.
В-третьих,законодательство более детально регулирует вопросы, связанные с выборомсупругами своей фамилии. При заключении брака супруг может сохранить своюДобрачную фамилию, либо присоединить к своей, фамилии фамилию другого супруга(именоваться двойной фамилией), либо супруги могут именоваться общей фамилией.Перемена фамилии одним из супругов не влечет за собой перемену фамилии другогосупруга.
Отношения супружескойсобственности.
По действующемузаконодательству существуют два режима имущества супругов. Прежде всего супругимогут самостоятельно решить вопросы супружеской собственности в брачномдоговоре. В том случае, если брачный договор отсутствует или признаннедействительным, действует законный режим имущества супругов.
1. Законный режимимущества супругов
Законным режимомимущества супругов является режим их совместной собственности, котораясочетается с личной собственностью каждого из супругов.
Состав личнойсобственности. Личной собственностью супруга является:
все то имущество, котороесупруг нажил до регистрации брака, а также приобретенное каждым из супругов,хотя и во время брака, но на средства, принадлежавшие ему до брака;
имущество, полученноеодним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по инымбезвозмездным сделкам. Однако супруг должен доказать факт совершениябезвозмездной.сделки именно с ним, потому что законодательством установленапрезумпция общего имущества. Такими доказательствами признаются тольконотариально удостоверенный договор дарения или свидетельство о праве нанаследство;
предметы индивидуальногопользования, приобретенные ими в зарегистрированном браке (одежда, обувь идр.), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши, признаютсясобственностью того супруга, который ими пользовался. К предметам роскошипрактика относит и дорогостоящие предметы профессиональной деятельности, находящиесяв пользовании одного из супругов "(например, концертный рояль), так как вних вкладывались общие семейные деньги. Законодательство не предусматриваетперечня предметов роскоши. В такой ситуации судья должен руководствоватьсяуровнем потребления данной конкретной семьи;
практика признает такжеличной собственностью супруга поощрительные премии, получаемые супругом завыдающиеся научные и производственные успехи;
суд также может признатьличной собственностью имущество супруга, нажитое им, хотя и в зарегистрированномбраке, но после фактического прекращения супружеских отношений. Однако в данномслучае суд должен учитывать причину фактического раздельного проживаниясупругов: было ли это результатом ухудшившихся отношений или объективного ходаобстоятельств (например, когда муж находился в геологической экспедиции).
Правовой режим личнойсобственности супругов. Личным имуществом каждый супруг владеет, пользуется ираспоряжается самостоятельно. Не требуется согласия другого супруга нараспоряжение личным имуществом. И, наоборот, другой супруг может распоряжатьсяличным имуществом первого лишь при наличии должным образом оформленногосогласия собственника.
Общее имущество супругов.В состав имущества, находящегося в общей совместной собственности супругов,входит все имущество, нажитое супругами во время брака, за исключением того,что относится к личной собственности каждого из них. Закрепление имущества прирегистрации (автомобиля, дома, дачи) за одним из супругов не влияет на правадругого супруга на это имущество. К совместно нажитому имуществу относятсядоходы каждого из супругов от трудовой и предпринимательской деятельности,пенсии, пособия, иные денежные выплаты, которые не имеют специального целевогоназначения, приобретенные за счет общих доходов движимые и недвижимые вещи,ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале и любое другое нажитое в периодбрака имущество.
Кроме того, приопределенных условиях имущество, находящееся в личной собственности одного изсупругов, может трансформироваться в имущество, являющееся общей совместнойсобственностью. Это произойдет в том случае, если будет установлено, что впериод брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого изсупругов либо труда одного из супругов были произведены вложения, значительноувеличивающие стоимость этого имущества. Например, на даче, принадлежащей жене,был построен второй этаж, пристроена веранда и т.п. Такая дача становитсяобъектом права общей совместной собственности.
Правовой режим имущества,находящегося в общей совместной собственности супругов. Владение, пользование ираспоряжение общей собственностью супругов осуществляются по обоюдному согласиюсупругов, сообща. Это означает, что любой из супругов может совершать сделки пораспоряжению общим имуществом. При совершении одним из супругов сделки пораспоряжению общим имуществом предполагается, что он действует с согласиядругого супруга. Такое положение законодательства основано на презумпции, чтомежду супругами существуют хорошие, доверительные отношения. Однако бываютситуации, когда супруг совершает сделки по распоряжению имуществом, находящимсяв общей совместной собственности, не получив согласия другого супруга. Но ведьих контрагенты не должны вникать в особенности взаимоотношений супругов.Поэтому сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению их общимимуществом, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствиясогласия другого супруга только по его требованию и только в случаях, еслидоказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать онесогласии другого супруга на совершение данной сделки.
Для совершения одним изсупругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариальногоудостоверения и (или) регистрации, необходимо получить нотариально удостоверенноесогласие другого. Если сделка совершена без такого согласия, то супруг, чьиправа нарушены, может требовать признания данной сделки недействительной лишь втечение года. Данный срок установлен для того, чтобы придать гражданскомуобороту большую независимость от сложностей семейных отношений.
Раздел общей совместнойсобственности супругов. Потребность в разделе имущества, находящегося в общейсовместной собственности супругов, может возникнуть при расторжении брака, атакже, когда возникает необходимость обратить взыскание кредитора на долюодного из супругов в общем имуществе. Кроме того, супруги вправе произвестираздел общего имущества в любой другой ситуации, так как закон не устанавливаетзакрытого перечня поводов к разделу имущества, находящегося в общей совместнойсобственности. Такой раздел может быть произведен как в период брака, так ипосле его расторжения по требованию любого из супругов.
Существует два способараздела общей совместной собственности супругов -добровольный и судебный.
1. Добровольный порядокраздела может быть применен как во время существования брака, так и при егорасторжении. Раздел имущества производится путем составления договора о разделеимущества, находящегося в общей совместной собственности супругов, в котором пообъектноопределяется юридическая судьба каждой вещи. Данный договор в принципе нетребует нотариального удостоверения, однако по желанию супругов их соглашениеможет быть заверено подобным образом.
Необходимо отметить, чтодобровольный порядок раздела имущества, находящегося в общей совместнойсобственности супругов, применим лишь к уже нажитому имуществу, находящемуся вхозяйстве супругов, а не к тому, чье поступление планируется в будущем. Вслучае раздела общего имущества супругов в период брака та часть общегоимущества, которая не была разделена, а также имущество, нажитое супругами впериод брака в дальнейшем, составляют их совместную собственность.
2. Судебный порядокраздела применяется при наличии спора между супругами о разделе имущества.Судья прежде всего требует составления детальной описи имущества, в которойуказывается перечень предметов, составляющих общее имущество супругов и ихстоимость. В том случае, если возникает спор по поводу стоимости той или инойвещи, судья назначает экспертизу, откладывая дело слушанием на срок допроведения экспертизы. Этот срок может быть достаточно продолжительным. В описьне включаются:
предметы, относящиеся кличной собственности супругов; вещи, принадлежащие детям, причем независимо отвозраста детей, так как законодательство не устанавливает общности имуществародителей и детей.
В дальнейшем детские вещиперейдут к тому супругу, с кем останутся проживать дети. Вклады, внесенныесупругами за счет общего имущества на имя общих несовершеннолетних детей,считаются принадлежащими этим детям и не учитываются при разделе общегоимущества супругов.
Объем делимых вещей,включаемых в опись, определяется на момент прекращения фактических супружескихотношений (если раздел производится при расторжении брака).
При разделе общегоимущества суд определяет, что подлежит передаче каждому из супругов. В случае,если одному из супругов передается имущество, стоимость которого превышаетпричитающуюся ему долю, другому супругу может быть присуждена соответствующаяденежная или иная компенсация.
Общие принципыопределения долей при разделе общего имущества супругов. Исходным положениемявляется следующее: имущество, нажитое в зарегистрированном браке, делитсямежду супругами поровну, даже если один из супругов не работал, а только велобщее хозяйство, занимался воспитанием детей или по другим уважительнымпричинам не участвовал в создании общего имущества семьи. Таким образом,законный режим имущества супругов предоставляет большие гарантии женщине, чейтруд по ведению общего хозяйства является не менее тяжелым и важным.
При этом вещи,приобретенные исключительно для удовлетворения потребностей несовершеннолетнихдетей (одежда, обувь, школьные и спортивные принадлежности, музыкальныеинструменты, детская библиотека и др.) разделу не подлежат и передаются безкомпенсации тому из супругов, с которым проживают дети.
Суд может отступить отначала равенства долей супругов в их общем имуществе в нескольких случаях.
Во-первых, это касаетсяситуации, когда раздел имущества, исходя из равенства долей, нарушает интересынесовершеннолетних детей. Однако наличие данного правила в законодательстве неозначает автоматизма передачи большей доли имущества тому родителю, с кемостанутся проживать дети. Если интересы детей не диктуют неравенства долей, суддолжен разделить имущество поровну.
Во-вторых, при разделеимущества суд может учесть заслуживающие внимания интересы одного супруга,причем законодательство не содержит закрытого перечня этих интересов. Например,это могут быть ситуации, когда один из супругов является инвалидом,тяжелобольным со стойкой утратой трудоспособности, а также когда другой супругвел себя в браке недостойно, не получал доходов по неуважительным причинам илирасходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи.
Общие долги супругов приразделе общего имущества распределяются между супругами пропорциональноприсужденным им долям. При этом к общим долгам супругов приравниваются такжеобязательства одного из супругов, если судом будет установлено, что все,полученное по обязательствам одного из супругов, было использовано на нуждысемьи.
2. Договорной режимимущества супругов.
По общему правилуимущество, приобретенное в зарегистрированном браке, является общей совместнойсобственностью супругов, если брачным договором между ними не установлено иное.Таким образом, брачный договор имеет приоритет при регулировании имущественныхотношений между супругами, законный же режим имущества супругов применяется всубсидиарном, дополнительном порядке.
Брачным договоромпризнается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов,определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) вслучае его расторжения.
Брачный договор можетбыть заключен как до государственной регистрации брака, так и в любое время впериод брака. Брачный договор, заключаемый до регистрации брака, вступает всилу с момента государственной регистрации. Брачный договор обязательно долженбыть составлен в письменной форме и нотариально удостоверен. В дальнейшем онможет быть изменен или расторгнут Столько по обоюдному согласию супругов.Однако соглашение об изменении или расторжении договора также должно бытьнотариально удостоверено. Односторонний отказ от исполнения брачного договоране допускается.
Изменение или расторжениебрачного договора по требованию одной из сторон возможно только по решению судав следующих случаях:
при существенномнарушении договора другой стороной, т.е. при нарушении, которое влечет длядругой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на чтобыла вправе рассчитывать при его заключении. Например, при заключении брачногодоговора предполагалось, что муж и жена будут совместно формировать супружескоеимущество, к которому применяются правила об общей совместной собственности.Однако муж оказался алкоголиком, не получал дохода и использовал имущество вовред интересам семьи;
при существенномизменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Вмомент заключения договора стороны не могли предвидеть изменения обстоятельств,и договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительноотличающихся условиях. Изменение обстоятельств вызвано причинами, которыезаинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при тойстепени осмотрительности, какая от нее требовалась при обычном теченииобстоятельств. Например, один из супругов попадает не по своей вине в тяжелуюавтомобильную аварию, в результате которой он полностью теряеттрудоспособность, а брачный договор в этих условиях не предоставляет емуникаких гарантий;
в других случаях,предусмотренных гражданским законодательством в качестве поводов для измененияили расторжения договора по требованию одной стороны.
В некоторых случаяхбрачный договор может быть признан недействительным по решению суда.
Во-первых, он может бытьпризнан недействительным по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФдля недействительности сделок (сделка, не соответствующая закону, противнаяосновам правопорядка и нравственности, мнимая, притворная сделка, сделка,совершенная гражданином, не способным понимать значение своих действий ируководить ими, в состоянии заблуждения, под влиянием обмана, насилия, угрозы идр.).
Во-вторых, суд можетпризнать договор недействительным полностью или частично по требованию одногоиз супругов, если условия договора ставят этого супруга в крайненеблагоприятное положение.
Содержание брачногодоговора. Прежде всего необходимо отметить, что брачный договор можетрегулировать только имущественные отношения супругов. Так, брачный договор неможет регулировать права и обязанности супругов в отношении детей,устанавливать, например, обязанность жены не отлучаться из дома послеодиннадцати часов вечера и т.д., т.е. личные неимущественные отношения междусупругами. Какие же вопросы может решать брачный договор? Во-первых, брачныйдоговор может изменить установленный законом режим совместной собственности,установить режим совместной долевой или раздельной собственности на всеимущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов.Это означает, что возможно сочетание различных режимов в отношении разныхобъектов (например, дом находится в совместной собственности, а все иноеимущество — в раздельной), а также установление определенных прав супруга наличное имущество другого супруга, нажитое им еще до вступления в брак и т.д.Брачный договор может быть заключен как в отношении имеющегося, так и будущегоимущества.
Во-вторых, брачныйдоговор может определить: права и обязанности супругов по взаимному содержанию(алиментные обязанности); способы участия в доходах друг друга; порядок несениякаждым из супругов семейных расходов; имущество, которое будет передано каждомуиз супругов в случае расторжения брака;
иные имущественные праваи обязанности. Брачный договор не может ограничивать правоспособность илидееспособность супругов (например, запретить жене совершать сделки пораспоряжению имуществом, находящимся в ее собственности), их право на обращениев суд за защитой своих прав, ограничивать право нетрудоспособного нуждающегосясупруга на получение содержания, а также включать другие условия, которыеставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречатосновным началам семейного законодательства. Такие условия являются ничтожнымис момента заключения брачного договора.
Возможные режимыимущества супругов. В связи с предоставлением супругам свободы самим определятьрежим семейного имущества представляет интерес опыт зарубежных стран в этойобласти.
В странах континентальнойЕвропы принят режим общности супружеского имущества. Такой режим являетсязаконным и для Российской Федерации. Традиционно он считается самымдемократичным, так как защищает слабого в семье -женщину, занятую ведениемдомашнего хозяйства и воспитанием детей. Однако этому режиму свойственны инекоторые недостатки. Так, зачастую женщина наравне с мужчиной формирует общееимущество супругов, а кроме того выполняет работу по ведению домашнегохозяйства. Поэтому раздел имущества поровну не отвечает ее интересам. Можнопривести и другую ситуацию. Нельзя заниматься предпринимательскойдеятельностью, если предприятие, принадлежащее одному супругу-предпринимателю,даже возьмем шире-его капитал может быть разделен надвое, что часто означаетутрату значения функционирующего капитала.
В странах общего права(Англия, США, Канада, Австралия) законным режимом имущества супругов являетсярежим раздельности, согласно которому все имущество, приобретенное супругами впериод зарегистрированного брака, является личной собственностью каждого изних. Таким образом, если супруг не имел самостоятельного дохода, в случаерасторжения брака он ничего не получал. Такой режим имущества супруговрасценивается как резкий и недемократичный. На рубеже 60-х и 70-х годов нашегостолетия в странах общего права прошла реформа семейного законодательства, врезультате которой редким раздельности был значительно смягчен. Так, вВеликобритании было установлено право супругов на общий дом. Суть егозаключается в том, что на наиболее дорогостоящие объекты имущества супругов устанавливалосьправо общей совместной собственности.
В Германии, Швейцариисуществует другой режим имущества супругов, который называется режимомотложенной общности. Все имущество, приобретенное супругом в зарегистрированномбраке, является его личной собственностью, так что распоряжаться этимимуществом может только сам собственник, но не его супруг. Однако в случаерасторжения брака и раздела имущества все имущество супругов складывается иделится поровну, т.е. к личному имуществу супругов применяются правила оразделе имущества, находящегося в общей совместной собственности.
3. Алиментные отношениясупругов и бывших супругов
Алиментные отношениясупругов и бывших супругов составляют вторую группу имущественных отношениймежду супругами. Все алиментные обязательства, связанные с супружескимиотношениями, можно подразделить на две группы.
А. Алиментные отношениялиц, состоящих в зарегистрированном браке. Прежде всего необходимо отметить,что супруги могут предусмотреть содержание алиментных правоотношений (т.е. своиправа и обязанности) в брачном договоре. Однако их свобода в этом аспектесущественно ограничена, так как почти любое ухудшение статуса супруга посравнению с законодательным режимом в алиментных отношениях автоматическиставит его в крайне неблагоприятное положение, что является основанием дляпризнания договора в этой части недействительным.
В том случае, еслибрачный договор отсутствует, не регулирует данные отношения или признан в этойчасти недействительным, применяются положения законодательства, устанавливающиеправа и обязанности супругов по взаимному содержанию.
Супруги обязаныматериально поддерживать друг друга. В том случае, если один супруготказывается от такой поддержки; если отсутствует регулирование этих вопросовбрачным договором; если обязанный супруг располагает необходимыми средствамидля уплаты алиментов, то другой супруг в некоторых случаях может через судзащитить свое право на получение содержания. Этим правом обладает:
-нетрудоспособныйнуждающийся супруг. Нетрудоспособными считаются лица, достигшие пенсионноговозраста, а также инвалиды любой группы инвалидности. Нуждаемость супруга,который претендует на алименты, в каждом конкретном случае определяется судом;
-жена в периодбеременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка. В настоящеевремя женщине в таком положении не нужно доказывать в суде ни своюнетрудоспособность, ни нуждаемость;
-нуждающийся супруг,осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенком возраставосемнадцати лет или за общим ребенком-инвалидом с детства 1 группы. В данномслучае супруг должен доказать свою нуждаемость.
Б. Алиментныеправоотношения между бывшими супругами. Законодательство предусматриваетвозникновение алиментных правоотношений между бывшими супругами, состоящими вразводе, при условии, что бывший супруг обладает необходимыми средствами дляуплаты алиментов. Право на получение содержания имеют следующие категориибывших супругов:
-бывшая жена в периодбеременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка;
-нуждающийся бывшийсупруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенкомвозраста восемнадцати лет или за общим ребенком-инвалидом с детства 1 группы;
-нетрудоспособныйнуждающийся бывший супруг, ставший нетрудоспособным до расторжения брака или втечение года с момента расторжения брака;
-нуждающийся супруг,достигший пенсионного возраста не позднее чем через пять лет с моментарасторжения брака, если супруги состояли в браке длительное время.
Последние два пункта рассчитанына ситуации, когда муж бросает свою жену на грани пенсионного возраста, котораявсю жизнь была занята ведением домашнего хозяйства и поэтому не можетрассчитывать на пенсию. Точно также в соответствии с законодательствомзащищается женщина, ставшая инвалидом в результате родов. Семейный кодекс неустанавливает никаких сроков выплаты алиментов по этим пунктам.
Справедливости радинеобходимо отметить, что право защищает и обязанного супруга. Так, суд можетосвободить от обязанностей содержать другого нетрудоспособного нуждающегосясупруга как в период брака, так и после его расторжения:
в случае, еслинетрудоспособность нуждающегося в помощи супруга наступила в результатезлоупотребления спиртными напитками, наркотическими средствами или в результатесовершения им умышленного преступления; в случае непродолжительности пребываниясупругов в браке. Абсолютно справедливо эти ограничения алиментной обязанностине применяются в случае беременности жены, ухода за общим ребенком-инвалидом.
Освобождение от алиментнойобязанности, ограничение ее сроком — это право, а не обязанность суда, поэтомуон может в некоторых случаях, несмотря на непродолжительность пребывания вбраке, взыскать алименты на нетрудоспособного нуждающегося супруга, например,если нетрудоспособность возникла в результате родов.
Размер алиментов насодержание другого супруга или бывшего супруга в каждом конкретном случаеопределяется судом исходя из материального и семейного положения супругов(бывших супругов) и других заслуживающих внимания интересов сторон в твердойденежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно.
