Государственное образовательное учреждение
Высшего профессионального образования
РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ ПРАВОСУДИЯ
ФАКУЛЬТЕТ ПОДГОТОВКИ СПЕЦИАЛИСТОВ
ДЛЯ СУДЕБНОЙ СИСТЕМЫ
(ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ)
КУРСОВАЯ РАБОТА
по дисциплине «Гражданское право»
Наименование темы работы: «Особенности создания акционерныхобществ»
Выполнил:
Научный руководитель:
Преподаватель
Санкина С.С.
Дата представления работы
"____" ______________2007 г.
МОСКВА 2007
Содержание
Введение
Глава I. Общиеположения об акционерных обществах
1. История возникновения и развития института акционерныхобществ
2. Понятие и сущность институтаакционерного общества
3. Виды акционерных обществ
4. Устав — учредительный документ акционерного общества
5. Органы управления в акционерных обществах
Глава II.Правовое регулирование создания акционерных обществ
1. Создание акционерных обществ путем учреждения
2. Создание акционерных обществ путем реорганизации
3. Создание акционерных обществ путем приватизациигосударственных и муниципальных унитарных предприятий
Заключение
Литература/>
Введение
В условиях перехода к рыночной экономике одним измагистральных путей ее преобразования признается широкомасштабноеакционирование, т. е создание акционерных обществ, которые должны выступатьодними из наиболее эффективных способов концентрации свободных ресурсов. Вследствиеэтого возникла потребность в правовом регулировании данных предпринимательскихобразований, появилась необходимость создания нового законодательства. Однако,если западные страны создавали и «шлифовали» акционерноезаконодательство десятилетиями, то в России его нужно было создать за считанныегоды. Необходимо отдать должное нашим законодателям, которые сумели создатьтакое огромное количество актов за столь малый период, но нельзя оставить безвнимания и тот факт, что многие акты имеют существенные недочеты и часто ихпрактическое применение не совсем соответствует теоретическому назначению. Поискинаиболее оптимальных моделей создания и деятельности акционерных обществметодом проб и ошибок продолжаются до сих пор.
Не секрет, что акционерные общества являются одним из самыхпопулярных видов юридических лиц среди предпринимателей и граждан. Однако,выбрав такую организационно-правовую форму, учредители сталкиваются с массойтрудностей, возникающих при создании акционерных обществ. Действительно,процесс создания общества имеет массу тонкостей и «подводных камней».Последние факторы уменьшают эффективность использования акционерных обществ вРоссии, поскольку далеко не всем удается создать акционерное общество всоответствии с нормами законодательства. Данная работа посвящена анализу одногоиз важнейших институтов гражданского права — акционерного общества, а именно особенностямсоздания этих организаций в отечественном правопорядке. Следует отметить, чтопроблемы создания акционерных обществ рассматривались и ранее многимироссийскими, а также иностранными учеными. Значительный вклад в изучениерассматриваемого правового явления внесли дореволюционные ученые Шершеневич Г.Ф.,Каминка А.И. и современные ученые Кашанина Т.В., Могилевский С.Д., Тихомиров М.Ю.,и другие. В свете сложности особенностей создания акционерных обществ единогомнения на данный вопрос научная мысль не достигла, каждый видит ее по-своему.
Настоящая работа преследует собой следующие цели и задачи: обобщитьи систематизировать имеющиеся взгляды на данную тему, отразить собственноевидение вопроса и рассмотреть пути решения некоторых существующих проблем,возникающих при создании акционерных обществ. В курсовой работе в общих чертахбудет рассмотрен институт акционерных обществ. При этом основное внимание будетуделено особенностям процесса создания обществ, его формам, а также отдельным практическимпроблемам, связанных с учреждением акционерных обществ в России.
Глава I. Общиеположения об акционерных обществах1. История возникновения и развития института акционерныхобществ
Научные исследования в области права, как правило, начинаютсяс исторического анализа той или иной проблемы в мировой и отечественной теориии практике. Это позволяет наиболее глубоко, полно и точно разобраться в сутипроблемы, ее эволюции и современном значении.
Большинство историков и юристов, занимавшихся и занимающихсяизучением истории акционерных обществ, обращаются к правовой системе древнегоРима. Однако в то время объективной необходимости появления правовых форм иконструкций, аналогичных акционерным обществам не существовало, поскольку дляосуществления обычных в то время деловых предприятий достаточно было капиталов,сосредоточенных в руках отдельных лиц. Поэтому обычной формой ведениякоммерческих дел того времени стало заключение договоров товарищества,основанных на личных взаимоотношениях и взаимовыручке, в соответствии скоторыми лица объединялись для достижения общей хозяйственной цели, участвуя втовариществе имуществом или личной деятельностью. [1]
На определенном историческом этапе развития Римскогогосударства все-таки «появляются особые общества (ассоциации) с устойчивойвнутренней структурой, вступавшие в договорные отношения с казной». [2]Данные общества были построены на акционерных принципах: общее собрание, каквысший орган, на котором присутствие всех участников не является обязательным; существованиеособого исполнительного органа; наличие учредителей, как особой группыучастников; преобладающее влияние капитала на деятельность товарищества идругие. Участие в обществе ограничивалось внесением определенной доли, котораяпереходила по наследству и могла передаваться между участниками.