Права и обязанностиродителей и детей
Установлениепроисхождения ребенка. Для того чтобы между взрослыми мужчиной и женщиной, содной стороны, и ребенком, с другой, возникло родительское правоотношение,необходимо установить происхождение данного ребенка от этого мужчины и этойженщины. Права и обязанности родителей и детей основываются на происхождениидетей, удостоверенном в установленном законом порядке.
По вполне понятнымпричинам установление происхождения от матери ребенка обычно не представляеттрудностей. Обычно оно подтверждается справкой из медицинского учреждения, вкотором принимались роды. В случае рождения ребенка вне медицинского учреждения(так называемые уличные роды) происхождение ребенка устанавливается органомЗАГС на основании медицинских документов, свидетельских показаний и другихдоказательств.
Значительно сложнееустановить происхождение ребенка от отца. Действующее законодательствопредусматривает четыре ситуации, когда мужчина признается отцом ребенка.
1. Прежде всего,необходимо выяснить, состоит (состоял) ли предполагаемый отец ребенка взарегистрированном браке с матерью ребенка. Если ребенок родился от лиц,состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с моментарасторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супругаматери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери.Отцовство супруга матери ребенка в этом случае удостоверяется записью об ихбраке. Другими словами, в данном случае законодательством устанавливаетсяпрезумпция (предположение) отцовства супруга матери ребенка.
Единственное, что можетсделать мужчина, если он возражает против отцовства, это самому доказать, чтоон не является отцом (например, представив справку о болезни, не позволяющейему иметь детей или сославшись на отсутствие в предполагаемый период зачатия).
II. В том случае, еслипредполагаемый отец не состоит (состоял) в браке с матерью ребенка, законпредлагает следующие способы установления отцовства.
Прежде всего этодобровольное установление отцовства, которое оформляется органом ЗАГС. Дляэтого мать ребенка и предполагаемый отец должны подать совместное заявление обустановлении отцовства. Таким образом устанавливается согласие не только отца,но и матери ребенка на добровольное установление отцовства (дело в том, чтоматери нередко отказывают в этом отцу). Отцу, желающему установить отцовство вслучае отказа матери, ничего не остается, как пройти процедуру судебногоустановления отцовства, доказывая его всеми доступными средствами.
Но бывает, что согласиематери невозможно получить по другим причинам. Тогда закон устанавливаетследующие правила. В случае смерти матери, признания ее недееспособной,невозможности установления места нахождения матери, лишения ее родительскихправ добровольное установление отцовства производится по заявлению отцаребенка. Для того чтобы отцом ребенка не записался чужой мужчина (например, длятого, чтобы жить на средства богатого ребенка), добровольное установлениеотцовства в этом случае возможно только с согласия органа опеки ипопечительства, а при отсутствии такого согласия — по решению суда.
III. Ситуации, когда умужчины и женщины, не состоящих в зарегистрированном браке, рождается ребенок.Мужчина не скрывает того, что он является фактическим отцом ребенка, активноучаствует в содержании и воспитании ребенка. Об этом знают его друзья, коллеги.Возможно, мужчина собирается признать ребенка, но не успевает этого сделать иумирает.
В законодательстве существуетинститут судебного установления факта признания отцовства. Заинтересованныелица путем особого производства могут установить факт признания отцовства. Вэтом случае устанавливается юридическая связь между ребенком и умершим отцом, азначит, ребенок наследует после отца, может носить его отчество, фамилию, матьсможет получать пенсию по случаю потери кормильца и т.д.
IV. Наконец, ситуация(очень распространенная), когда живой отец не хочет признавать свое отцовство.В этом случае приходится устанавливать отцовство в судебном порядке.
Иск об установленииотцовства могут подать мать, отец ребенка, опекун (попечитель) ребенка, а такжелицо, на иждивении которого находится ребенок.
Как в Кодексе о браке исемье 1969 г., так и в новом Семейном кодексе 1995 г. законодатель допускает любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождениеребенка от конкретного лица.
Однако при принятии КоБС 1969 г. доктрина советского семейного права исходила из того, что внебрачные дети могли рождатьсятолько в том случае, если мужчина и женщина собирались вступить в законныйбрак, фактически уже создали семью, но в последний момент изменили решение посерьезным причинам. Понятно, что чаще всего это было не так.
Поэтому советскоесемейное право ориентировало суды на следующие обстоятельства, доказывающиеотцовство ответчика:
1) фактическое совместноепроживание (т.е. устойчивое семейное отношение, характеризующееся постояннымобщением его участников) и ведение общего хозяйства (т.е. затраты средств итруда обоих или одного из совместно проживающих лиц на удовлетворение общихсемейно-бытовых потребностей, таких как закупка, приготовление пищи, стирка ит.п.). При этом отсутствовала необходимость официального проживания на однойжилой площади. Фактическое совместное проживание должно было иметь место впериод возможного зачатия.
Данное обстоятельствомало кому удается доказать, так как чаще всего имеют место лишь эпизодические приходымужчины, а уж о ведении общего хозяйства и речи не идет;
2) совместное воспитаниелибо содержание ребенка. Содержание ребенка, как правило, предполагаетрегулярное предоставление средств для обеспечения постоянных потребностейребенка. Некоторые ученые признают участием в содержании ребенка ипредоставление разовой крупной суммы. Участие в воспитании ребенка можетвыражаться, например в том, что предполагаемый отец регулярно приходил, гулял сребенком, водил ребенка в школу, интересовался учебой и т.д.
Однако практикапоказывает, что даже юридические отцы редко ходят в школу за ребенком и частоуклоняются от уплаты алиментов. Чего уж говорить о фактических. Поэтому малокому удается доказать наличие этих обстоятельств.
Таким образом, переченьдоказательств, приводимый в КоБС 1969 г., мало что давал женщине, делилсудебное установление отцовства почти невозможным.
Семейный кодекс РФ 1995 г. не устанавливает перечня доказательств отцовства, он говорит лишь о том, что приводимыесведения должны с достоверностью подтверждать происхождение ребенка отконкретного лица. Следовательно, определение круга доказательств -это делосудебной практики, К перечисленным достоверным доказательствам относятся также:
1) такие факты, которыебы еще до предъявления иска подтверждали признание ответчиком своего отцовства.В данном случае акцент делается на субъективном отношении ответчика к вопросу освоем отцовстве: необходимо, чтобы определенные доказательства неоспоримосвидетельствовали о признании им своего отцовства в той или иной форме.
Какими доказательствамиможно достоверно установить субъективное признание отцовства? Судебная практикаоднозначно применяет лишь письменные доказательства. Например, это могут бытьписьмо ответчика, его дневник, анкета, фотография, заявление в школу и т.п., вкоторых ответчик называл ребенка своим. Некоторые ученые считают, что приопределенных обстоятельствах субъективное признание отцовства можно установитьи на основе свидетельских показаний. Действительно, вопрос о достоверностидоказательств решает суд. Однако такие случаи пока что являются исключением:
2) сегодня актуальнойявляется проблема доказательной силы медицинских идентификационных экспертиз.Год от года точность положительного ответа на вопрос об отцовстве, полученногос помощью эксперта, растет. В качестве примера высокоточных экспертиз можнопривести метод генной дактилоскопии. Однако эти методы дорогостоящи инедоступны массовому потребителю, поэтому реально проводятся лишь экспертизыкрови и другие, которые однозначно могут дать лишь отрицательный ответ оботцовстве. Данные экспертизы сегодня являются лишь дополнительнымидоказательствами, не имеющими самостоятельной доказательной силы.
Однако, как уже былосказано, вопрос о достоверности и полноте доказательств решает суд, поэтомувполне возможно, что в будущем данные идентификационной экспертизы будутсчитаться доказательствами, с достоверностью подтверждающими происхождениеребенка от конкретного лица.
Права и обязанностиродителей и детей. Права и обязанности родителей и детей можно аналогичноправам и обязанностям супругов разделить на две группы: А) права и обязанностиличного характера; Б) имущественные права и обязанности родителей и детей. Этагруппа в свою очередь подразделяется на права и обязанности по поводу имуществаи алиментные.
Новый Семейный кодекскардинальным образом улучшил правовое регулирование личных отношений междуродителями и детьми, усилил гарантии правильного и человечного воспитания ребенка,закрепив его право на защиту и на выражение своего мнения.
Права родителей поотношению к ребенку (которым считается лицо, не достигшее 18 лет) обладаютрядом особенностей.
Они имеют срочныйхарактер, т.е. существуют только в отношении несовершеннолетних детей. Крометого, права родителей прекращаются при вступлении несовершеннолетних детей вбрак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полнойдееспособности до достижения ими совершеннолетия (на сегодняшний день этоэмансипация).
В правах родителейгармонично сочетаются интересы родителей и детей. Родительские права не могутпротиворечить интересам детей. Предметом основной заботы родителей должно бытьобеспечение интересов детей. Родители, осуществляющие родительские права в ущербправам и интересам детей, несут ответственность в установленном закономпорядке. Действующее законодательство напрямую запрещает пренебрежительное,жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление илиэксплуатацию детей.
Родительские правапредоставляются родителям на равных началах. Все вопросы, касающиеся воспитанияи образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию. Родители(один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за ихразрешением в орган опеки и попечительства или в суд. Законодательствопредставляет гарантии участия в воспитании ребенка и отдельно проживающемуродителю.
В родительских правахсочетаются личные и общественные интересы, поэтому родительские права восновном одновременно являются и их обязанностями, исполнение которыхгарантируется санкциями, предусмотренными законодательством. Обязанностямродителей корреспондируют права детей. Впервые в отечественном законодательствевыделена отдельная глава «Право несовершеннолетних детей», где предусмотрендостаточно широкий Круг гарантий правильного воспитания детей.
Какими же правами личногохарактера обладают несовершеннолетние дети?
1. Ребенок имеет правожить и воспитываться в семье (насколько это возможно), право знать своих родителей,право на их заботу, право на совместное с ними проживание за исключениемслучаев, когда это противоречит его интересам. Ребенок имеет право навоспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие,уважение его человеческого достоинства.
Вышеперечисленные праване относятся к категории так называемых «мнимых«, «голых» прав, не имеющихправовой защиты, прав-деклараций. Законодательство гарантирует их осуществлениеинститутом истребования ребенка от лиц, незаконно его удерживающих, институтамилишения и ограничения родительских прав и др.
2. Ребенок имеет право наобщение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями и сестрами, другимиродственниками. Расторжение брака родителей, признание его недействительным илираздельное проживание родителей не влияют на права ребенка. Ребенок,находящийся в экстремальной ситуации (задержание, арест, заключение под стражу,нахождение в лечебном учреждении и др.), имеет право на общение со своимиродителями и другими родственниками в порядке, установленном законом.
3. Ребенок имеет право назащиту своих прав изаконных интересов. Кроме уже известных (предусмотренныхКоБС 1969 г.) институтов защиты прав ребенка родителями, органом опеки ипопечительства, прокурором, судом, новый Семейный кодекс установил праворебенка независимо от возраста самостоятельно обращаться за защитой освоил правв орган опеки и попечительства, а по достижении возраста 14 лет-в суд.
4. Новый Семейный кодексзакрепил право ребенка выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса,затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебногоили административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста10 лет, обязателен, за исключением случаев, К когда это противоречит егоинтересам. В некоторых случаях (например, при изменении фамилии, имени ребенка,достигшего 10 лет, при восстановлении в родительских правах родителя такогоребенка, при усыновлении такого ребенка и др.) органы опеки и попечительстваили суд могут принять решение только с согласия ребенка.
Какими же правами иобязанностями личного характера обладают родители по отношению к детям?
1. Родители имеют праводать ребенку имя, отчество и фамилию. Имя ребенку дается по соглашениюродителей, причем они могут выбрать абсолютно любое имя и орган ЗАГС обязан егозарегистрировать. Если родители не могут достичь согласия в этом вопросе, тоспор разрешается органом опеки и попечительства, который обязан учитыватьмнение родителей. В противном случае это будет основанием для изменения впоследующем имени ребенка.
Отчество ребенку даетсяпо имени отца. (В отдельных субъектах Российской Федерации может бытьпредусмотрено иное.)
Фамилия ребенку дается пофамилии родителей. При разных фамилиях родителей ребенку присваивается фамилияотца или матери по соглашению родителей. Возникшие разногласия разрешаютсяорганом опеки и попечительства с учетом мнения родителей.
По совместной просьберодителей до достижения ребенком 16 лет орган опеки и попечительства можетразрешить изменить имя ребенку, а также присвоенную ему фамилию на фамилиюдругого родителя. В любом случае изменение фамилии, имени ребенка производитсяисходя из интересов ребенка с учетом мнения родителей. Кроме того, если ребенокдостиг 10 лет, необходимо получить его согласие.
Орган опеки ипопечительства разрешает изменить фамилию, имя ребенка, например, в следующихситуациях: при изменении фамилии родителями ребенка; при усыновлении или отменеусыновления; при прекращении брака или признании брака недействительным(фамилия ребенку присваивается по фамилии родителя, с кем он фактическипроживает); в случае установления отцовства или отмены этого решения; в случае,если ребенок фактически носит другое имя; если орган опеки и попечительства далребенку имя без учета мнения родителей и др.
2. Родители имеют правона защиту интересов детей. Родители являются законными представителями своихдетей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любымифизическими и юридическими лицами, в том числе в суде, без специальныхполномочий. Однако родители не вправе представлять интересы своих детей, еслиорганом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей идетей имеются противоречия. Например, так бывает в судебном процессе о лишенииродительских прав. Родитель, лишаемый прав, не может одновременно представлятьинтересы своего ребенка, В этом случае, а также при разногласиях междуродителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить представителядля защиты прав и интересов детей.
3. Родители имеют правона определение места жительства ребенка. Оно выражается в том, что родителимогут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не наосновании закона или судебного решения. Однако суд праве с учетом мненияребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, чтопередача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка.
4. Главным правомродителей, однако, является право воспитывать своих детей, которому в большейстепени, чем другим правам, свойствен характер обязательности, родители обязанызаботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственномразвитии своих детей, должны обеспечить получение детьми основного общегообразования. При этом они с учетом мнения детей имеют право выбораобразовательного учреждения и формы обучения детей.
Законодатель нерегулирует детально вопросы воспитания детей и правильно делает. Роль правасводится к защите родителей и детей от возможных злоупотреблений и нарушений вэтой области. Поэтому в правовом преломлении воспитание детей выражается вурегулировании споров о детях, а также в институте лишения и ограниченияродительских прав,
Споры о воспитании детей.Существуют два вида споров о воспитании детей:
-о месте жительстванесовершеннолетнего ребенка при раздельном проживании родителей;
-об участии отдельнопроживающего родителя в воспитании ребенка.
1. Спор о местежительства несовершеннолетнего ребенка при раздельном проживании родителей.Данный вид спора является одним из самых распространенных и самых тягостных,так как в этом случае родители фактически делят ребенка. С ростом числаразводов актуальность таких споров возрастает.
Для данной категорииспоров характерна тщательная досудебная подготовка дела. Представитель органаопеки и попечительства обследует условия проживания матери и отца, выясняетматериальное и семейное положение родителей, возможность каждого из них создатьдостойные условия проживания и воспитания ребенка, выясняет нравственныекачества родителей, а также выявляет наличие и степень привязанности ребенка кматери и отцу, его желание жить с матерью или отцом.
На основании собранныхсведений составляется заключение органа опеки и попечительства, которое затемнаправляется в суд. Однако оно не предопределяет решения суда и носит лишьрекомендательный характер.
Дело о месте жительстваребенка разбирается в судебном заседании. В обществе сложилось мнение, чтосудья в случае спора о детях обязательно отдаст ребенка матери. Нозаконодательство не устанавливает никаких преимуществ матери перед отцом приразрешении данного спора.
Судья, прежде всего,руководствуется интересами детей. Поэтому суд учитывает моральный, нравственныйоблик родителя, его качества как воспитателя. Несомненно, суд придает значениеи привязанности ребенка к отцу или матери, выясняет его мнение по существуспора. Практика показывает, что суд учитывает желание ребенка, достигшегодесятилетнего возраста. Его мнение выясняется не в судебном заседании, а всовещательной комнате в присутствии педагога. Однако оно не предрешает исходаспора, так как иногда желание ребенка можно «купить», поэтому оно лишьучитывается судьей.
Кроме того, суд долженучитывать возраст ребенка, возможность создания условий для его воспитания иразвития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейноеположение родителей и др.). Необходимо заметить, что более выгодноематериальное положение не дает никаких преимуществ, если другой родитель имеетпусть относительно небольшой, но постоянный и достаточный заработок, обладаетприемлемым жилым помещением.
Судебная практикапоказывает, что в случае спора о судьбе ребенка, не достигшего 10 лет, судпочти однозначно отдает его матери, так как считается, что до 10 лет ребенокбиологически связан с матерью и ему почти в любом случае будет легче с ней.Однако после достижения ребенком 10 лет практика другая: около 35% споровразрешаются в пользу отца.
40.ПОНЯТИЕ. СОДЕРЖАНИЕ ИВИДЫ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
Статья56. Понятиетрудового договора. Стороны трудового договора
Трудовойдоговор — соглашениемежду работодателем и работником, в соответствии с которым работодательобязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции,обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иныминормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективнымдоговором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением,своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, аработник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовуюфункцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие уданного работодателя.
Сторонамитрудового договора являются работодатель и работник.
Статья57. Содержаниетрудового договора
Втрудовом договоре указываются:
фамилия,имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчествоработодателя — физического лица), заключивших трудовой договор;
сведенияо документах, удостоверяющих личность работника и работодателя — физическоголица;
идентификационныйномер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей — физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);
сведенияо представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силукоторого он наделен соответствующими полномочиями;
местои дата заключения трудового договора.
Обязательнымидля включения в трудовой договор являются следующие условия:
местоработы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале,представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации,расположенном в другой местности, — место работы с указанием обособленногоструктурного подразделения и его местонахождения;
трудоваяфункция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии,специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работникуработы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законамис выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностямсвязано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, тонаименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационныетребования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указаннымв квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемомПравительством Российской Федерации;
датаначала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, — такжесрок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием длязаключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом илииным федеральным законом;
условияоплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностногооклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
режимрабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается отобщих правил, действующих у данного работодателя);
компенсацииза тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, еслиработник принимается на работу в соответствующих условиях, с указаниемхарактеристик условий труда на рабочем месте;
условия,определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, впути, другой характер работы);
условиеоб обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящимКодексом и иными федеральными законами;
другиеусловия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иныминормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
Еслипри заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и(или) условия из числа предусмотренных частями первой и второй настоящейстатьи, то это не является основанием для признания трудового договоранезаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополненнедостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведениявносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условияопределяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашениемсторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частьютрудового договора.
Втрудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающиеположение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством ииными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права,коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, вчастности:
обуточнении места работы (с указанием структурного подразделения и егоместонахождения) и (или) о рабочем месте;
обиспытании;
онеразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной,коммерческой и иной);
обобязанности работника отработать после обучения не менее установленногодоговором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;
овидах и об условиях дополнительного страхования работника;
обулучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи;
обуточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностейработника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иныминормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
Посоглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанностиработника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иныминормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальныминормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя,вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Невключение втрудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника иработодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав илиисполнения этих обязанностей.
Статья 58. Срок трудового договора
Трудовыедоговоры могут заключаться:
1) нанеопределенный срок;
2) наопределенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срокне установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
Срочныйтрудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут бытьустановлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условийее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может заключаться по соглашениюсторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий еевыполнения.
Еслив трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считаетсязаключенным на неопределенный срок.
Вслучае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудовогодоговора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работупосле истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характеретрудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным нанеопределенный срок.
Трудовойдоговор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований,установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок.
Запрещаетсязаключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прави гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовойдоговор на неопределенный срок.
Статья59. Срочный трудовойдоговор
Срочныйтрудовой договор заключается:
навремя исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым всоответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовымиактами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором,соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняетсяместо работы;
на время выполнения временных (до двух месяцев) работ;
длявыполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа можетпроизводиться только в течение определенного периода (сезона);
слицами, направляемыми на работу за границу;
дляпроведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя(реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ,связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства илиобъема оказываемых услуг;
слицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомоопределенный период или для выполнения заведомо определенной работы;
слицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях,когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;
для выполнения работ, непосредственно связанных состажировкой и с профессиональным обучением работника;
вслучаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборнуюдолжность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную снепосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов илидолжностных лиц в органах государственной власти и органах местногосамоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;
с лицами, направленными органами службы занятости населенияна работы временного характера и общественные работы;
с гражданами, направленными для прохождения альтернативнойгражданской службы;
вдругих случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральнымизаконами.
Посоглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться:
с лицами, поступающими на работу к работодателям — субъектаммалого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей),численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничнойторговли и бытового обслуживания — 20 человек);
споступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым посостоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным впорядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актамиРоссийской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера;
с лицами, поступающими на работу в организации, расположенныев районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано спереездом к месту работы;
дляпроведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастныхслучаев, эпидемий, эпизоотии, а также для устранения последствий указанных идругих чрезвычайных обстоятельств;
слицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности,проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иныминормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
с творческими работниками средств массовой информации,организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций,цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении(экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий,должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации сучетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированиюсоциально-трудовых отношений;
с руководителями, заместителями руководителей и главнымибухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм и формсобственности;
слицами, обучающимися по очной форме обучения;
с лицами, поступающими на работу по совместительству;
вдругих случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральнымизаконами.
Статья67. Форма трудовогодоговора
Трудовойдоговор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждыйиз которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договорапередается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работникомэкземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника наэкземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.
Трудовойдоговор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, еслиработник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или егопредставителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязаноформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих днейсо дня фактического допущения работника к работе.
Призаключении трудовых договоров с отдельными категориями работников трудовымзаконодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормытрудового права, может быть предусмотрена необходимость согласованиявозможности заключения трудовых договоров либо их условий с соответствующимилицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам, илисоставление трудовых договоров в большем количестве экземпляров.
41ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ТРУДОВОГОДОГОВОРА
Вопросам заключениятрудового договора посвящена гл. 11 «Заключение трудового договора» ТК РФ.
Статьей 63 ТК РФопределен возраст лиц, с которого допускается заключение трудового договора, —шестнадцать лет.
Здесь определены такжеслучаи, когда трудовой договор может заключаться с лицами, не достигшими этоговозраста.
Во-первых, это молодыелюди, получившие основное общее образование и достигшие пятнадцатилетнеговозраста.
Такой же возраст даетправо на заключение трудового договора тем лицам, которые, не получивуказанного образования, оставили общеобразовательные учреждения в соответствиис федеральным законом. Законодатель в данном случае имеет в виду п. 6 ст. 19Закона Российской Федерации «Об образовании». Этой нормой установлено, что ссогласия родителей, а при их отсутствии — законных представителей и местногооргана управления образования подросток, достигший пятнадцатилетнего возраста,вправе, не получив основного общего образования, оставить данноеобщеобразовательное учреждение.
Следующая возрастнаякатегория лиц, с которыми может быть заключен трудовой договор, — это учащиеся,достигшие четырнадцатилетнего возраста. Обязательными условиями при этомзаконодатель определил следующие:
• предполагаемая работаотносится к легкому труду, не причиняющему вреда его здоровью, и не нарушаетпроцесса обучения;
• на заключение трудовогодоговора с таким подростком имеется согласие одного из родителей (приотсутствии родителей — опекуна или попечителя) и органа опеки и попечительства.
Поскольку в ст. 63 ТК РФесть отсылка к федеральному закону, нельзя не отметить, что в п. 7 ст. 19Закона Российской Федерации «Об образовании» указана еще одна категория лиц (неперечислена в ст. 63 ТК РФ), достигших четырнадцати лет, с которыми приопределенных условиях также может быть заключен трудовой договор. Это лица,достигшие четырнадцатилетнего возраста, которые по решению органа управленияобразовательного учреждения за совершение противоправных действий, грубых инеоднократных нарушений устава этого учреждения исключены из него. Решение обисключении в этом случае детей-сирот и детей, оставшихся без попечительствародителей, принимается с согласия органов опеки и попечительства.
В случае исключенияобучающегося образовательные учреждения обязаны в трехдневный срокпроинформировать об этом органы местного самоуправления, которые совместно сродителями или законными представителями исключенного в месячный срок принимаютмеры по его трудоустройству либо продолжению учебы в другом образовательномучреждении.
И, наконец, последняякатегория лиц, не достигших возраста четырнадцати лет, с которыми может бытьзаключен трудовой договор в соответствии с ч. 4 ст. 63 ТК РФ.
Речь идет о том, что ссогласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительствав организациях кинематографии, театрах, концертных организациях и циркахдопускается заключение трудового договора с лицами, не достигшими возрастачетырнадцати лет, для их участия в создании и (или) исполнении произведенийискусства без ущерба здоровью и нравственному развитию детей.
Это положение ТК РФрегулирует вопросы по трудоустройству несовершеннолетних, которые возникали иранее, однако не были отражены в КЗоТ РФ.
Статьей 64 ТК РФустановлены гарантии при заключении трудового договора.
Во-первых, запрещаетсянеобоснованный отказ в его заключении.
Во-вторых, в этой статьедан подробный перечень обстоятельств, которые не позволяют ограничить правогражданина на заключение трудового договора.
Этот перечень не являетсяисчерпывающим, поскольку завершается словами: «а также других обстоятельств, несвязанных с деловыми качествами работников». Остановимся только на одном изперечисленных обстоятельств — месте жительства. Законодатель в связи с этимобстоятельством полагает, что удаленность места жительства от работы не можетбыть препятствием для заключения трудового договора. Вопрос своевременной явкина работу — вопрос работника. Если из-за удаленности места жительства работникопаздывает на работу, он может быть наказан, при систематическом опоздании —вплоть до увольнения.
В статье указаны двекатегории лиц, которым запрещается отказывать в заключении трудового договора:женщинам по мотивам беременности или наличия детей, а также лицам, приглашеннымв письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя втечение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы. Нужноотметить, что установление месячного срока, в течение которого работодательобязан принять на работу указанного работника, сняло неопределенность, котораяранее иногда приводила к трудовым спорам.
Работодатель обязан потребованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, сообщить обэтом письменно. Отказ работодателя заключить трудовой договор может бытьобжалован в суде.
При заключении трудовогодоговора работник должен предъявить документы, перечисленные в ст. 65 ТК РФ.
В первую очередь, этопаспорт или иной документ, удостоверяющий личность. Но, как известно, паспортимеют лишь граждане Российской Федерации, достигшие четырнадцатилетнего возраста.А правом заключать трудовой договор обладают при определенных условиях и лица,не достигшие этого возраста. Они в качестве документа, удостоверяющеголичность, представляют свидетельство о рождении.
В Российской Федерацииимеются еще несколько категорий граждан, которым взамен паспорта выдаетсядокумент, удостоверяющий личность. Для военнослужащих, проходящих военнуюслужбу по призыву или по контракту, — это военный билет, для офицеров,прапорщиков и мичманов — удостоверение личности, лицам, освободившимся из местлишения свободы, выдается соответствующая справка.
Далее лицо, поступающеена работу, предъявляет трудовую книжку, которая является основным документом,подтверждающим трудовую деятельность, а также характер и виды работ, ранеевыполнявшихся им.
Не предъявляют трудовуюкнижку лица, поступающие на работу на условиях совместительства, а также вслучаях, когда трудовой договор заключается впервые. Хочу остановить вниманиечитателя на таком примере. Если на работу устраивается немолодой человек иутверждает, что не имеет трудовой книжки и трудовой договор заключает впервые,у работодателя нет основания отказать в заключении трудового договора. Следуетиметь в виду, что в п. 11 ст. 81 ТК РФ предусмотрено основание для расторжениятрудового договора в случае «представления работником работодателю подложныхдокументов или заведомо ложных сведений при заключении трудового договора».
При заключении трудовогодоговора работник должен предъявить страховое свидетельство государственногопенсионного страхования, а военнообязанные и лица, подлежащие призыву навоенную службу, — также и документы воинского учета. В соответствии с п. 27Положения о воинском учете, утвержденного постановлением ПравительстваРоссийской Федерации от 25 декабря 1998 г. № 1541, гражданам, пребывающим в запасе, выдается военный билет, а гражданам, подлежащим призыву на военнуюслужбу, — удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.
При поступлении наработу, требующую специальных знаний и специальной подготовки, лицо, с которымзаключается трудовой договор, предъявляет документы об образовании,квалификации или наличии специальной подготовки.
Часть 2 ст. 65 ТК РФпредусматривает случаи, когда при заключении трудового договора могут бытьпотребованы дополнительные документы. Важно, что основанием для этого могутбыть лишь те виды законодательных актов, которые в ней перечислены: ТК РФ,федеральные законы, указы Президента Российской Федерации и постановленияПравительства Российской Федерации. Например, при поступлении нагосударственную службу для заключения трудового договора, кроме перечисленныхдокументов, в соответствии с п. 4 ст. 21 Федерального закона от 31 июля 1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» (в ред. от 27.05.03 №58-ФЗ) требуется предъявление справки из органов государственной налоговойслужбы о представлении сведений об имущественном положении, а также медицинскоезаключение о состоянии здоровья.
При заключении трудовогодоговора впервые обязанность оформления трудовой книжки и страховогосвидетельства государственного пенсионного страхования возлагается всоответствии с ТК РФ на работодателя.
К тому, что трудовойдоговор должен быть заключен в письменной форме, мы уже привыкли. Этотребование было установлено ст. 18 КЗоТ РФ (в ред. от 25.09.92). По-прежнемузаконодатель сохранил свободной форму этого договора. Вместе с тем в ст. 57 ТКРФ дан перечень существенных условий и упомянуты некоторые наиболее важные,дополнительные условия трудового договора. Эта статья установила довольноширокий круг вопросов, подлежащих освещению в заключенном между работником иработодателем договоре. Если при подготовке письменного договора с конкретнымработником удалось раскрыть все вопросы ст. 57 ТК РФ, можно говорить, чтотрудовой договор составлен компетентно.
Нетрудно заметить, чтозаконодатель в этой статье очень четко прописал требование максимальноприблизить наименования должностей, специальностей и профессий, работы покоторым связаны с предоставлением льгот и наличием ограничений, к наименованиями требованиям, указанным в соответствующих квалификационных справочниках,утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.
К примеру, установлениепенсии на льготных условиях и в льготных размерах осуществляется при полномсоответствии наименований должностей, профессий и специальностей указанным всправочнике.
Обращаю внимание нашихчитателей на то, что эти справочники носят рекомендательный характер (заисключением льготных должностей). Ст. 57 ТК РФ разрешает указывать остальные(не льготные) должности в соответствии со штатным расписанием организации.Кроме того, справочники — постоянно пополняемые документы. Если в штатномрасписании организации имеются рабочие места, которые не соответствуютпрофессиям, должностям и специальностям, существующим в квалификационныхсправочниках, описание таких работ, при необходимости, следует направить вМинистерство труда и социального развития Российской Федерации для полученияофициального разъяснения.
Трудовой договор вписьменной форме должен быть подписан сторонами — работником и работодателем. Всоответствии со ст. 61 ТК РФ только с этого времени он вступает в силу.
В то же время согласност. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считаетсязаключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручениюработодателя. В этом случае работодатель обязан оформить с работником трудовойдоговор в письменном виде не позднее трех дней со дня фактического допущения кработе.
Все вышесказанноекасалось вопросов заключения трудового договора.
Статьей 68 ТК РФрегулируется оформление приема на работу. Процесс приема на работу состоит издвух обязательных элементов. Первый — заключение трудового договора вписьменной форме. А затем на основании уже заключенного договора издаетсяприказ (распоряжение) о приеме на работу. В приказе должны найти отражениеосновные вопросы трудового договора. Приказ объявляется работнику под расписку.Как это было и ранее (ст. 18 КЗоТ РФ), на практике работник расписывается наприказе при ознакомлении с ним и ставит дату ознакомления.
В ст. 68 ТК РФ указано,что работодатель обязан ознакомить работника с приказом в трехдневный срок содня подписания трудового договора.
Заметим, как важно призаключении трудового договора не забыть установить дату его подписаниясторонами. Это имеет также практическое значение при установлении даты выходана работу и аннулировании трудового договора (ст. 61 ТК РФ).
Остановимся на ст. 61 ТКРФ, в которой впервые определена дата выхода работника, с которым заключентрудовой договор, на работу. Он «обязан приступить к исполнению трудовыхобязанностей со дня, определенного трудовым договором». А если этот день неоговорен — на следующий рабочий день после вступления трудового договора всилу. И, наконец, если работник не приступил к работе в установленный срок безуважительных причин в течение недели, ч. 4 ст. 61 ТК РФ установленоаннулирование трудового договора.
Заключая трудовой договор,стороны могут придти к соглашению об установлении испытания работника. Согласност. 70 ТК РФ об этом должна быть сделана запись в трудовом договоре. А этозначит, что установить испытание в приказе либо распоряжении о приеме на работунельзя, если оно не предусмотрено трудовым договором.
Испытание устанавливаетсядля проверки соответствия работника порученной работе. Это значит, что заопоздание, преждевременный уход с работы, появление на работе в состоянииалкогольного (иного) опьянения и пр. работник может быть подвергнут наказаниювплоть до увольнения, но не за то, что не справился с испытанием, а засовершенный проступок.
В ч. 4 ст. 70 ТК РФприводится перечень лиц, для которых испытание не устанавливается. Это лица,поступившие на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности,беременные женщины. На практике применяется фактическое состояние женщины. Еслипри поступлении на работу она уже была беременна, то условие об испытательномсроке признается незаконным и, следовательно, недействительным.
Не устанавливаетсяиспытание лицам, не достигшим восемнадцатилетнего возраста. Эти работники ещене накопили опыт работы, поэтому их нужно учить работать, а не испытывать.
Запрещается устанавливатьиспытание лицам, окончившим образовательные учреждения начального, среднего ивысшего профессионального образования и впервые поступающим на работу пополученной специальности, а также лицам, избранным на выборные должности наоплачиваемую работу.
Здесь же указаны и лица,приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя посогласованию между работодателями.
Перечень лиц, для которыхне может устанавливаться испытание при заключении трудового договора, неисчерпывающий и может быть продолжен в соответствии с иными статьями ТК РФ,федеральными законами, коллективными договорами. Так, например, ст. 207 ТК РФзапрещено устанавливать испытательный срок лицам, проходившим обучение подоговору с работодателем и успешно завершившим ученичество.
Следует отметить, что напрактике испытательный срок не устанавливается при приеме нанеквалифицированные работы.
Статьей 70 ТК РФустановлен срок испытания. Он не может превышать трех месяцев, а дляруководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и ихзаместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленныхструктурных подразделений организаций — шесть месяцев. Законодатель дал понять,что испытательный срок по соглашению сторон может быть установлен менее чем трилибо шесть месяцев.
В ст. 70 ТК РФ такжесказано, что федеральным законом может быть установлен иной срок испытания(см., например, ст. 23 Федерального закона «Об основах государственной службыРоссийской Федерации» — гражданам, впервые принятым на государственнуюдолжность, испытание устанавливается на срок от трех до шести месяцев).
В испытательный срок незасчитываются периоды временной нетрудоспособности и другие периодыфактического отсутствия работника на работе.
В данной статье былирассмотрены основные вопросы, связанные с заключением трудового договора. В дальнейшеммы продолжим эту тему с учетом ваших отзывов, проблем и ситуаций, с которымиприходится сталкиваться в практической деятельности.
42. ПЕРЕВОД И ПЕРЕМЕЩЕНИЕНА ДРУГУЮ РАБОТУ.ИЗМЕНЕНИЕ УСЛОВИЙ ТРУДА
Статья 72.1. Перевод надругую работу. Перемещение
Перевод на другую работу- постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или)структурного подразделения, в котором работает работник (если структурноеподразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у тогоже работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе сработодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменногосогласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй итретьей статьи 72.2 настоящего Кодекса.
По письменной просьбеработника или с его письменного согласия может быть осуществлен переводработника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовойдоговор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой статьи 77настоящего Кодекса).
Не требует согласияработника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, вдругое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручениеему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собойизменения определенных сторонами условий трудового договора.
Запрещается переводить иперемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.
Статья 72.2. Временныйперевод на другую работу
По соглашению сторон,заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен надругую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когдатакой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника,за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, — до выхода этогоработника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работникуне предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать,то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и переводсчитается постоянным.
В случае катастрофыприродного или техногенного характера, производственной аварии, несчастногослучая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии илиэпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь илинормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может бытьпереведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленнуютрудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанныхслучаев или устранения их последствий.
Перевод работника без егосогласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работуу того же работодателя допускается также в случаях простоя (временнойприостановки работы по причинам экономического, технологического, техническогоили организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения илипорчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простойили необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещениявременно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами,указанными в части второй настоящей статьи. При этом перевод на работу,требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласияработника.
При переводах,осуществляемых в случаях, предусмотренных частями второй и третьей настоящейстатьи, оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не нижесреднего заработка по прежней работе.
Статья 73. Переводработника на другую работу в соответствии с медицинским заключением
Работника, нуждающегося впереводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным впорядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовымиактами Российской Федерации, с его письменного согласия работодатель обязанперевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказаннуюработнику по состоянию здоровья.
Если работник,нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе надругую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либосоответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан навесь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы ссохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработнаяплата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренныхнастоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором,соглашениями, трудовым договором.
Если в соответствии смедицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другуюработу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при егоотказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работытрудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77настоящего Кодекса.
Трудовой договор сруководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленныхструктурных подразделений), их заместителями и главными бухгалтерами,нуждающимися в соответствии с медицинским заключением во временном или впостоянном переводе на другую работу, при отказе от перевода либо отсутствии уработодателя соответствующей работы прекращается в соответствии с пунктом 8части первой статьи 77 настоящего Кодекса. Работодатель имеет право списьменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовойдоговор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. Впериод отстранения от работы заработная плата указанным работникам неначисляется, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, инымифедеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовымдоговором.
Статья 74. Изменениеопределенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным сизменением организационных или технологических условий труда
В случае, когда попричинам, связанным с изменением организационных или технологических условийтруда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизацияпроизводства, другие причины), определенные сторонами условия трудовогодоговора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативеработодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.
О предстоящих измененияхопределенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах,вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомитьработника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное непредусмотрено настоящим Кодексом.
Если работник не согласенработать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложитьему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу,соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должностьили нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом егосостояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику всеотвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности.Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если этопредусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.
При отсутствии указаннойработы или отказе работника от предложенной работы трудовой договорпрекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 настоящегоКодекса.
В случае когда причины,указанные в части первой настоящей статьи, могут повлечь за собой массовоеувольнение работников, работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет правос учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации и в порядке,установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативныхактов, вводить режим неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочейнедели на срок до шести месяцев.
Если работникотказывается от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) и(или) неполной рабочей недели, то трудовой договор расторгается в соответствиис пунктом 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса. При этом работникупредоставляются соответствующие гарантии и компенсации.
Отмена режима неполногорабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели ранее срока, на которыйони были установлены, производится работодателем с учетом мнения выборногооргана первичной профсоюзной организации.
Изменения определенныхсторонами условий трудового договора, вводимые в соответствии с настоящейстатьей, не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленнымколлективным договором, соглашениями.