Весомый вклад в становление акционерных обществ внесла эпохасредневековья. Для этой эпохи характерно создание торговых гильдий по предметудеятельности купцов. Как и в Древнем Риме, они временно объединяли средства длядостижения более крупной хозяйственной цели и ограничения риска отдельныхкупцов. В эпоху средневековья формируются основы торгового и истокиакционерного права. Появляется особая форма организации, созданная дляосуществления морских путешествий, — «морские товарищества». [3]
Морские товарищества образовывались в результате объявленияучредителем (патроном) размеров снаряжаемого корабля и приглашения желающихучаствовать в качестве товарищей предприятия. Размер (стоимость) корабляделился на доли, приобретавшиеся другими участниками. Участники в результатеобъединения совместных взносов приобретали (покупали) корабль. Вседополнительные взносы были добровольными и осуществлялись только с согласияучастников. «Корабль должен платить» — наиболее часто встречающеесявыражение законов того времени, — обращает внимание А.И. Каминка. [4]
Общепризнанными предшественниками и прототипами современныхакционерных обществ следует признать Английскую Ост-индскую (1600г) иГолландскую Ост-индскую (1602г) компании. Однако в качестве первогоакционерного общества, как правило, называют Генуэзский банк, учреждённый в1345 году (по другим данным — в 1371). Капитал банка делился на 20400 равныхдолей, которые были отчуждаемы. Основными органами управления являлись общеесобрание и правление; они были избираемыми.
Российскому законодательству понятие «акционернаякомпания» было известны с XVIII в., однако тольков начале XIX в. принцип ограничения ответственностиакционеров по делам компании получил отражение в законах общего характера (1августа 1805г. был издан указ Александра I). На первомместе, как по числу, так и по времени возникновения находились крупныепредприятия, обслуживающие общие нужды народного хозяйства. В большинствеслучаев акционерные компании возникали для организации новых предприятий.
Последнее десятилетие XIX века былопериодом невиданного в России усиления темпов акционерного учредительства,которое явилось составной частью и одним из проявлений общеэкономическогоподъема. Важнейшей особенностью акционерного учредительства конца XIX века стала его усилившаяся связь с фондовой биржей икоммерческими банками, которые сыграли важную роль в привлечении свободныхкапиталов в акционерное дело. К ноябрю 1917 года фактически действовали вРоссии (с учетом ликвидации и сокращения капитала в годы войны) примерно 2850торгово-промышленных акционерных компаний с номинальным капиталом 6040 млн. руб.
Декретом ВЦИК от 14 декабря 1917 г. все акционерные и другиекоммерческие банки и учреждения, акционерные предприятия и общества былинационализированы. Толчок развитию акционирования был дан в период НЭПа. Но, кначалу 30-х гг. все акционерные общества были вновь преобразованы вгосударственные предприятия, а оставшиеся два (Банк внешней торговли СССР иВсесоюзное акционерное общество «Интурист») являлись акционернымилишь формально. За период с 30-х гг. до середины 80-х гг. прошлого века в СССРбыло создано лишь одно акционерное общество — Ингосстрах СССР, которое тожебыло акционерным лишь на бумаге. [5]
Развитие экономики и политические события середины 80-х гг. XX в. открыли новую историю акционерных обществ иакционерного права в России. Многие предприятия прошли процедуру приватизациипутем акционирования. Акции распространялись только среди членов трудовыхколлективов и не меняли статуса предприятий. Условия и порядок распространенияакций среди предприятий имели существенные отличия.