43.ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГОДОГОВОРА
Статья 77. Общиеоснования прекращения трудового договора
Основаниями прекращениятрудового договора являются:
1) соглашение сторон(статья 78 настоящего Кодекса);
2) истечение срокатрудового договора (статья 79 настоящего Кодекса), за исключением случаев,когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон непотребовала их прекращения;
3) расторжение трудовогодоговора по инициативе работника (статья 80 настоящего Кодекса);
4) расторжение трудовогодоговора по инициативе работодателя (статьи 71 и 81 настоящего Кодекса);
5) перевод работника поего просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход навыборную работу (должность);
6) отказ работника отпродолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, сизменением подведомственности (подчиненности) организации либо еереорганизацией (статья 75 настоящего Кодекса);
7) отказ работника отпродолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условийтрудового договора (часть четвертая статьи 74 настоящего Кодекса);
8) отказ работника отперевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинскимзаключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иныминормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие уработодателя соответствующей работы (части третья и четвертая статьи 73настоящего Кодекса);
9) отказ работника отперевода на работу в другую местность вместе с работодателем (часть перваястатьи 72.1 настоящего Кодекса);
10) обстоятельства, независящие от воли сторон (статья 83 настоящего Кодекса);
11) нарушениеустановленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключениятрудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы(статья 84 настоящего Кодекса).
Трудовой договор можетбыть прекращен и по другим основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом ииными федеральными законами.
Часть третья утратиласилу.
Статья 78. Расторжениетрудового договора по соглашению сторон
Трудовой договор можетбыть в любое время расторгнут по соглашению сторон трудового договора.
Статья 79. Прекращениесрочного трудового договора
Срочный трудовой договорпрекращается с истечением срока его действия. О прекращении трудового договорав связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден вписьменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, заисключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора,заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.
Трудовой договор,заключенный на время выполнения определенной работы, прекращается по завершенииэтой работы.
Трудовой договор,заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника,прекращается с выходом этого работника на работу.
Трудовой договор,заключенный для выполнения сезонных работ в течение определенного периода (сезона),прекращается по окончании этого периода (сезона).
Статья 80. Расторжениетрудового договора по инициативе работника (по собственному желанию)
Работник имеет праворасторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменнойформе не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящимКодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается наследующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении.
По соглашению междуработником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и доистечения срока предупреждения об увольнении.
В случаях, когдазаявление работника об увольнении по его инициативе (по собственному желанию)обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательноеучреждение, выход на пенсию и другие случаи), а также в случаях установленногонарушения работодателем трудового законодательства и иных нормативных правовыхактов, содержащих нормы трудового права, локальных нормативных актов, условий коллективногодоговора, соглашения или трудового договора работодатель обязан расторгнутьтрудовой договор в срок, указанный в заявлении работника.
До истечения срокапредупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать своезаявление. Увольнение в этом случае не производится, если на его место неприглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии снастоящим Кодексом и иными федеральными законами не может быть отказано взаключении трудового договора.
По истечении срокапредупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. Впоследний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку,другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника ипроизвести с ним окончательный расчет.
Если по истечении срокапредупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник ненастаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается.
Статья 81. Расторжениетрудового договора по инициативе работодателя
Трудовой договор можетбыть расторгнут работодателем в случаях:
1) ликвидации организациилибо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем;
2) сокращения численностиили штата работников организации, индивидуального предпринимателя;
3) несоответствияработника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточнойквалификации, подтвержденной результатами аттестации;
4) смены собственникаимущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей иглавного бухгалтера);
5) неоднократногонеисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если онимеет дисциплинарное взыскание;
6) однократного грубогонарушения работником трудовых обязанностей:
а) прогула, то естьотсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочегодня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случаеотсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подрядв течение рабочего дня (смены);
б) появления работника наработе (на своем рабочем месте либо на территории организации — работодателяили объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовуюфункцию) в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсическогоопьянения;
в) разглашения охраняемойзаконом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшейизвестной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числеразглашения персональных данных другого работника;
г) совершения по местуработы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленногоего уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силуприговором суда или постановлением судьи, органа, должностного лица,уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях;
д) установленногокомиссией по охране труда или уполномоченным по охране труда нарушенияработником требований охраны труда, если это нарушение повлекло за собой тяжкиепоследствия (несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заведомосоздавало реальную угрозу наступления таких последствий;
7) совершения виновныхдействий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарныеценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороныработодателя;
8) совершения работником,выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого спродолжением данной работы;
9) принятиянеобоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства),его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушениесохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществуорганизации;
10) однократного грубогонарушения руководителем организации (филиала, представительства), егозаместителями своих трудовых обязанностей;
11) представленияработником работодателю подложных документов при заключении трудового договора;
12) утратил силу.
13) предусмотренныхтрудовым договором с руководителем организации, членами коллегиальногоисполнительного органа организации;
14) в других случаях,установленных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
Порядок проведенияаттестации (пункт 3 части первой настоящей статьи) устанавливается трудовымзаконодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормытрудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мненияпредставительного органа работников.
Увольнение по основанию,предусмотренному пунктом 2 или 3 части первой настоящей статьи, допускается,если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другуюимеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу,соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должностьили нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состоянияздоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающиеуказанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагатьвакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотреноколлективным договором, соглашениями, трудовым договором.
В случае прекращениядеятельности филиала, представительства или иного обособленного структурногоподразделения организации, расположенного в другой местности, расторжениетрудовых договоров с работниками этого подразделения производится по правилам,предусмотренным для случаев ликвидации организации.
Увольнение работника пооснованию, предусмотренному пунктом 7 или 8 части первой настоящей статьи, вслучаях, когда виновные действия, дающие основания для утраты доверия, либосоответственно аморальный проступок совершены работником вне места работы илипо месту работы, но не в связи с исполнением им трудовых обязанностей, недопускается позднее одного года со дня обнаружения проступка работодателем.
Не допускается увольнениеработника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидацииорганизации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) впериод его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.
Статья 82. Обязательноеучастие выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрениивопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативеработодателя
При принятии решения осокращении численности или штата работников организации, индивидуальногопредпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров с работниками всоответствии с пунктом 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса работодательобязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичнойпрофсоюзной организации не позднее чем за два месяца до начала проведениясоответствующих мероприятий, а в случае, если решение о сокращении численностиили штата работников может привести к массовому увольнению работников — непозднее чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий.Критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальныхсоглашениях.
Увольнение работников,являющихся членами профсоюза, по основаниям, предусмотренным пунктами 2, 3 или5 части первой статьи 81 настоящего Кодекса производится с учетоммотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации всоответствии со статьей 373 настоящего Кодекса.
При проведенииаттестации, которая может послужить основанием для увольнения работников всоответствии с пунктом 3 части первой статьи 81 настоящего Кодекса, в составаттестационной комиссии в обязательном порядке включается представительвыборного органа соответствующей первичной профсоюзной организации.
Коллективным договоромможет быть установлен иной порядок обязательного участия выборного органапервичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных срасторжением трудового договора по инициативе работодателя.
44.ДИСЦИПЛИНАРНАЯ ИМАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Дисциплинарнаяответственность — вид юридической ответственности, основным содержанием которойвыступают меры (дисциплинарное взыскание), применяемые администрациейучреждения, предприятия к сотруднику (работнику) в связи с совершением имдисциплинарного проступка.
Гражданин, заключившийтрудовой договор (контракт) с работодателем (предприятием, учреждением,организацией независимо от организационно-правовой формы собственности), обязандобросовестно выполнять трудовые обязанности и соблюдать трудовую дисциплину.
Функции дисциплинарнойответственности
регулятивная — направленана формирование поведения сотрудника (работника), на определение границы междуправомерным и противоправным исполнением своих трудовых обязанностей;
превентивная —предупреждение нарушения трудовой дисциплины как самим лицом, которое подвергаетсядисциплинарной ответственности (частная превенция), так и другими сотрудниками(работниками) (например, за счёт создания впечатления о неотвратимостинаступления ответственности как результата определённых действий);
карательная —предполагает наложение на субъекта, несущего ответственность, неблагоприятныхдля него моральных и материальных последствий;
восстановительная ивоспитательная — формированием у лица убеждения о недопустимости совершениядействий, влекущих дисциплинарную ответственность;
Различают два видадисциплинарной ответственности: общую и специальную. Общая дисциплинарнаяответственность — это ответственность в рамках правил внутреннего трудовогораспорядка. Она может быть возложена на всех работников, за исключением тех, вотношении которых установлена специальная дисциплинарная ответственность. Общуюдисциплинарную ответственность устанавливают ст. 192-194 ТК РФ и правилавнутреннего трудового распорядка конкретной организации. Специальнаядисциплинарная ответственность есть ответственность, предусмотренная дляотдельных категорий работников специальным законодательством, уставами иположениями о дисциплине. Специальная дисциплинарная ответственность имеетособенности: строго определен круг лиц, подпадающих под действие соответствующихнорм; предусмотрены специальные меры дисциплинарного взыскания; очерчен круглиц и органов, наделенных властью применения дисциплинарных взысканий;действует особый порядок обжалования взысканий.
Материальнаяответственность — правовой термин, в общем случае обозначающий обязанность лицавозместить ущерб, причиненный другому лицу. В российском праве термин, главнымобразом, упоминается в контексте трудового права.
Материальнаяответственность в трудовом праве — это не только обязанность работника возместитьущерб, причиненный работодателю (предприятию, учреждению, организации,индивидуальному предпринимателю), но так же и обязанность работодателявозместить ущерб, причиненный работнику(в результате незаконного лишениявозможности трудиться, за задержку выплаты заработной платы), либо егоимуществу. Виды материальной ответственности- ограниченная и полная.
Полная материальнаяответственность
Трудовое законодательствоРоссии выделяет полную материальную ответственность работника, которая состоитв его обязанности возмещать причиненный ущерб в полном размере. В соответствиис Трудовым кодексом Российской Федерации материальная ответственность в полномразмере причиненного ущерба может возлагаться на работника лишь в случаях,предусмотренных данным кодексом или иными федеральными законами. Работники ввозрасте до 18 лет несут полную материальную ответственность лишь за умышленноепричинение ущерба, за ущерб, причиненный в состоянии алкогольного,наркотического или токсического опьянения, а также за ущерб, причиненный врезультате совершения преступления или административного проступка.
Статья 238. Материальнаяответственность работника за ущерб, причиненный работодателю
Работник обязанвозместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученныедоходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат.
Под прямым действительнымущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя илиухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц,находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность засохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвестизатраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо навозмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам.
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Часть третья утратиласилу. — Федеральный закон от 30.06.2006 N 90-ФЗ.
Статья 239.Обстоятельства, исключающие материальную ответственность работника
Материальнаяответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствиенепреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости илинеобходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечениюнадлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику.
Статья 240. Правоработодателя на отказ от взыскания ущерба с работника
Работодатель имеет правос учетом конкретных обстоятельств, при которых был причинен ущерб, полностьюили частично отказаться от его взыскания с виновного работника. Собственникимущества организации может ограничить указанное право работодателя в случаях,предусмотренных федеральными законами, иными нормативными правовыми актамиРоссийской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектовРоссийской Федерации, нормативными правовыми актами органов местногосамоуправления, учредительными документами организации.
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Статья 241. Пределыматериальной ответственности работника
За причиненный ущербработник несет материальную ответственность в пределах своего среднегомесячного заработка, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или инымифедеральными законами.
Статья 242. Полнаяматериальная ответственность работника
Полная материальная ответственностьработника состоит в его обязанности возмещать причиненный работодателю прямойдействительный ущерб в полном размере.
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Материальнаяответственность в полном размере причиненного ущерба может возлагаться наработника лишь в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или инымифедеральными законами.
Работники в возрасте довосемнадцати лет несут полную материальную ответственность лишь за умышленноепричинение ущерба, за ущерб, причиненный в состоянии алкогольного,наркотического или иного токсического опьянения, а также за ущерб, причиненныйв результате совершения преступления или административного проступка.
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Статья 243. Случаи полнойматериальной ответственности
Материальнаяответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника вследующих случаях:
1) когда в соответствии снастоящим Кодексом или иными федеральными законами на работника возложенаматериальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненныйработодателю при исполнении работником трудовых обязанностей;
2) недостачи ценностей,вверенных ему на основании специального письменного договора или полученных импо разовому документу;
3) умышленного причиненияущерба;
4) причинения ущерба всостоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
5) причинения ущерба врезультате преступных действий работника, установленных приговором суда;
6) причинения ущерба врезультате административного проступка, если таковой установлен соответствующимгосударственным органом;
7) разглашения сведений,составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческуюили иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами;
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
8) причинения ущерба непри исполнении работником трудовых обязанностей.
Материальнаяответственность в полном размере причиненного работодателю ущерба может бытьустановлена трудовым договором, заключаемым с заместителями руководителяорганизации, главным бухгалтером.
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
По вопросу, касающемусяматериальной ответственности руководителя организации, см. статью 277 данногодокумента.
Статья 244. Письменныедоговоры о полной материальной ответственности работников
Письменные договоры ополной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности(пункт 2 части первой статьи 243 настоящего Кодекса), то есть о возмещенииработодателю причиненного ущерба в полном размере за недостачу вверенногоработникам имущества, могут заключаться с работниками, достигшими возраставосемнадцати лет и непосредственно обслуживающими или использующими денежные,товарные ценности или иное имущество.
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Перечни работ и категорийработников, с которыми могут заключаться указанные договоры, а также типовыеформы этих договоров утверждаются в порядке, устанавливаемом ПравительствомРоссийской Федерации.
Статья 245. Коллективная(бригадная) материальная ответственность за причинение ущерба
При совместном выполненииработниками отдельных видов работ, связанных с хранением, обработкой, продажей(отпуском), перевозкой, применением или иным использованием переданных имценностей, когда невозможно разграничить ответственность каждого работника запричинение ущерба и заключить с ним договор о возмещении ущерба в полномразмере, может вводиться коллективная (бригадная) материальная ответственность.
Письменный договор околлективной (бригадной) материальной ответственности за причинение ущербазаключается между работодателем и всеми членами коллектива (бригады).
По договору околлективной (бригадной) материальной ответственности ценности вверяются заранееустановленной группе лиц, на которую возлагается полная материальнаяответственность за их недостачу. Для освобождения от материальнойответственности член коллектива (бригады) должен доказать отсутствие своейвины.
При добровольномвозмещении ущерба степень вины каждого члена коллектива (бригады) определяетсяпо соглашению между всеми членами коллектива (бригады) и работодателем. Привзыскании ущерба в судебном порядке степень вины каждого члена коллектива(бригады) определяется судом.
Статья 246. Определениеразмера причиненного ущерба
Размер ущерба,причиненного работодателю при утрате и порче имущества, определяется пофактическим потерям, исчисляемым исходя из рыночных цен, действующих в даннойместности на день причинения ущерба, но не ниже стоимости имущества по даннымбухгалтерского учета с учетом степени износа этого имущества.
Федеральным законом можетбыть установлен особый порядок определения размера подлежащего возмещениюущерба, причиненного работодателю хищением, умышленной порчей, недостачей илиутратой отдельных видов имущества и других ценностей, а также в тех случаях,когда фактический размер причиненного ущерба превышает его номинальный размер.
Статья 247. Обязанностьработодателя устанавливать размер причиненного ему ущерба и причину еговозникновения
До принятия решения овозмещении ущерба конкретными работниками работодатель обязан провести проверкудля установления размера причиненного ущерба и причин его возникновения. Дляпроведения такой проверки работодатель имеет право создать комиссию с участиемсоответствующих специалистов.
Истребование от работникаписьменного объяснения для установления причины возникновения ущерба являетсяобязательным. В случае отказа или уклонения работника от предоставленияуказанного объяснения составляется соответствующий акт.
(часть вторая в ред.Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Работник и (или) егопредставитель имеют право знакомиться со всеми материалами проверки иобжаловать их в порядке, установленном настоящим Кодексом.
Статья 248. Порядоквзыскания ущерба
Взыскание с виновногоработника суммы причиненного ущерба, не превышающей среднего месячногозаработка, производится по распоряжению работодателя. Распоряжение может бытьсделано не позднее одного месяца со дня окончательного установленияработодателем размера причиненного работником ущерба.
Если месячный срок истекили работник не согласен добровольно возместить причиненный работодателю ущерб,а сумма причиненного ущерба, подлежащая взысканию с работника, превышает егосредний месячный заработок, то взыскание может осуществляться только судом.
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
При несоблюденииработодателем установленного порядка взыскания ущерба работник имеет правообжаловать действия работодателя в суд.
Работник, виновный впричинении ущерба работодателю, может добровольно возместить его полностью иличастично. По соглашению сторон трудового договора допускается возмещение ущербас рассрочкой платежа. В этом случае работник представляет работодателюписьменное обязательство о возмещении ущерба с указанием конкретных сроковплатежей. В случае увольнения работника, который дал письменное обязательство одобровольном возмещении ущерба, но отказался возместить указанный ущерб,непогашенная задолженность взыскивается в судебном порядке.
С согласия работодателяработник может передать ему для возмещения причиненного ущерба равноценноеимущество или исправить поврежденное имущество.
Возмещение ущербапроизводится независимо от привлечения работника к дисциплинарной, административнойили уголовной ответственности за действия или бездействие, которыми причиненущерб работодателю.
Статья 249. Возмещениезатрат, связанных с обучением работника
(в ред. Федеральногозакона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
В случае увольнения безуважительных причин до истечения срока, обусловленного трудовым договором илисоглашением об обучении за счет средств работодателя, работник обязанвозместить затраты, понесенные работодателем на его обучение, исчисленныепропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени,если иное не предусмотрено трудовым договором или соглашением об обучении.
Статья 250. Снижениеорганом по рассмотрению трудовых споров размера ущерба, подлежащего взысканию сработника
Орган по рассмотрениютрудовых споров может с учетом степени и формы вины, материального положенияработника и других обстоятельств снизить размер ущерба, подлежащий взысканию сработника.
Снижение размера ущерба,подлежащего взысканию с работника, не производится, если ущерб причиненпреступлением, совершенным в корыстных целях.
45. АДМИНИСТРАТИВНОЕПРАВОНАРУШЕНИЕ И АДМИНИСТРАТИВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Административноеправонарушение — противоправное, виновное действие (бездействие) физическогоили юридического лица, за которое законодательством об административныхправонарушениях установлена административная ответственность.
Объектами посягательствапри административных правонарушениях могут являться собственность, здоровьенаселения и общественная нравственность, общественный порядок, экология и т. д.
Признакиадминистративного правонарушения
противоправностьзаключается в совершении деяния, нарушении нормы административного и иныхотраслей права (трудового, земельного, финансового), охраняемых мерамиадминистративной ответственности.
виновность, противоправныедеяния являются административным правонарушением только в том случае, еслиимеет место вина данного лица, т.е. содеянное было совершено умышлено или понеосторожности.
наказуемость деяния, т.е.за содеяное наступает административная ответственность.
Состав административногоправонарушения
Как и составпреступления, состав административного правонарушения образуют четыре элемента:
Объект правонарушения —те общественные отношения, которые оно нарушает.
Объективная сторонаправонарушения — признаки конкретного деяния, его возможные последствия,причинная связь между деянием и последствиями.
Субъект правонарушения —физическое (в том числе должностное) лицо, обладающее признаком вменяемости идостигшее определённого (в России — 16-летнего) возраста или юридическое лицо.
Субъективная сторонаправонарушения — вина в форме умысла или неосторожности
Ответственность заадминистративное правонарушение
Совершениеадминистративного правонарушения служит основанием для применения особых мерответственности: административного наказания. Основной формой такого наказанияявляется штраф, но могут предусматриваться и иные меры: предупреждение, лишениеспециального права (например, права управления транспортным средством),приостановление деятельности организации, административный арест и другие.
Административнаяответственность — вид юридической ответственности, который выражается вприменении уполномоченными государственными органами или должностными лицаминаказаний к лицам, совершившим административное правонарушение.
Особенностиадминистративной ответственности
Законность
назначается только заадминистративное правонарушение
субъектами являются какфизические, так и юридические лица
применениеадминистративной ответственности широким кругом уполномоченных лиц
административнаяответственность применяется к неподчиненным лицам
не влечет судимости илиувольнения с работы
Виды
Административнаяответственность физических лиц
Административнаяответственность граждан РФ
Административнаяответственность иностранных граждан, иностранных юрид. лиц и лиц безгражданства
Административнаяответственность собственников транспортных средств
Административнаяответственность должностных лиц
Административнаяответственность военнослужащих
Административнаяответственность юридических лиц
Установлениеадминистративной ответственности
Установлениеадминистративной ответственности является правотворческой, точнее —законодательной деятельностью государства. Административная ответственность всоответствии со ст. 1.1 КоАП РФ может устанавливаться на двух уровнях:федеральном и региональном.
46.ПОНЯТИЯ И ВИДЫПРЕСТУПЛЕНИЙ
Статья 14. Понятиепреступления
1. Преступлениемпризнается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенноенастоящим Кодексом под угрозой наказания.
2. Не являетсяпреступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признакикакого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силумалозначительности не представляющее общественной опасности.
(в ред. Федеральногозакона от 25.06.1998 N 92-ФЗ)
Статья 15. Категориипреступлений
1. В зависимости отхарактера и степени общественной опасности деяния, предусмотренные настоящимКодексом, подразделяются на преступления небольшой тяжести, преступлениясредней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления.
2. Преступленияминебольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершениекоторых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, непревышает двух лет лишения свободы.
3. Преступлениями среднейтяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальноенаказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишениясвободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание,предусмотренное настоящим Кодексом, превышает два года лишения свободы.
(часть третья в ред.Федерального закона от 09.03.2001 N 25-ФЗ)
4. Тяжкими преступлениямипризнаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание,предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы.
(в ред. Федеральногозакона от 09.03.2001 N 25-ФЗ)
5. Особо тяжкимипреступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящимКодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десятилет или более строгое наказание.
Статья 16. Утратила силу.- Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ.
Статья 17. Совокупностьпреступлений
1. Совокупностьюпреступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно изкоторых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двухили более преступлений предусмотрено статьями Особенной части настоящегоКодекса в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. Присовокупности преступлений лицо несет уголовную ответственность за каждоесовершенное преступление по соответствующей статье или части статьи настоящегоКодекса.
(в ред. Федеральныхзаконов от 08.12.2003 N 162-ФЗ, от 21.07.2004 N 73-ФЗ)
2. Совокупностьюпреступлений признается и одно действие (бездействие), содержащее признакипреступлений, предусмотренных двумя или более статьями настоящего Кодекса.
3. Если преступлениепредусмотрено общей и специальной нормами, совокупность преступленийотсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме.
Статья 18. Рецидивпреступлений
(в ред. Федеральногозакона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)
1. Рецидивом преступленийпризнается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость заранее совершенное умышленное преступление.
2. Рецидив преступленийпризнается опасным:
а) при совершении лицомтяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы,если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступлениесредней тяжести к лишению свободы;
б) при совершении лицомтяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкоепреступление к реальному лишению свободы.
3. Рецидив преступленийпризнается особо опасным:
а) при совершении лицомтяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы,если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальномулишению свободы;
б) при совершении лицомособо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкоепреступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.
4. При признании рецидивапреступлений не учитываются:
а) судимости заумышленные преступления небольшой тяжести;
б) судимости запреступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет;
в) судимости запреступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которымпредоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение илиотсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось дляотбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые илипогашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса.
5. Рецидив преступленийвлечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренныхнастоящим Кодексом.
47.ПОНЯТИЯ УГОЛОВНОЙОТВЕТСТВЕННОСТИ И ОСНОВАНИЯ ЕЕ НАСТУПЛЕНИЯ
Уголовная ответственность— один из видов юридической ответственности, основным содержанием котороговыступают меры, применяемые государственными органами к лицу в связи ссовершением им преступления[1].
Уголовная ответственностьявляется формой негативной реакции общества на противоправное поведение изаключается в применении к лицу, совершившему преступление, физических,имущественных и моральных лишений, призванных предотвратить совершение новыхпреступлений[2].
Позитивная и негативнаяуголовная ответственность
В теории уголовного правамногими авторами предлагается рассматривать уголовную ответственность в двухаспектах: в позитивном и в негативном[3].
Позитивная уголовнаяответственность сводится к отсутствию нарушений запретов, установленныхуголовным законом. Позитивная уголовная ответственность понимается как«обязанность соблюдать требования уголовного закона», «правовые требования»,«выполнение должного», «социальный правовой долг»[4]. Правовым последствиемданного вида ответственности является положительная уголовно-правовая оценкаповедения лица со стороны государства, в том числе поощрение его действий[5].По мнению сторонников теории позитивной ответственности, она проявляется,например, в том, что исключается уголовная ответственность за преступление,которое лицо не совершало; в освобождении от ответственности лица, добровольноотказавшегося от совершения преступления и т. д.[6]
Негативная (илиретроспективная) уголовная ответственность связана с совершением лицомпреступления (нарушением уголовного закона) и заключается в применяемыхгосударством репрессивных мерах.
Деление уголовнойответственности на негативную и позитивную не является общепринятым в наукеуголовного права. Отмечается, что позитивная уголовная ответственность не имеетбольшого правового значения, поскольку «перенесение понятия ответственности вобласть должного, толкуемого не как объективная реальность, а как определённыйпсихологический процесс, лишает её правового содержания»[7]. Г. В. Назаренкоуказывает, что позитивная уголовная ответственность скорее является институтомморали, чем права[8].
Поэтому именно негативнаяуголовная ответственность имеет наибольшее теоретическое и практическоезначение; в большинстве работ в рамках рассмотрения института уголовнойответственности (в том числе далее в настоящей статье) освещается исключительноэтот её аспект[9].
Реализация уголовнойответственности
Прежде чем найтиматериальное выражение в конкретных мерах, применённых к лицу, совершившемупреступление, уголовная ответственность должна пройти несколько этапов своегосуществования.
Уголовная ответственностьустанавливается государством в форме уголовно-правового запрета, носящегоабстрактный характер, нарушение которого влечёт за собой определённыенегативные последствия[32]. Основанием для установления такого запрета являетсяопасность для общества деяний определённого рода, наличие фактов совершениятаких деяний (или реальной возможности их совершения), относительнаяраспространённость и неэффективность других средств борьбы[33].
Реализация уголовнойответственности, воплощение абстрактных уголовно-правовых норм в конкретныеформы начинается с момента совершения лицом запрещённого уголовным закономобщественно опасного деяния; этот процесс осуществляется в несколько этапов(возбуждение уголовного дела, привлечение лица в качестве обвиняемого,вынесение обвинительного приговора, исполнение наказания), причём в силувнешних обстоятельств он может оборваться на любом из них[34].
Количество и состав такихэтапов в различных источниках варьируется. По одному из мнений (О. Э. Лейст),уголовная ответственность проходит 5 стадий: обвинение конкретного лица всовершении преступления или проступка; исследование обстоятельств дела;принятие решения о применении санкции и выборе конкретной санкции из вариантов,предложенных законом; исполнение взыскания или наказания; «состояниенаказанности», наличия взыскания[35].
Прекращается уголовнаяответственность в тот момент, когда с лица снимаются все связанные с нейправовые ограничения (например, как результат снятия или погашениясудимости)[36].
Понятие уголовнойответственности
Уголовная ответственность— разновидность юридической ответственности. В теории уголовного права этопонятие является дискуссионным. Его содержание не раскрывается в уголовном законе,хотя ст. 8 УК РФ указывает, что является основанием уголовной ответственности.
Уголовная ответственность— это установленная уголовным законом обязанность лица понести наказание илииные меры уголовно-правового характера за совершенное им преступление.
Уголовная ответственностьустанавливается нормами уголовного закона. Наибольшее распространение имеют триподхода к определению уголовной ответственности:
обязанность лица,совершившего преступление, отвечать за содеянное в соответствии с уголовным законом;
применение к виновномулицу мер уголовно-правового характера;
судимость как правовоепоследствие назначения наказания.
Уголовная ответственностьвыражает меры уголовно-правового принуждения, применяемого к лицу, совершившемупреступление. Это принуждение проявляется в применении наказания, а также вприменении принудительных мер воспитательного воздействия и принудительных мермедицинского характера.
Вместе с тем уголовнаяответственность возможна и без применения наказания (ст. 92 УК РФ). В таких случаяхуголовная ответственность исчерпывается фактом осуждения лица — в соответствиис уголовно-процессуальным законодательством суд выносит обвинительный приговорбез назначения наказания. Однако, и в этом случае имеет место бытьгосударственно-принудительное воздействие, которое заключается в признании лицавиновным в совершении преступления.
Из этого следует, чтоуголовная ответственность и наказание не тождественные понятия, хотя и тесносвязанные между собой.
Признаки уголовнойответственности
Уголовная ответственностьобладает рядом признаков присущих только ей:
Основанием уголовнойответственности является только совершение лицом деяния, содержащего всепризнаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом (ст. 8 УК).
Уголовная ответственностьпредусматривает прямо выраженное порицание лица, совершившего преступноедеяние, и самого этого деяния, поскольку приговор выносится от именигосударства.
Уголовная ответственностьпредполагает применение и самого сурового вида наказания — смертную казнь.
Уголовная ответственностьвозлагается только судом и только обвинительным приговором, вступившим взаконную силу.
Уголовная ответственностьносит сугубо личный характер, т.е. возлагается на конкретное физическое лицо,совершившее преступление.
Порядок возложенияуголовной ответственности отрегулирован нормами уголовно-процессуального права.
Момент начала и окончанияуголовной ответственности
Уголовная ответственностьимеет временные рамки своего действия, т.е. она начинается с определенногомомента и заканчивается определенным моментом. В уголовном законе такие рамкине установлены, в теории по этому вопросу имеются различные точки зрения.
Наибольшеераспространение имеет точка зрения, что уголовная ответственность наступает вмомент совершения лицом общественно опасного деяния, предусмотренного уголовнымзаконом.
Окончанием уголовнойответственности является момент снятия или погашения судимости в установленномзаконом порядке.
Реализация уголовнойответственности осуществляется на основании норм уголовно-процессуального иуголовно-исполнительного права.
Основание уголовнойответственности
Основанием уголовнойответственности является совершение деяния, содержащего все признаки составапреступления, предусмотренного Уголовным кодексом РФ (ст. 8 УК).
Основание уголовнойответственности — это то, за что отвечает в уголовном порядке лицо, совершившеепреступление. Четкое определение основания уголовной ответственностиобеспечивает и соблюдение законности и прав человека. Признание составапреступления единственным основанием уголовной ответственности означает, что,если совершенное общественно опасное деяние не содержит признаков ни одногосостава преступления, описанного в законе, то уголовная ответственностьнаступить не может.
Под составом преступленияпонимается совокупность установленных уголовным законом объективных исубъективных признаков, характеризующих общественно опасное деяние какконкретное преступление. При наличии таких признаков совершенное виновнымдеяние характеризуется как преступление и является основанием для наступленияуголовной ответственности.
48.ПОНЯТИЕ ЭКОЛОГИЧЕСКОГОПРАВА
Экологическое право —особое комплексное образование,[1] представляющее собой совокупность правовыхнорм, регулирующих общественные отношения в сфере взаимодействия общества иприроды[2].
В сегодняшней юридическойнауке существует два основных (с некоторыми вариациями) подхода к тому, какиеобщественные отношения в области взаимодействия общества и природы следуетвключать в предмет экологического права.[3] Первый из них заключается в том,чтобы рассматривать в качестве предмета эколого-правового регулирования толькообщественные отношения в области охраны окружающей среды и обеспеченияэкологической безопасности.[4] Второй — в том, чтобы помимо упомянутого включатьв предмет экологического права общественные отношения в области использованияприродных ресурсов.[5]
Система экологическогоправа России
В системе экологическогоправа России принято выделять: общую, особенную и специальную части. Общаячасть — положения, обслуживающие институты особенной части. Особенная часть — институты, имеющие целевое назначение в силу специфики объекта (предметаиспользования или охраны) Специальная часть — экология и космос, международноеэкологическое право, сравнительное экологическое право.
Общая часть содержит, втом числе, такие институты как:
право собственности наприродные объекты;
право природопользования;
государственноерегулирование природопользования и охраны окружающей среды;
эколого-правоваяответственность
Особенная часть включает:
Эколого-правовой режимприродных объектов: землепользования, недропользования, водопользования,лесопользования, пользования животным миром
Эколого-правовая охрана(защита) отдельных компонентов природной среды: атмосферного воздуха, защитаприродных объектов, в том числе ООПТ
Эколого-правовой режим иохрана природно-антропогенных систем: эколого-правовой режим использования иохраны объектов с/х, эколого-правовой режим населенных пунктов, рекреационных илечебно-оздоровительных зон; правовое регулирование обращения с отходамипроизводства и потребления и т.д.
Общее понятие источниковэкологического права
Как отмечалось, наличиеразвитой системы источников права окружающей среды — существенное условие длявыделения совокупности эколого-правовых норм в отдельную отрасль в системероссийского права.
Под источниками права вюридическом смысле понимается особая форма выражения правил поведения, делающаяих общеобязательными. То или иное правило поведения, чтобы стать юридическиобязательным, должно быть облечено в определенную правовую форму. Оно должнобыть выражено в виде закона, указa, постановления, решения, приказа, инструкцииили в иной установленной форме Теория государства и права. / Под ред. В.К.Бабаева. М., 1999. С.320..
Под источниками экологическогоправа понимаются нормативно-правовые акты, содержащие нормы, регулирующиеотношения в сфере взаимодействия общества и природы Бринчук М.М. Экологическоеправо (право окружающей среды): Учебник для высших юридических учебныхзаведений. — М.: Юристъ, 1998..
В правовом государстве неможет рассматриваться в качестве источника права, в частности экологического,ненормативный акт. Кроме того, поскольку он содержит эколого-правовыепредписания, противоречащие закону, он является по своей сути неправовым. Порешению суда такой акт не может применяться.
Источники праваокружающей среды имеют ряд особенностей. Так, с учетом того, что земельное,водное, лесное законодательство, законодательство о недрах и об охранеокружающей среды отнесено Конституцией РФ к предметам совместного веденияФедерации и ее субъектов, эколого-правовые нормы устанавливаются на обоихуровнях. Еще одна наиболее существенная особенность предопределена характеромсамой отрасли как комплексной в системе российского права. Правовые нормыданной отрасли имеют «прописку» в разных отраслях права. Наряду со специальнымзаконодательством об окружающей среде, природоресурсным законодательством, онисодержатся в актах гражданского, конституционного, предпринимательского,уголовного и иного законодательства.
Необходимо научитьсянаходить эколого-правовые нормы в нормативно-правовых актах. Речь идет о такназываемых экологизированных нормативных актах. Противоречия междуэколого-правовой нормой и ее носителем — нормативно-правовым актом обусловленыи потребностями юридической техники, в соответствии с которыми конструируютсянормативно-правовые акты. Так, гипотеза подавляющего числа норм Особенной частивсех природно-ресурсовых нормативных актов, указывающая на то, кто может бытьприродопользователем, отделена от диспозиций и закреплена в Общей части, чемобеспечена текстовая экономия всего нормативного акта, так как одна статья«обслуживает» десятки статей Особенной части.
Кроме того,эколого-правовая норма может быть выражена и «молчанием» нормативно-правовогоакта. Например, в ст. 46 Водного кодекса РФ в числе оснований прекращения прававодопользования не была названа реорганизация предприятия водопользователя, ипоскольку перечень оснований прекращения водопользования определен в данной статьеисчерпывающе, расширительному толкованию не подлежит, то в ст. 46 ВК РФмолчанием было выражено правило: «Реорганизация предприятия не являетсяоснованием расторжения права водопользования».
В целом можно выделитьтри основные группы признаков, по которым правовые нормы не совпадают с ихносителями — источниками экологического права:
1) по форме выражения.Источник права может быть выражен только нормативным текстом, и поэтому устныхисточников экологического права не существует. Источник существует только ввиде каких-либо нормативно-правовых актов: закон, кодекс, устав, положение,инструкция и т.п. Правовая же норма может быть выражена и отсутствием того илииного нормативно-правового акта или его молчанием.
2) по структуре отраслей.Если эколого-правовые нормы составляют экологическое право как отрасль права,то нормативно-правовые акты составляют отрасль законодательства. Отрасль праваимеет только вертикальную структуру, а отрасль законодательства может иметьнаряду с вертикальной и горизонтальную структуру. Например, наряду с земельнымзаконодательством РФ существует земельное законодательство и других субъектовРФ;
3) по структуре первичныхэлементов, составляющих норму права и нормативный акт. Если норма права имеетпостоянную структуру (гипотезу, диспозицию, санкцию), то нормативно-правовойакт может содержать бесконечное многообразие внутренних элементов: статьи,пункты, абзацы и т.п. Соответственно в одном пункте, статье закона и другомэлементе нормативно-правового акта может содержаться несколько правовых нормлибо одна правовая норма может содержаться в нескольких нормативно-правовыхактах.
Источники экологическогоправа должны отвечать следующим требованиям:
1. Нормативно-правовойакт должен иметь объективно выраженную форму в виде документа, издаваемогосоответствующим компетентным органом.
2. Не всякий документможет быть нормативно-правовым актом, а лишь принятый уполномоченным на тогосударственным органом либо негосударственной организацией, которойделегированы права на принятие данных нормативных актов.
3. Принятыеуполномоченными органами государства нормативно-правовые акты должны иметьформу, определенную законом. Так, Государственная Дума принимает федеральныезаконы, федеральные конституционные законы и постановления; Правительство РФ — постановления и распоряжения; Президент РФ издает указы и распоряжения;федеральные министерства и ведомства, а также другие органы исполнительнойвласти издают приказы и инструкции и т.п. В случае нарушения формы принятогонормативного акта он должен быть отменен.
4. Наконец, для того,чтобы тот или иной документ стал источником экологического права, он долженбыть принят в условиях установленной процессуальной формы правотворчества. Неможет считаться нормативно-правовым актом решение компетентного органа, селионо принято по конкретному делу и в отношении конкретных лиц. Так, не считаютсянормативно-правовыми решения правительства о финансировании того или иногообъекта, о выделении материально-технических средств на проведениеприродоохранных работ и т.п Пучинина Т.Г. Основы экологического права. Учебноепособие. — Красноярск, — 1999.
Вопрос об источникахэкологического права представляет собой многообразие нормативно-правовых актов.Помогает ориентироваться в этом многообразии классификация информационногомассива, которая будет рассмотрена в следующем параграфе.
2. Классификацияисточников экологического права
В цивилизованномюридическом пространстве, где функционируют различные исторически обусловленныеправовые системы, существуют следующие виды источников правовой обычай,нормативный акт, судебный прецедент, договор, общие принципы, идеи и доктрины,религиозные тексты. Не все эти источники права действуют одновременно и с однойсилой — на их действие влияют специфические черты правовых систем той или инойстраны особенности национального права в рамках единой правовой семьи, периодыразвития, традиции. Для России характерно главенствование нормативных актов вбольшинстве отраслей права, но в последнее время, и прежде всего в областиохраны среды, начинают приобретать значение общие принципы, договоры и обычаиБоголюбов С.А. Экологическое право. Учебник для вузов. М., 2000. С.21..
В ряде других странприоритетное значение имеет судебный прецедент, т. е. судебное решение,фактически используемое в качестве образца при аналогичных обстоятельствах(Англия, США, Канада, Австралия). В этих и некоторых других англоязычныхстранах публикуются подробные судебные отчеты и судебные решения, они вводятсяв компьютерную базу данных, откуда юристы могут почерпнуть информацию опредыдущей судебной практике. Исторически это было обусловлено тем, что вборьбе королей с парламентом суды относились к прерогативе королей и путемпровозглашения и использования судебного прецедента суды получалисоответствующую независимость и свободу от законов, принимаемых парламентом.
Распространеннымсчитается мнение о том, что России не известен судебный прецедент ввидуотсутствия обязательности одних судебных решений для остальных судов. Такаяточка зрения оправданна в том смысле, что прецедентного права в общепринятомпонимании в России действительно нет. Однако существует авторитет решений однихсудов для других — решения судов субъектов Российской Федерации по конкретными кассационным делам нередко публикуются и, как правило, учитываютсянижестоящими судами. Кроме того, постановления Пленумов Верховного Суда РФ иВысшего Арбитражного Суда РФ, определения их Коллегий являются обязательнымидля остальных судов. Таким образом, и в России судебный прецедент занимает хотяи ограниченное, но определенное место.
Идеи и доктрины, т. е.мнения, ведущих ученых-юристов принимают в ряде государств участие вформировании получая отражение в законодательстве. В романо-германской правовойсемье основные положения права были эмулированы в университетских стенах.Основанное на принципах ислама мусульманское право во многом зависит заключениядревних и современных толкователей религиозных текстов Корана — священнойкниги, речи и заповеди Аллаха, и Сунны — сборника жизнеописания пророкаМухаммеда.
С учетом распространениямусульманской религии в ряде субъектов Российской Федерации эту сторону неследует игнорировать, тем более в области справедливой организациииспользования природных ресурсов, воспитания надлежащего к ним отношения.
Что же касается воззрений,идей и доктрин российских юристов, то последние десятилетия им должногозначения не придавалось, их назначение виделось в обслуживании воли высшихдолжностных лиц, в чем отдельные граждане достаточно преуспели. Однакоаргументированные, научно обоснованные мнения авторитетных ученых принимаютсяво внимание при рассмотрении дел в Конституционном Суде РФ, в общих и арбитражныхсудах, Имеются примеры использования в судах и при вынесении решений доводов,изложенных в научно-практических комментариях и пособиях Боголюбов С.А.Экологическое право. Учебник для вузов. М., 2000. С.23.
Применительно кисточникам экологического права можно дать следующую классификацию:
1. По юридической силевсе источники подразделяются на законы и подзаконные акты.
Законы как источникиэкологического права представляют собой нормативные акты, принимаемыепредставительным и законодательным органом РФ — Федеральным Собранием,состоящим из двух палат — Совета Федерации и Государственной Думы.
Среди законов можновыделить федеральные законы, занимающие верховное место срединормативно-правовых актов и являющиеся руководящими основами в дальнейшейправотворческой деятельности по совершенствованию экологическогозаконодательства. К числу федеральных законов относят прежде всего КонституциюРФ, федеральные конституционные законы (так, Закон о статусе депутатоврегламентирует реализацию депутатами конституционных положений, направленных нареализацию экологического благополучия в стране); иные федеральные законы, неимеющие значения конституционных, которые регулируют отдельные аспектыприродопользования. Например, Законом о животном мире предусмотрены меры повзаимодействию общества с миром дикой фауны и т.п.
Федеральный закон РФ от21 июля 1994 г. «О Конституционном Суде РФ» обеспечивает механизмдействия законодательства конституционного уровня. Конституционностьнормативно-правового акта проявляется с позиций:
а) содержания правовыхнорм в данном нормативном акте. Например, если права граждан и организаций вэколого-правовом акте ущемлены вопреки установленным Конституционнымположениям, то такой эколого-правовой акт может быть признан не соответствующимКонституции РФ;
б) формынормативно-правового акта. Так, если вместо постановления как формы принятия нормативно-правовогоакта, установленной законом, был издан приказ, то есть форма, непредусмотренная законом, то такой акт может быть признан неконституционным;
в) порядка принятиянормативно-правового акта, введения его в действие и опубликования. Например,нельзя считать конституционным такой нормативный акт, который не былопубликован и доведен до исполнителей;
г) установленнойКонституцией РФ компетенции между федеральными органами государственной власти.Например, если Государственная Дума Федерального Собрания РФ приметэколого-правовой акт без одобрения Совета Федерации, будет явное нарушениеразграничения компетенции между этими органами;
д) разграниченияпредметов ведения и полномочий между органами государственной власти РФ иорганами государственной власти субъектов РФ, установленного Конституцией РФ,Федеративным и иным договором о разграничении предметов ведения. Например,признается неконституционным нормативно-правовой акт, который принимаетсяорганами власти субъектов РФ, в то время как его принятие отнесено только ккомпетенции федеральных органов государственной власти.
Подзаконные нормативныеакты как источники экологического права представляют собой документы правовогохарактера, принимаемые Правительством РФ, правительствами республик РФ,органами исполнительной власти субъектов Федерации, министерствами иведомствами, а также иными органами и должностными лицами, имеющими право напринятие данных актов.
2. По предметурегулирования все источники профессор Ерофеев классифицирует на общие испециальные См.: Ерофеев Б.В. Экологическое право России. Т. 1. М., 1995. С. 75. .
Общие источникихарактерны тем, что предмет их регулирования охватывает как экологическиеобщественные отношения, так и иные, не относящиеся к сфере экологии. Например,Конституция РФ регулирует не только экологические отношения, но и гражданские,жилищные, семейные и прочие отношения.
Специальные источникиотличаются от общих тем, что имеют предметом регулирования только экологическиеобщественные отношения.
3. По направленностиправового регулирования все источники можно подразделить на материальные ипроцессуальные.
Материальные источникиимеют предметом своего регулирования экологические общественные отношения,складывающиеся по поводу тех или иных природных объектов. Например, таковымиявляются отношения по непосредственной эксплуатации земель, водных объектов,участков леса, выделенных под рубку и т.п.
Процессуальные источникив отличие от материальных направлены на процедуру обеспечения природопользования,являются формой его обеспечения. Так, для получения земельного участка впользование законом предусмотрена процедура обращения в местные органыисполнительной власти, оформления землеустроительных документов, выбора местаотвода, согласования места отвода участка с заинтересованными лицами и т.п.
4. По характерунормативно-правовых актов источники можно условно подразделить накодифицированные и не являющиеся таковыми.
К кодифицированнымотносятся нормативные акты, в которых в ходе правотворческой деятельностипроизведена и приведена в соответствие с системой регулируемых отношенийсистематизация нормативного материала. Такие нормативные акты отличаются болеевысоким качеством и, как правило, являются головными в той или иной отраслиправа. К их числу следует отнести прежде всего Закон РФ об охране окружающейприродной среды.
Подавляющее числоэкологических нормативно-правовых актов относится к числу некодифицированных,они регулируют отдельные стороны сферы природопользования. Систематизация нормативныхактов осуществляется на практике, как правило, в форме инкорпорации, то естьобъединения в каком-либо источнике по предметному признаку без изменения формысамих нормативно-правовых актов.
5. По степени значимостив регулировании экологических общественных отношений источники экологическогоправа можно подразделить на основные нормативно-правовые акты ивспомогательные.
Основныенормативно-правовые акты составляют конструкцию действующего законодательства ипредставляют собой закрепленные в этих актах правила общего характера,распространяемые на неопределенный круг лиц. Например, земельнымзаконодательством предусмотрена обязанность рационально использоватьзакрепленную за землепользователями землю.
Вспомогательныенормативно-правовые акты имеют, в основном, технико-юридический характер ипозволяют применять тот или иной нормативный акт к регулируемомуправоотношению. Отсутствие вспомогательных нормативных актов затрудняетприменение и основных.
Источники экологическогоправа образуют различные законодательства, которые имеют свою систему: погоризонтали и по вертикали.
По горизонталиэкологическое законодательство подразделяется на природоохранное иприродоресурсное законодательство.
К природоресурсномузаконодательству относятся:
Земельный кодекс РФ (ЗКРФ);
Водный кодекс РФ. Какисточник экологического права ВК РФ состоит из общей, особенной изаключительной части. Общая часть уделяет внимание таким вопросам, как: объектыводных отношений, субъекты водных отношений; устанавливает право собственностии другие права на водные объекты, а также основания приобретения и прекращенияправ пользования водными объектами; предусматривает осуществление и защиту правпользования водными объектами, государственное
управление в областииспользования и охраны водных объектов, экономическое регулированиеиспользования, восстановления и охраны
водных объектов,ответственность за нарушение водного законодательства РФ. Особенная часть уделяетвнимание целевому использованию водных объектов, целям использования водныхобъектов;
— Лесной кодекс РФ,который устанавливает правовые основы рационального использования, охраны, зашитыи воспроизводства лесов, повышения их экологического и ресурсного потенциала.Нормы ЛК РФ регулируют лесные отношения с учетом представлений о лесе как осовокупности лесной растительности, земли, животного мира и других компонентовокружающей природной среды, имеющей важное экологическое, экономическое исоциальное значение Федеральный закон РФ «О животном мире»;
Закон РФ «Онедрах» как источник экологического права регулирует отношения, которыевозникают в связи с геологическим изучением, использованием и охраной недртерритории РФ, ее континентального шельфа, а также в связи с использованиемотходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, торфа,сапропелей и иных специфических минеральных ресурсов, включая под- земные воды,рассолы и рапу соляных озер и заливов морей. Этот закон содержит правовые иэкономические основы комплексного рационального использования и охраны недр,обеспечивает защиту интересов государства и граждан РФ, а также правпользователей недр;
Федеральный закон РФ«Об охране атмосферного воздуха». Как источник экологического праваопределяет статус континентального
шельфа РФ, суверенныеправа и юрисдикцию Российской Федерации
на ее континентальномшельфе и их осуществление в соответствии с
Конституцией РФ,общепризнанными принципами и нормами международного права и международнымидоговорами РФ.
К природоохранномузаконодательству относятся нормативные акты:
Федеральный закон РФ«Об охране окружающей среды»;
Федеральный закон РФ«Об особо охраняемых природных территориях»;
Федеральный закон РФ«Об экологической экспертизе».
Деление по вертикалипредставляет собой иерархию соответствующих нормативно-правовых актов РоссийскойФедерации и субъектов РФ: Конституция РФ, конституционные и федеральные законы,нормативные акты, указы и распоряжения Президента РФ, постановления распоряженияПравительства РФ, нормативные акты субъектов РФ, а также нормативные акты министерстви ведомств, локальные нормативные акты Гусева А.В., Дудкина Л.В. Щербакова О.В.Экологическое право: Учебное пособие. — М., — 2005..
В приведенный переченьисточников современного права окружающей среды России не включен обычай. Висторическом плане во взаимодействии общества и природы обычай как неписаноеправило поведения играл важную роль в регулировании и обеспечении рациональногоприродопользования. Имеет ли он правовое значение на современном этапе? Ответ,на наш взгляд, может быть только положительным. В регулировании использованияприродных ресурсов обычай имеет большое практическое значение в контекстетрадиционного природопользования, регулируемого множеством законов. Так,Конституция РФ (ст. 72) выделяет защиту исконной среды обитания малочисленныхэтнических общностей как самостоятельный предмет ведения. Регулированиеотношений по использованию природных ресурсов с учетом традиционногоприродопользования предусматривается Земельным кодексом РФ, Водным кодексомРФ), Лесным кодексом РФ, Федеральным законом «О животном мире». Таким образом,обычай как источник права применяется в практике, но он опосредован вустановленных нормах права Бринчук М.М. Экологическое право (право окружающейсреды): Учебник для высших юридических учебных заведений. — М.: Юристъ, 1998..
Основные источникиэкологического права
Конституция РоссийскойФедерации
Одной из групп, входящихв систему конституционных основ, являются гуманитарные нормы. Этими нормами загражданами РФ закрепляются определенные права и обязанности. Так, например, ст.42 Конституции РФ устанавливает, что каждый имеет право на благоприятнуюокружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии и на возмещение ущерба,причиненного его здоровью или имуществу экологическим правонарушением. В то жевремя Конституцией РФ за каждым гражданином закреплена обязанность сохранятьприроду и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствамНаучно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации (Отв. ред.В.В.Лазарев) — Система ГАРАНТ, 2003 г.
Вторую группу составляютприродоресурсные нормы, которыми установлено, что земля и другие природныересурсы используются и охраняются в РФ как основа жизни и деятельности народов,проживающих на соответствующей территории. Земля и другие природные ресурсымогут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формахсобственности. Граждане и их объединения вправе иметь в частной собственностиземлю, при этом владение, пользование и распоряжение землей и другимиприродными ресурсами осуществляются их собственниками свободно, если это ненаносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов иныхлиц.
Конституционные основыохраны окружающей среды включают также группу норм, определяющих компетенциювысших органов государственной власти. Статья 71 Конституции РФ относит кисключительному ведению Российской Федерации регулирование и защиту прав исвобод человека, в том числе экологических; федеральную собственность, В томчисле на природные ресурсы; установление основ федеральной и экологической политики;определение статуса и зашиты территориального моря, воздушного -пространства,исключительной экономической зоны и континентального шельфа РФ,метеорологическую службу, стандарты, эталоны, метрическую систему и исчислениевремени; геодезию и картографию; наименования географических объектов. Всоответствии со ст. 72 Конституции РФ в совместном ведении Российской Федерациии субъектов РФ находятся: вопросы владения, пользования и распоряжения землей, недрами,водными и другими природными ресурсами, природопользование; охрана окружающейсреды и обеспечение экологической безопасности; особо охраняемые природныетерритории; охрана памятников истории и культуры; земельное, водное, лесноезаконодательство, законодательство о недрах, об охране окружающей среды.
Разграничение компетенцииРоссийской Федерации и ее субъектов проводится по предмету ведения, согласнокоторому Российская Федерация принимает федеральные законы, которые являютсяобязательными на территории всей страны. Субъекты РФ в свою очередь имеют правона собственное регулирование экологических отношений вне пределов веденияРоссийской Федерации. При этом в Конституции РФ отмечено, что законы и иныенормативно-правовые акты субъектов РФ не могут противоречить федеральнымзаконам.
Согласно ст. 114Конституции РФ Правительство РФ обеспечивает Проведение единой государственнойполитики в области экологии и осуществляет меры по обеспечению законности, прави свобод граждан и охране собственности.
49. ПОНЯТИЕЭКОЛОГИЧЕСКОГО ПРАВОНАРУШЕНИЯ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ЕГО НАРУШЕНИЕ
Экологическиепреступления — преступные посягательства на экологическую безопасность, то естьбезопасность окружающей природной среды как условия и средства обитаниячеловека и живых организмов, а в принципе — и их выживания.
Некоторые страны Европыприсоединились к Конвенции «О защите окружающей среды посредством уголовногозаконодательства»[1] (Россия в ней не участвует).
Экологическиепреступления в России
«Экологические преступления»являются институтом Особенной части российского уголовного законодательства,предусмотренным гл. 26 УК РФ[2]. Данный институт относится к субинституту«Преступления против общественной безопасности и общественного порядка». Вкачестве самостоятельного института данная группа преступлений впервые вроссийском уголовном праве выделена в УК РФ 1996 г.
Само же определениеэкологического преступления впервые было дано в ст.85 Закона РФ 1991 г. «Об охране окружающей природной среды»[3]. Под ним понималось общественно опасное деяние,посягающее на установленный в Российской Федерации экологический правопорядок,экологическую безопасность общества и причиняющее вред окружающей природнойсреде и здоровью человека.
Общественная опасностьэкологических преступлений заключается в том, что оно посягает на человекачерез природу, посредством уничтожения или качественного ухудшениябиологической основы его существования.
То есть экологическиепреступления нарушают закреплённое в ст. 42 Конституции РФ право человека наздоровую окружающую среду. Видовым объектом данной группы преступлений являютсяобщественные отношения по рациональному использованию природных ресурсов,сохранению благоприятной для человека и иных живых существ природной среды иобеспечению экологического правопорядка и безопасности населения.Непосредственными объектами экологических преступлений выступают общественныеотношения по охране и рациональному использованию отдельных видов природных богатстви обеспечению экологической безопасности населения.
Исходя изнепосредственного объекта экологические преступления подразделяются на двавида.
I. Экологическиепреступления общего характера. Они посягают на природу в целом. К нимотносятся:
нарушение правил охраныокружающей среды при производстве работ (ст. 246 УК РФ),
нарушение правилобращения экологически опасных веществ и отходов (ст. 247 УК РФ),
нарушение ветеринарныхправил и правил, установленных для борьбы с болезнями и вредителями растений(ст. 249 УК РФ).
II. Специальныеэкологические преступления, которые посягают на отдельные компоненты илисоставляющие природы (воздух, воду и т. п.). К ним относятся:
загрязнение вод (ст. 250УК РФ),
загрязнение атмосферы(ст. 251 УК РФ),
загрязнение морской среды(ст. 252 УК РФ),
нарушениезаконодательства РФ о континентальном шельфе и об исключительной экономическойзоне РФ (ст. 253 УК РФ),
порча земли (ст. 254 УКРФ),
нарушение правил охраны ииспользования недр (ст. 255 УК РФ),
незаконная добыча водныхживотных и растений (ст. 256 УК РФ),
нарушение правил охранырыбных запасов (ст. 257 УК РФ),
незаконная охота (ст. 258УК РФ),
уничтожение популяцийорганизмов, занесенных в Красную книгу РФ (ст. 259 УК РФ),
незаконная порубка леса(ст. 260 УК РФ),
уничтожение илиповреждение лесов (ст. 261 УК РФ),
нарушение режима особоохраняемых природных территорий и природных объектов (ст. 262 УК РФ).
Предметом этихпреступлений являются сама окружающая среда и её наиболее значимые компоненты:земля, недра, леса и растительный мир в целом, воды, атмосферный воздух,континентальный шельф, морская среда, особо охраняемые природные территории иобъекты.
Спецификой формулированияэкологических уголовно-правовых запретов является высокий уровень ихбланкетности. В связи с этим для конкретизации содержания той или инойуголовно-правовой нормы об экологических преступлениях необходимо обращаться комногим законодательным и иным нормативным актам (например, Федеральный закон от10 января 2002 г. № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды»[4], Водный кодексРоссийской Федерации, Лесной кодекс Российской Федерации, Земельный кодексРоссийской Федерации и другие акты). Конкретизация некоторых уголовно-правовыхзапретов осуществляется с привлечением международных договоров в сфере экологии(например, при загрязнении морской среды (ст. 252 УК РФ) — Конвенции попредотвращению загрязнения моря сбросами отходов и других материалов 1972 г.).
Противоправное деяние,нарушающее природоохранное законодательство и причиняющее вред окружающейприродной среде, здоровью человека, называется экологическим правонарушением.Признаки такого правонарушения — действие или бездействие лица, противоречащееэкологическому законодательству.
За экологическиеправонарушения должностные лица и граждане несут дисциплинарную,административную, уголовную, гражданско-правовую, материальную, а предприятия,учреждения, организации — административную и гражданско-правовуюответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Дисциплинарнуюответственность несут должностные лица, иные виновные работники предприятий,учреждений, организаций в соответствии с положениями, уставами, правиламивнутреннего распорядка и другими нормативными актами (с учетом их трудовойфункции или должностного положения).
Ответственностьнаступает:
за невыполнение планов имероприятий по охране природы и рациональному использованию природных ресурсов;
несоблюдение нормативовкачества окружающей природной среды и требований природоохранительногозаконодательства. Руководители предприятий, учреждений, организаций и иныевиновные работники могут быть полностью или частично лишены премий или иныхсредств поощрения за невыполнение планов и мероприятий по охране природы, несоблюдениекачества окружающей природной среды и природоохранительного законодательства.
Должностные лица и иныеработники, по вине которых предприятие, учреждение, организация понесли расходыпо возмещению вреда, причиненного экологическим правонарушением, несутматериальную ответственность перед предприятиями, учреждениями, организациями всоответствии с трудовым законодательством.
Административнаяответственность наступает за совершение следующих экологических правонарушений:
несоблюдениеэкологических требований при планировании, технико-экономическом обоснованиипроектов, проектировании, размещении, строительстве, реконструкции, вводе вэксплуатацию и эксплуатации предприятий, сооружений или иных объектов;
несоблюдениеэкологических и санитарно-эпидемиологических требований при сборе,складировании, использовании, сжигании, переработке, обезвреживании,транспортировке, захоронении и ином обращении с отходами производства ипотребления, а также другими опасными веществами;
нарушение правилиспытаний, производства, транспортировки, хранения, применения и иногообращения с пестицидами и агрохимикатами, которое может повлечь причинениевреда окружающей природной среде;
невыполнение требованийзаконодательства об обязательности проведения государственной экологическойэкспертизы, финансирование или реализация проектов, программ и инойдокументации, подлежащих государственной экологической экспертизе и неполучивших положительного заключения государственной экологической экспертизы;
сокрытие, умышленноеискажение или несвоевременное сообщение полной и достоверной информации осостоянии окружающей природной среды и природных ресурсов, об источникахзагрязнения или иного вредного воздействия на окружающую природную среду иприродные ресурсы, о радиационной обстановке, искажение сведений о состоянииземель, водных объектов и других объектов окружающей природной среды лицами,обязанными сообщать такую информацию;
самовольное снятие илиперемещение плодородного слоя почвы;
нарушение водоохранногорежима на водосборах водных объектов, которое может повлечь загрязнениеуказанных объектов или другие вредные явления и др.
Уголовнуюответственность, предусмотренную Уголовным кодексом РФ, несут должностные лицаи граждане, виновные в совершении экологических преступлений, то естьобщественно опасных деяний, посягающих на установленный в Российской Федерацииэкологический правопорядок, экологическую безопасность общества и причиняющихвред окружающей природной среде и здоровью человека.
50.ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ЗАЩИТЫИНФОРМАЦИИ И ГОС ТАЙНЫ
Появление новыхинформационных технологий и развитие мощных компьютерных систем хранения иобработки информации повысили уровни защиты информации и вызвали необходимостьв том, чтобы эффективность защиты информации росла вместе со сложностью архитектурыхранения данных. Так постепенно защита экономической информации становитсяобязательной: разрабатываются всевозможные документы по защите информации;формируются рекомендации по защите информации; даже проводится ФЗ о защитеинформации, который рассматривает проблемы защиты информации и задачи защитыинформации, а также решает некоторые уникальные вопросы защиты информации.
Таким образом, угрозазащиты информации сделала средства обеспечения информационной безопасностиодной из обязательных характеристик информационной системы.
На сегодняшний деньсуществует широкий круг систем хранения и обработки информации, где в процессеих проектирования фактор информационной безопасности Российской Федерациихранения конфиденциальной информации имеет особое значение. К такиминформационным системам можно отнести, например, банковские или юридическиесистемы безопасного документооборота и другие информационные системы, длякоторых обеспечение защиты информации является жизненно важным для защитыинформации в информационных системах.
Что же такое «защитаинформации от несанкционированного доступа» или информационная безопасностьРоссийской Федерации?
Методы защиты информации
Под информационнойбезопасностью Российской Федерации (информационной системы) подразумеваетсятехника защиты информации от преднамеренного или случайногонесанкционированного доступа и нанесения тем самым вреда нормальному процессудокументооборота и обмена данными в системе, а также хищения, модификации иуничтожения информации.
Другими словами вопросызащиты информации и защиты информации в информационных системах решаются длятого, чтобы изолировать нормально функционирующую информационную систему отнесанкционированных управляющих воздействий и доступа посторонних лиц илипрограмм к данным с целью хищения.
Под фразой «угрозыбезопасности информационных систем» понимаются реальные или потенциальновозможные действия или события, которые способны исказить хранящиеся винформационной системе данные, уничтожить их или использовать в каких-либоцелях, не предусмотренных регламентом заранее.
Первое разделение угрозыбезопасности информационных систем на виды
Если взять модель,описывающую любую управляемую информационную систему, можно предположить, чтовозмущающее воздействие на нее может быть случайным. Именно поэтому,рассматривая угрозы безопасности информационных систем, следует сразу выделитьпреднамеренные и случайные возмущающие воздействия.
Комплекс защитыинформации (курсовая защита информации) может быть выведен из строя, напримериз-за дефектов аппаратных средств. Также вопросы защиты информации встаютребром благодаря неверным действиям персонала, имеющего непосредственный доступк базам данных, что влечет за собой снижение эффективности защиты информациипри любых других благоприятных условиях проведения мероприятия по защитеинформации. Кроме этого в программном обеспечении могут возникатьнепреднамеренные ошибки и другие сбои информационной системы. Все это негативновлияет на эффективность защиты информации любого вида информационнойбезопасности, который существует и используется в информационных системах.
В этом разделерассматривается умышленная угроза защиты информации, которая отличается отслучайной угрозы защиты информации тем, что злоумышленник нацелен на нанесениеущерба системе и ее пользователям, и зачастую угрозы безопасностиинформационных систем – это не что иное, как попытки получения личной выгоды отвладения конфиденциальной информацией.
Защита информации откомпьютерных вирусов (защита информации в информационных системах) предполагаетсредства защиты информации в сети, а точнее программно аппаратные средствазащиты информации, которые предотвращают несанкционированное выполнениевредоносных программ, пытающихся завладеть данными и выслать их злоумышленнику,либо уничтожить информацию базы данных, но защита информации от компьютерныхвирусов неспособна в полной мере отразить атаку хакера или человека, именуемогокомпьютерным пиратом.
Задача защиты информациии защиты информации от компьютерных вирусов заключается в том, чтобы усложнитьили сделать невозможным проникновение, как вирусов, так и хакера к секретнымданным, ради чего взломщики в своих противоправных действиях ищут наиболеедостоверный источник секретных данных. А так как хакеры пытаются получить максимумдостоверных секретных данных с минимальными затратами, то задачи защитыинформации — стремление запутать злоумышленника: служба защиты информациипредоставляет ему неверные данные, защита компьютерной информации пытаетсямаксимально изолировать базу данных от внешнего несанкционированноговмешательства и т.д.
Защита компьютернойинформации для взломщика – это те мероприятия по защите информации, которыенеобходимо обойти для получения доступа к сведениям. Архитектура защитыкомпьютерной информации строится таким образом, чтобы злоумышленник столкнулсяс множеством уровней защиты информации: защита сервера посредствомразграничения доступа и системы аутентификации (диплом «защита информации»)пользователей и защита компьютера самого пользователя, который работает ссекретными данными. Защита компьютера и защита сервера одновременно позволяюторганизовать схему защиты компьютерной информации таким образом, чтобывзломщику было невозможно проникнуть в систему, пользуясь столь ненадежнымсредством защиты информации в сети, как человеческий фактор. То есть, дажеобходя защиту компьютера пользователя базы данных и переходя на другой уровеньзащиты информации, хакер должен будет правильно воспользоваться даннойпривилегией, иначе защита сервера отклонит любые его запросы на получениеданных и попытка обойти защиту компьютерной информации окажется тщетной.
Публикации последних летговорят о том, что техника защиты информации не успевает развиваться за числомзлоупотреблений полномочиями, и техника защиты информации всегда отстает всвоем развитии от технологий, которыми пользуются взломщики для того, чтобызавладеть чужой тайной.
Существуют документы позащите информации, описывающие циркулирующую в информационной системе ипередаваемую по связевым каналам информацию, но документы по защите информациинепрерывно дополняются и совершенствуются, хотя и уже после того, какзлоумышленники совершают все более технологичные прорывы модели защитыинформации, какой бы сложной она не была.
Сегодня для реализацииэффективного мероприятия по защите информации требуется не только разработкасредства защиты информации в сети и разработка механизмов модели защитыинформации, а реализация системного подхода или комплекса защиты информации –это комплекс взаимосвязанных мер, описываемый определением «защита информации».Данный комплекс защиты информации, как правило, использует специальныетехнические и программные средства для организации мероприятий защитыэкономической информации.
Кроме того, модели защитыинформации (реферат на тему защита информации) предусматривают ГОСТ «Защитаинформации», который содержит нормативно-правовые акты и морально-этическиемеры защиты информации и противодействие атакам извне. ГОСТ «Защита информации»нормирует определение защиты информации рядом комплексных мер защитыинформации, которые проистекают из комплексных действий злоумышленников,пытающихся любыми силами завладеть секретными сведениями. И сегодня можно смелоутверждать, что постепенно ГОСТ (защита информации) и определение защиты информациирождают современную технологию защиты информации в сетях компьютерныхинформационных системах и сетях передачи данных, как диплом «защитаинформации».
Какие сегодня существуютвиды информационной безопасности и умышленных угроз безопасности информации
Виды информационнойбезопасности, а точнее виды угроз защиты информации на предприятииподразделяются на пассивную и активную.
Пассивный рискинформационной безопасности направлен на внеправовое использованиеинформационных ресурсов и не нацелен на нарушение функционированияинформационной системы. К пассивному риску информационной безопасности можноотнести, например, доступ к БД или прослушивание каналов передачи данных.
Активный рискинформационной безопасности нацелен на нарушение функционирования действующейинформационной системы путем целенаправленной атаки на ее компоненты.
К активным видам угрозыкомпьютерной безопасности относится, например, физический вывод из строякомпьютера или нарушение его работоспособности на уровне программного обеспечения.
Необходимость средствзащиты информации. Системный подход к организации защиты информации отнесанкционированного доступа
К методам и средствамзащиты информации относят организационно-технические и правовые мероприятияинформационной защиты и меры защиты информации (правовая защита информации,техническая защита информации, защита экономической информации и т.д.).
Организационные методызащиты информации и защита информации в России обладают следующими свойствами:
Методы и средства защитыинформации обеспечивают частичное или полное перекрытие каналов утечки согласностандартам информационной безопасности (хищение и копирование объектов защитыинформации);
Система защиты информации– это объединенный целостный орган защиты информации, обеспечивающиймногогранную информационную защиту;
Методы и средства защитыинформации (методы защиты информации реферат) и основы информационнойбезопасности включают в себя:
Безопасностьинформационных технологий, основанная на ограничении физического доступа кобъектам защиты информации с помощью режимных мер и методов информационнойбезопасности;
Информационнаябезопасность организации и управление информационной безопасностью опирается наразграничение доступа к объектам защиты информации – это установка правилразграничения доступа органами защиты информации, шифрование информации для еехранения и передачи (криптографические методы защиты информации, программныесредства защиты информации и защита информации в сетях);
Информационная защитадолжна обязательно обеспечить регулярное резервное копирование наиболее важныхмассивов данных и надлежащее их хранение ( физическая защита информации );
Органы защиты информациидолжны обеспечивать профилактику заражение компьютерными вирусами объектазащиты информации.
Правовые основы защитыинформации и закон о защите информации. Защита информации на предприятии
Правовые основы защитыинформации – это законодательный орган защиты информации, в котором можновыделить до 4 уровней правового обеспечения информационной безопасностиинформации и информационной безопасности предприятия.
Первый уровень правовойосновы защиты информации
Первый уровень правовойохраны информации и защиты состоит из международных договоров о защитеинформации и государственной тайны, к которым присоединилась и РоссийскаяФедерация с целью обеспечения надежной информационной безопасности РФ. Крометого, существует доктрина информационной безопасности РФ, поддерживающаяправовое обеспечение информационной безопасности нашей страны.
Правовое обеспечениеинформационной безопасности РФ:
Международные конвенцииоб охране информационной собственности, промышленной собственности и авторскомправе защиты информации в интернете;
Конституция РФ (ст. 23определяет право граждан на тайну переписки, телефонных, телеграфных и иныхсообщений);
Гражданский кодекс РФ (вст. 139 устанавливается право на возмещение убытков от утечки с помощьюнезаконных методов информации, относящейся к служебной и коммерческой тайне);
Уголовный кодекс РФ (ст.272 устанавливает ответственность за неправомерный доступ к компьютернойинформации, ст. 273 — за создание, использование и распространение вредоносныхпрограмм для ЭВМ, ст. 274 — за нарушение правил эксплуатации ЭВМ, систем исетей);
Федеральный закон «Обинформации, информатизации и защите информации» от 20.02.95 № 24-ФЗ (ст. 10устанавливает разнесение информационных ресурсов по категориям доступа:открытая информация, государственная тайна, конфиденциальная информация, ст. 21определяет порядок защиты информации);
Федеральный закон «Огосударственной тайне» от 21.07.93 № 5485-1 (ст. 5 устанавливает переченьсведений, составляющих государственную тайну; ст. 8 — степени секретностисведений и грифы секретности их носителей: «особой важности», «совершенносекретно» и «секретно»; ст. 20 — органы по защите государственной тайны,межведомственную комиссию по защите государственной тайны для координациидеятельности этих органов; ст. 28 — порядок сертификации средств защитыинформации, относящейся к государственной тайне); Защита информации курсоваяработа.
Федеральные законы «Олицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001 № 128-ФЗ, «О связи»от 16.02.95 № 15-ФЗ, «Об электронной цифровой подписи» от 10.01.02 № 1-ФЗ, «Обавторском праве и смежных правах» от 09.07.93 № 5351-1, «О правовой охранепрограмм для электронных вычислительных машин и баз данных» от 23.09.92 №3523-1 (ст. 4 определяет условие признания авторского права — знак © суказанием правообладателя и года первого выпуска продукта в свет; ст. 18 — защитуправ на программы для ЭВМ и базы данных путем выплаты компенсации в размере от5000 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда при нарушении этих прав сцелью извлечения прибыли или путем возмещения причиненных убытков, в суммукоторых включаются полученные нарушителем доходы).
Как видите, правовоеобеспечение информационной безопасности весьма на высоком уровне, и многиекомпании могут рассчитывать на полную экономическую информационную безопасностьи правовую охрану информации и защиту, благодаря ФЗ о защите информации.
Второй уровень правовойзащиты информации
На втором уровне правовойохраны информации и защиты (ФЗ о защите информации) – это подзаконные акты:указы Президента РФ и постановления Правительства, письма Высшего АрбитражногоСуда и постановления пленумов ВС РФ.
Третий уровень правовогообеспечения системы защиты экономической информации
К данному уровнюобеспечения правовой защиты информации (реферат) относятся ГОСТы безопасностиинформационных технологий и обеспечения безопасности информационных систем.
Также на третьем уровнебезопасности информационных технологий присутствуют руководящие документы,нормы, методы информационной безопасности и классификаторы, разрабатывающиесягосударственными органами.
Четвертый уровеньстандарта информационной безопасности
Четвертый уровеньстандарта информационной безопасности защиты конфиденциальной информацииобразуют локальные нормативные акты, инструкции, положения и методыинформационной безопасности и документация по комплексной правовой защитеинформации рефераты по которым часто пишут студенты, изучающие технологиизащиты информации, компьютерную безопасность и правовую защиту информации.
Термины и определениясистемы защиты информации
Утечка конфиденциальнойинформации – это проблема информационной безопасности, неподконтрольнаявладельцу, которая предполагает, что политика информационной безопасностидопускает выход данных за пределы информационных систем или лиц, которые подолгу службы имеют доступ к данной информации.
Утечка информации можетбыть следствием разглашения конфиденциальной информации (защита информации отутечки путем жесткой политики информационной безопасности и правовой защитыинформации по отношению к персоналу), уходом данных по техническим каналам(проблемы информационной безопасности решаются с помощью политикиинформационной безопасности, направленной на повышение уровня компьютернойбезопасности, а также защита информации от утечки обеспечивается здесьаппаратной защитой информации и технической защитой информации, обеспечивающиебезопасное надежное взаимодействие баз данных и компьютерных сетей),несанкционированного доступа к комплексной системе защиты информации иконфиденциальным данным.
Несанкционированныйдоступ – это противоправное осознанное приобретение секретными данными лицами,не имеющими права доступа к данным. В этом случае обеспечение защиты информации(курсовая работа) лежит на плечах закона о защите информации.
Защита информации отутечки через наиболее распространенные пути несанкционированного доступа
Любая комплексная системазащиты информации после того, как производится аудит информационнойбезопасности объекта, начинает опираться на наиболее распространенные путиперехвата конфиденциальных данных, поэтому их важно знать, для того чтобы понимать,как разрабатывается комплексная система защиты информации.
Проблемы информационнойбезопасности в сфере технической защиты информации:
Перехват электронныхизлучений. Проблема решается обеспечением защиты информации, передаваемой порадиоканалам связи и обмена данными информационной системы;
Принудительноеэлектромагнитное облучение (подсветка) линий связи с целью получения паразитноймодуляции несущей. Проблема решается с помощью инженерной защитой информациейили физическая защита информации, передаваемой по связевым кабельным линиямпередачи данных. Сюда также относится защита информации в локальных сетях,защита информации в интернете и технические средства информационнойбезопасности;
применение подслушивающихустройств;
дистанционное фотографирование,защита информации реферат;
перехват акустическихизлучений и восстановление текста принтера;
копирование носителейинформации с преодолением мер защиты;
маскировка подзарегистрированного пользователя;
маскировка под запросысистемы;
использование программныхловушек;
использование недостатковязыков программирования и операционных систем;
незаконное подключение каппаратуре и линиям связи специально разработанных аппаратных средств,обеспечивающих доступ информации;
злоумышленный вывод изстроя механизмов защиты;
расшифровка специальнымипрограммами зашифрованной: информации;
информационные инфекции;
реферат средства защитыинформации
Вышеперечисленные путиутечки информации по оценке информационной безопасности требуют высокого уровнятехнических знаний для того чтобы использовать наиболее эффективные методы исистемы защиты информации, кроме этого необходимо обладать высоким уровнемаппаратных и программных средств защиты информации, так как взломщик,охотящийся за ценными сведениями, не пожалеет средств для того, чтобы обойтизащиту и безопасность информации системы. Например, физическая защитаинформации предотвращает использование технических каналов утечки данных кзлоумышленнику. Причина, по которой могут появиться подобные «дыры» — конструктивные и технические дефекты решений защиты информации отнесанкционированного доступа, либо физический износ элементов средствобеспечения информационной безопасности. Это дает возможность взломщикуустанавливать преобразователи, которые образуют некие принципы действующегоканала передачи данных, и способы защиты информации должны предусматривать иидентифицировать подобные «жучки».
Средства обеспеченияинформационной безопасности от вредоносного ПО
К сожалению, Закон озащите информации работает только в случае, когда нарушитель чувствует и можетпонести ответственность за несанкционированный обход службы защиты информации.Однако, сегодня существует и постоянно создается гигантское количествовредоносного и шпионского ПО, которое преследует целью порчу информации в базахданных и, хранящихся на компьютерах документов. Огромное количестворазновидностей таких программ и их постоянное пополнение рядов не даетвозможности раз и навсегда решить проблемы защиты информации и реализоватьуниверсальную систему программно аппаратной защиты информации, пригодной длябольшинства информационных систем.
Вредоносное программноеобеспечение, направленное на нарушение системы защиты информации отнесанкционированного доступа можно классифицировать по следующим критериям:
Логическая бомбаиспользуется для уничтожения или нарушения целостности информации, однако,иногда ее применяют и для кражи данных. Логическая бомба является серьезнойугрозой, и информационная безопасность предприятия не всегда способнасправиться с подобными атаками, ведь манипуляциями с логическими бомбамипользуются недовольные служащие или сотрудники с особыми политическимивзглядами, то есть, информационная безопасность предприятия подвергается нетиповой угрозе, а непредсказуемой атаке, где главную роль играет человеческийфактор. Например, есть реальные случаи, когда предугадавшие свое увольнениепрограммисты вносили в формулу расчета зарплаты сотрудников компаниикорректировки, вступающие в силу сразу после того, как фамилия программистаисчезает из перечня сотрудников фирмы. Как видите, ни программные средствазащиты информации, ни физическая защита информации в этом случае на 100%сработать не может. Более того, выявить нарушителя и наказать по всей строгостизакона крайне сложно, поэтому правильно разработанная комплексная защитаинформации способна решить проблемы защиты информации в сетях.
Троянский конь – этопрограмма, запускающаяся к выполнению дополнительно к другим программнымсредствам защиты информации и прочего ПО, необходимого для работы.
То есть, троянский коньобходит систему защиты информации путем завуалированного выполнениянедокументированных действий.
Такой дополнительныйкомандный блок встраивается в безвредную программу, которая затем можетраспространяться под любым предлогом, а встроенный дополнительный алгоритмначинает выполняться при каких-нибудь заранее спрогнозированных условиях, идаже не будет замечен системой защиты информации, так как защита информации всетях будет идентифицировать действия алгоритма, работой безвредной, заранеедокументированной программы. В итоге, запуская такую программу, персонал,обслуживающий информационную систему подвергает опасности компанию. И опятьвиной всему человеческий фактор, который не может на 100% предупредить нифизическая защита информации, ни любые другие методы и системы защитыинформации.
Вирус – это специальнаясамостоятельная программа, способная к самостоятельному распространению,размножению и внедрению своего кода в другие программы путем модификации данныхс целью бесследного выполнения вредоносного кода. Существует специальная защитаинформации от вирусов!
Обеспечение безопасностиинформационных систем от вирусных атак традиционно заключается в использованиитакой службы защиты информации, как антивирусное ПО и сетевые экраны. Этипрограммные решения позволяют частично решить проблемы защиты информации, но,зная историю защиты информации, легко понять, что установка системы защитыкоммерческой информации и системы защиты информации на предприятии на основеантивирусного ПО сегодня еще не решает проблему информационной безопасностиобщества завтра. Для повышения уровня надежности системы и обеспечениябезопасности информационных систем требуется использовать и другие средстваинформационной безопасности, например, организационная защита информации,программно аппаратная защита информации, аппаратная защита информации.
Вирусы характеризуютсятем, что они способны самостоятельно размножаться и вмешиваться ввычислительный процесс, получая возможность управления этим процессом.
То есть, если Вашапрограммно аппаратная защита информации пропустила подобную угрозу, то вирус,получив доступ к управлению информационной системой, способен автономнопроизводить собственные вычисления и операции над хранящейся в системеконфиденциальной информацией.
Наличие паразитарныхсвойств у вирусов позволяет им самостоятельно существовать в сетях сколь угоднодолго до их полного уничтожения, но проблема обнаружения и выявления наличиявируса в системе до сих пор не может носить тотальный характер, и ни однаслужба информационной безопасности не может гарантировать 100-процентную защитуот вирусов, тем более, что информационная безопасность государства и любойдругой способ защиты информации контролируется людьми.
Червь – программа,передающая свое тело или его части по сети. Не оставляет копий на магнитныхносителях и использует все возможные механизмы для передачи себя по сети изаражения атакуемого компьютера. Рекомендацией по защите информации в данномслучае является внедрение большего числа способов защиты информации, повышениекачества программной защиты информации, внедрение аппаратной защиты информации,повышение качества технических средств защиты информации и в целом развитиекомплексной защиты информации информационной системы.
Перехватчик паролей –программный комплекс для воровства паролей и учетных данных в процессеобращения пользователей к терминалам аутентификации информационной системы.
Программа не пытаетсяобойти службу информационной безопасности напрямую, а лишь совершает попыткизавладеть учетными данными, позволяющими не вызывая никаких подозренийсовершенно санкционировано проникнуть в информационную систему, минуя службуинформационной безопасности, которая ничего не заподозрит. Обычно программа инициируетошибку при аутентификации, и пользователь, думая, что ошибся при вводе пароляповторяет ввод учетных данных и входит в систему, однако, теперь эти данныестановятся известны владельцу перехватчика паролей, и дальнейшее использованиестарых учетных данных небезопасно.
Важно понимать, чтобольшинство краж данных происходят не благодаря хитроумным способам, а из-занебрежности и невнимательности, поэтому понятие информационной безопасностивключает в себя: информационную безопасность (лекции), аудит информационнойбезопасности, оценка информационной безопасности, информационная безопасностьгосударства, экономическая информационная безопасность и любые традиционные иинновационные средства защиты информации.
Средства защитыинформации, методы и системы защиты информации
Защита информации иинформационная безопасность строится на следующих принципах:
Построение системыинформационной безопасности в России, также как и информационной безопасностиорганизации требует к себе системного подхода, который предполагает оптимальнуюпропорцию между организационных, программных, правовых и физических свойствинформационной безопасности РФ, подтвержденной практикой создания средствзащиты информации по методам защиты информации, применимых на любом этапе циклаобработки информации системы.
Непрерывность развитиясистемы управления информационной безопасностью. Для любой концепцииинформационной безопасности, тем более, если используются методы защитыинформации в локальных сетях и компьютерных системах, принцип непрерывногоразвития является основополагающим, ведь информационная безопасность информациипостоянно подвергается все новым и новым с каждым разом еще более изощренныматакам, поэтому обеспечение информационной безопасности организации не можетбыть разовым актом, и созданная однажды технология защиты информации, будетпостоянно совершенствоваться вслед за ростом уровня взломщиков.
Принцип обеспечениянадежности системы защиты информации и информационная безопасность – этоневозможность снижения уровня надежности системы во время сбоев, отказов,ошибок и взломов (Защита информации – курсовая работа).
Обязательно необходимообеспечить контроль и управление информационной безопасностью, для отслеживанияи регулирования механизмов защиты (скачать защита информации).
Обеспечение средствборьбы с вредоносным ПО. Например, всевозможные программы для защиты информациии система защиты информации от вирусов.
Экономическаяцелесообразность использования системы защиты информации и государственнойтайны. Целесообразоность построения системы защиты экономической информациизаключается в превышении суммы ущерба при взломе системы защиты информации напредприятии над стоимостью разработки средства защиты компьютерной информации,защиты банковской информации и комплексной защиты информации.
Методы и средстваинформационной безопасности, защита информации в компьютерных сетях
Одним из методов защитыинформации является создание физической преграды пути злоумышленникам кзащищаемой информации (если она хранится на каких-либо носителях).
Управление доступом –эффективный метод защиты информации, регулирующий использование ресурсовинформационной системы, для которой разрабатывалась концепция информационнойбезопасности.
Методы и системы защитыинформации, опирающиеся на управление доступом, включают в себя следующиефункции защиты информации в локальных сетях информационных систем:
Идентификацияпользователей, ресурсов и персонала системы информационной безопасности сети;
Опознание и установлениеподлинности пользователя по вводимым учетным данным (на данном принципеработает большинство моделей информационной безопасности);
Допуск к определеннымусловиям работы согласно регламенту, предписанному каждому отдельномупользователю, что определяется средствами защиты информации и является основойинформационной безопасности большинства типовых моделей информационных систем;
Протоколированиеобращений пользователей к ресурсам, информационная безопасность (рф) которыхзащищает ресурсы от несанкционированного доступа и отслеживает некорректноеповедение пользователей системы. (Написать реферат средства защиты информации);
Информационнаябезопасность банков и экономическая информационная безопасность и других системдолжна обеспечивать своевременное реагирование на попытки несанкционированногодосутпа к данным посредством сигнализации, отказов и задержке в работе.
Информационнаябезопасность сети и информационная безопасность общества в шифровании данных!
Механизмами шифрованияданных для обеспечения информационной безопасности общества являетсякриптографическая защита информации посредством криптографического шифрования.
Криптографические методызащиты информации применяются для обработки, хранения и передачи информации наносителях и по сетям связи.
Криптографическая защитаинформации при передаче данных на большие расстояния является единственнонадежным способом шифрования.
Криптография – это наука,которая изучает и описывает модель информационной безопасности данных.Криптография открывает решения многих проблем информационной безопасности сети:аутентификация, конфиденциальность, целостность и контроль взаимодействующихучастников.
Термин «Шифрование»означает преобразование данных в форму, не читабельную для человека ипрограммных комплексов без ключа шифрования-расшифровки. Криптографическиеметоды защиты информации дают средства информационной безопасности, поэтому онаявляется частью концепции информационной безопасности.
Криптографическая защитаинформации (конфиденциальность)
Цели защиты информации витоге сводятся к обеспечению конфиденциальности информации и защите информациив компьютерных системах в процессе передачи информации по сети междупользователями системы.
Защита конфиденциальнойинформации, основанная на криптографической защите информации, шифрует данныепри помощи семейства обратимых преобразований, каждое из которых описываетсяпараметром, именуемым «ключом» и порядком, определяющим очередность применениякаждого преобразования.
Важнейшим компонентомкриптографического метода защиты информации является ключ, который отвечает завыбор преобразования и порядок его выполнения. Ключ – это некотораяпоследовательность символов, настраивающая шифрующий и дешифрующий алгоритмсистемы криптографической защиты информации. Каждое такое преобразование однозначноопределяется ключом, который определяет криптографический алгоритм,обеспечивающий защиту информации и информационную безопасность информационнойсистемы.
Один и тот же алгоритмкриптографической защиты информации может работать в разных режимах, каждый изкоторых обладает определенными преимуществами и недостатками, влияющими нанадежность информационной безопасности России и средства информационнойбезопасности.
Основы информационнойбезопасности криптографии (Целостность данных)
Защита информации влокальных сетях и технологии защиты информации наряду с конфиденциальностьюобязаны обеспечивать и целостность хранения информации. То есть, защитаинформации в локальных сетях должна передавать данные таким образом, чтобыданные сохраняли неизменность в процессе передачи и хранения.
Для того чтобыинформационная безопасность информации обеспечивала целостность хранения ипередачи данных необходима разработка инструментов, обнаруживающих любыеискажения исходных данных, для чего к исходной информации придаетсяизбыточность.
Информационнаябезопасность в России с криптографией решает вопрос целостности путемдобавления некой контрольной суммы или проверочной комбинации для вычисленияцелостности данных. Таким образом, снова модель информационной безопасностиявляется криптографической – зависящей от ключа. По оценке информационнойбезопасности, основанной на криптографии, зависимость возможности прочтенияданных от секретного ключа является наиболее надежным инструментом и дажеиспользуется в системах информационной безопасности государства.
Как правило, аудитинформационной безопасности предприятия, например, информационной безопасностибанков, обращает особое внимание на вероятность успешно навязывать искаженнуюинформацию, а криптографическая защита информации позволяет свести этувероятность к ничтожно малому уровню. Подобная служба информационнойбезопасности данную вероятность называет мерой имитостойкости шифра, илиспособностью зашифрованных данных противостоять атаке взломщика.
Защита информации игосударственной тайны (Аутентификация криптографической защиты информации)
Защита информации отвирусов или системы защиты экономической информации в обязательном порядкедолжны поддерживать установление подлинности пользователя для того, чтобыидентифицировать регламентированного пользователя системы и не допуститьпроникновения в систему злоумышленника, о ч ем Вы можете прочитать любойреферат средства защиты информации.
Проверка и подтверждениеподлинности пользовательских данных во всех сферах информационноговзаимодействия – важная составная проблема обеспечения достоверности любойполучаемой информации и системы защиты информации на предприятии.
Информационнаябезопасность банков особенно остро относится к проблеме недовериявзаимодействующих друг с другом сторон, где в понятие информационнойбезопасности ИС включается не только внешняя угроза с третьей стороны, но иугроза информационной безопасности (лекции) со стороны пользователей.
Понятие информационнойбезопасности. Цифровая подпись
Иногда пользователи ИСхотят отказаться от ранее принятых обязательств и пытаются изменить ранеесозданные данные или документы. Доктрина информационной безопасности РФучитывает это и пресекает подобные попытки.
Защита конфиденциальнойинформации с использованием единого ключа невозможно в ситуации, когда одинпользователь не доверяет другому, ведь отправитель может потом отказаться оттого, что сообщение вообще передавалось. Далее, не смотря на защитуконфиденциальной информации, второй пользователь может модифицировать данные иприписать авторство другому пользователю системы. Естественно, что, какой бы небыла программная защита информации или инженерная защита информации, истинаустановлена быть не может в данном споре.
Цифровая подпись в такойсистеме защиты информации в компьютерных системах является панацеей проблемыавторства. Защита информации в компьютерных системах с цифровой подписьюсодержит в себе 2 алгоритма: для вычисления подписи и для ее проверки. Первыйалгоритм может быть выполнен лишь автором (см. Рекомендации по защитеинформации), а второй – находится в общем доступе для того, чтобы каждый мог влюбой момент проверить правильность цифровой подписи (см. Рекомендации позащите информации).
Криптографическая защитаи безопасность информации. Криптосистема
Криптографическая защитаи безопасность информации или криптосистема работает по определенному алгоритмуи состоит из одного и более алгоритмов шифрования по специальным математическимформулам. Также в систему программной защиты информации криптосистемы входятключи, используемые набором алгоритмов шифрования данных, алгоритм управленияключами, незашифрованный текст и шифртекст.
Работа программы длязащиты информации с помощью криптографии, согласно доктрине информационнойбезопасности РФ сначала применяет к тексту шифрующий алгоритм и генерирует ключдля дешифрования. После этого шифртекст передается адресату, где этот жеалгоритм расшифровывает полученные данные в исходный формат. Кроме этого всредствах защиты компьютерной информации криптографией включают в себяпроцедуры генерации ключей и их распространения.
Симметричная илисекретная методология криптографии (Технические средства защиты информации).Защита информации в России
В этой методологиитехнические средства защиты информации, шифрования и расшифровки получателем иотправителем используется один и тот же ключ, оговоренный ранее еще передиспользованием криптографической инженерной защиты информации.
В случае, когда ключ небыл скомпрометирован, в процессе расшифровке будет автоматически выполненааутентификация автора сообщения, так как только он имеет ключ к расшифровкесообщения (Защита информации — Реферат).
Таким образом, программыдля защиты информации криптографией предполагают, что отправитель и адресатсообщения – единственные лица, которые могут знать ключ, и компрометация егобудет затрагивать взаимодействие только этих двух пользователей информационнойсистемы.
Проблемой организационнойзащиты информации в этом случае будет актуальна для любой криптосистемы, котораяпытается добиться цели защиты информации или защиты информации в Интернете,ведь симметричные ключи необходимо распространять между пользователямибезопасно, то есть, необходимо, чтобы защита информации в компьютерных сетях,где передаются ключи, была на высоком уровне.
Любой симметричныйалгоритм шифрования криптосистемы программно аппаратного средства защитыинформации использует короткие ключи и производит шифрование очень быстро, несмотря на большие объемы данных, что удовлетворяет цели защиты информации(защиты банковской информации).
Средства защитыкомпьютерной информации на основе криптосистемы должны использоватьсимметричные системы работы с ключами в следующем порядке:
Работа информационнойбезопасности начинается с того, что сначала защита банковской информациисоздает, распространяет и сохраняет симметричный ключ организационной защитыинформации;
Далее специалист позащите информации или отправитель системы защиты информации в компьютерныхсетях создает электронную подпись с помощью хэш-функции текста и добавленияполученной строки хэша к тексту, который должен быть безопасно передан ворганизации защиты информации;
Согласно доктринеинформационной безопасности, отправитель пользуется быстрым симметричнымалгоритмом шифрования в криптографическом средстве защиты информации вместе ссимметричным ключом к пакету сообщения и электронной подписью, котораяпроизводит аутентификацию пользователя системы шифрования криптографическогосредства защиты информации;
Зашифрованное сообщениеможно смело передавать даже по незащищенным каналам связи, хотя лучше все-такиэто делать в рамках работы информационной безопасности. А вот симметричный ключв обязательном порядке должен быть передан (согласно доктрине информационнойбезопасности) по каналам связи в рамках программно аппаратных средств защитыинформации;
В системе информационнойбезопасности (курсовая) на протяжении истории защиты информации, согласнодоктрине информационной безопасности, получатель использует тоже симметричныйалгоритм для расшифровки пакета и тот же симметричный ключ (диплом защитаинформации), который дает возможность восстановить текст исходного сообщения ирасшифровать электронную подпись отправителя в системе защиты информации(Реферат);
В системе защитыинформации (реферат) получатель должен теперь отделить электронную подпись оттекста сообщения;
Далее, получательгенерирует другую подпись с помощью все того же расчета хэш-функции дляполученного текста и на этом работа информационной безопасности незаканчивается;
Теперь, полученные ранееи ныне электронные подписи получатель сравнивает, чтобы проверить целостностьсообщения и отсутствия в нем искаженных данных, что в сфере информационнойбезопасности называется целостностью передачи данных.
Информационнопсихологическая безопасность, где используется симметричная методология работызащиты информации, обладает следующими средствами:
Kerberos – это алгоритмаутентификации доступа к сетевым ресурсам, использующий центральную базу данныхкопий секретных ключей всех пользователей системы защиты информации иинформационной безопасности, а также защиты информации на предприятии (скачатьзащита информации).
Многие сети банкоматовявляются примерами удачной системы информационной безопасности (курсовая) изащиты информации (реферат), и являются оригинальными разработками банков,поэтому такую информационную безопасность скачать бесплатно невозможно – даннаяорганизация защиты информации не продается!
Открытая асимметричнаяметодология защиты информации. Защита информации в России
Зная историю защитыинформации, можно понять, что в данной методологии ключи шифрования ирасшифровки разные, хотя они создаются вместе. В такой системе защитыинформации (реферат) один ключ распространяется публично, а другой передаетсятайно (Реферат на тему защита информации), потому что однажды зашифрованныеданные одним ключом, могут быть расшифрованы только другим.
Все асимметричныекриптографические средства защиты информации являются целевым объектом атаквзломщиком, действующим в сфере информационной безопасности путем прямогоперебора ключей. Поэтому в такой информационной безопасности личности илиинформационно психологической безопасности используются длинные ключи, чтобысделать процесс перебора ключей настолько длительным процессом, что взломсистемы информационной безопасности (курсовая) потеряет какой-либо смысл.
Совершенно не секрет дажедля того, кто делает курсовую защиту информации, что для того чтобы избежатьмедлительности алгоритмов асимметричного шифрования создается временный симметричныйключ (Реферат на тему защита информации) для каждого сообщения, а затем толькоон один шифруется асимметричными алгоритмами.
Системы информационнопсихологической безопасности и информационной безопасности личности используютследующий порядок пользования асимметричными ключами:
В сфере информационнойбезопасности создаются и открыто распространяются асимметричные открытые ключи.В системе информационной безопасности личности секретный асимметричный ключотправляется его владельцу, а открытый асимметричный ключ хранится в БД иадминистрируется центром выдачи сертификатов системы работы защиты информации,что контролирует специалист по защите информации. Затем, информационнаябезопасность, скачать бесплатно которую невозможно нигде, подразумевает, чтооба пользователя должны верить, что в такой системе информационной безопасности(скачать бесплатно которую нельзя) производится безопасное создание,администрирование и распределение ключей, которыми пользуется вся организациязащиты информации. Даже более того, если на каждом этапе работы защитыинформации, согласно основам защиты информации (курсовой защиты информации),каждый шаг выполняется разными лицами, то получатель секретного сообщения(скачать защита информации реферат) должен верить, что создатель ключейуничтожил их копию и больше никому данные ключи не предоставил для того, чтобыкто-либо еще мог скачать защиту информации, передаваемой в системе средствзащиты информации. Так действует любой специалист по защите информации.
Далее основы защитыинформации предусматривают, что создается электронная подпись текста, иполученное значение шифруется асимметричным алгоритмом. Затем все те же основызащиты информации предполагают, секретный ключ отправителя хранится в строкесимволов и она добавляется к тексту, который будет передаваться в системезащиты информации и информационной безопасности, потому что электронную подписьв защиту информации и информационной безопасности может создать электроннуюподпись!
Затем системы и средствазащиты информации решают проблему передачи сеансового ключа получателю.
Далее в системе средствзащиты информации отправитель должен получить асимметричный открытый ключцентра выдачи сертификатов организации и технологии защиты информации. В даннойорганизации и технологии защиты информации перехват нешифрованных запросов наполучение открытого ключа – наиболее распространенная атака взломщиков. Именнопоэтому в организации и технологии защиты информации может быть реализованасистема подтверждающих подлинность открытого ключа сертификатов.
Таким образом, (скачать«Защита информации»!) алгоритмы шифрования предполагают использование ключей,что позволяет на 100% защитить данные от тех пользователей, которым ключнеизвестен.