Чтобы упорядочить стихийную практику выпуска предприятиями иорганизациями ценных бумаг, были приняты ряд мер. Совет Министров СССР 14октября 1988г. принял постановление «О выпуске предприятиями иорганизациями ценных бумаг», в котором закреплялся статус так называемыхакций трудового коллектива и разрешался выпуск «акций предприятий иорганизаций», предназначенных для размещения среди юридических лиц. ПостановлениемСовета Министров СССР «Об утверждении Положения об акционерных обществах иобществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах», котороебыло принято 19 июня 1990г. предусматривалась возможность создания акционерныхобществ и выпуска ими акций, которые могли распространяться как среди юридических,так и среди физических лиц. За год с небольшим, прошедшим после выходауказанного постановления (по состоянию на 26 сентября 1991 г) в Единыйгосударственный реестр акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностьюМинистерства финансов СССР было внесено 1432 общества, из которых 402 былиоснованы на акционерной форме собственности. Суммарный уставный фондакционерных обществ составил 23906,2 тыс. рублей. [6]
В середине 90-х гг. прошлого века были приняты Гражданскийкодекс РФ (1993 г), Федеральный закон «Об акционерных обществах» (1995г), Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» (1996 г) и другие. Сегоднязаконодательство, регулирующее вопросы создания, функционирования и ликвидацииакционерных обществ, находится в процессе совершенствования и изменения. Этообусловлено изменениями социально-экономических условий деятельности самих акционерныхобществ, их саморазвитием, усложнением механизмов их управления игосударственного регулирования. Система правового регулирования в областиакционерного права нуждается в дальнейшей теоретической и законодательнойразработке.2. Понятие и сущность института акционерногообщества
Исходя из положений ст.66 и 96 ГК РФ акционерным обществомпризнается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен наопределенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) неотвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностьюобщества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. [7]В соответствии со ст.2 Федерального закона «Об акционерных обществах»акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капиталкоторой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственныеправа участников общества (акционеров) по отношению к обществу. [8]
Экономическую основу создаваемого акционерного обществасоставляет его уставный капитал, который делится на акции. Он определяется какминимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Акции- непременный атрибут акционерного общества. Следует отметить, что акционерноеобщество является формой хозяйственного общества, вследствие чего даннаяправовая конструкция неприменима к некоммерческим организациям. Акционерноеобщество — объединение, в котором учредители, акционеры, участники не обязанылично трудиться. Зачастую акции приобретаются не столько с целью получения вбудущем дивидендов, сколько в целях помещения свободного капитала в надежде набыстрое повышение биржевой цены акций и их продажу по цене, превышающей ценуприобретения. [9]
Участниками или учредителями акционерного общества могутбыть любые лица за изъятиями, предусмотренными п.4 ст.66 ГК (государственныеорганы и органы местного самоуправления не могут выступать от своего имениучредителями акционерных обществ). Акционерное общество может быть учреждено иодним лицом, становясь тем самым «компанией одного лица». Оно лишь неможет иметь в качестве единственного учредителя или участника другую «компаниюодного лица».
Можно выделить следующие признаки, характерные для акционерногообщества:
Во-первых, участники акционерного общества — акционеры неотвечают по обязательствам общества, а несут риск убытков, связанных сдеятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Во-вторых, акционеры свободно отчуждают принадлежащие имакции. Поскольку во многих случаях современные акционерные общества невыпускают свои акции в виде отдельных документов, а используют «бездокументарную»форму их эмиссии, единственным способом подтверждения прав акционера становитсяполучение выписки из реестра акционеров. В реестре акционеров должныфиксироваться и все сделки акционеров по отчуждению (приобретению) акцийобщества.
В-третьих, признаком акционерного общества являетсяотделение собственности от управления, что означает наличие органов управления,обособленных, как правило, от самих акционеров. Управление в акционерномобществе осуществляется довольно сложной системой органов. К ним относятсяобщее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет),исполнительный орган акционерного общества. Не исключена возможность создания идругих органов, компетенция которых определяется в уставе.
Наконец, в-четвертых, акционерное общество существуетнезависимо от состава участников. [10]При выходе из общества акционер не может потребовать от общества никаких выплатили выдач, причитающихся на его долю, — он получает компенсацию за отчуждаемыеакции лишь от своего контрагента-приобретателя. Таким образом, акционерноеобщество гарантировано от уменьшения своего имущества вследствие выхода из негоучастников.
Акционерное общество основано на взаимодействии интересовтрех групп: акционеров, органов управления и лиц, работающих в нем (наемныхработников). Из этого следует, что ни одна из указанных групп не может иметьопределяющего влияния в обществе. [11]Напротив, необходимо обеспечить целесообразное сочетание их интересов, прикотором каждой группе отводится своя роль. Именно в этом случае даннаяорганизационно-правовая форма предпринимательства сможет принести максимальнуюприбыль.
3. Виды акционерных обществ
В российском праве акционерные общества разделяются на:
открытые акционерные общества;
закрытые акционерные общества. [12]
Открытые акционерные общества вправе продавать свои акции, т.е.формировать уставный капитал, не только по закрытой подписке (среди заранееустановленного круга лиц), но и путем открытой (публичной) подписки, т.е. свободнойпродажи акций всем желающим. Акционеры открытых обществ вправе и сами свободноотчуждать принадлежащие им акции, как другим акционерам, так и третьим лицам. Всеэто делает состав участников такого общества не только большим, но и весьмаизменчивым. Это ведет к необходимости публичного ведения его дел. Последнеесостоит в обязательной ежегодной открытой публикации для всеобщего сведениягодового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков (подтвержденныхнезависимым аудитом), а также другой информации. Содержащиеся в них сведения немогут составлять коммерческую тайну общества, так как его участником можетстать любое лицо. Количественный состав таких открытых акционерных обществ неограничен. Это — классические акционерные общества. Только открытыми могут бытьобщества, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъекты РФ илимуниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессеприватизации государственных и муниципальных предприятий).
Закрытые акционерные общества могут распределять свои акциитолько между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц. Такоеобщество не вправе проводить размещение акций посредством открытой подписки илииным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционерызакрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций,продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьемулицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, еслиуставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Акционеробщества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменноизвестить об этом остальных акционеров общества и само общество с указаниемцены и других условий продажи акций. В случае, если акционеры общества и (или) обществоне воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемыхдля продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если болеекороткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданытретьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.Предусмотренное законом преимущественное право приобретения акций закрытогоакционерного общества не применяется в случаях их безвозмездного отчужденияакционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другоголица в порядке универсального правопреемства (например, при наследовании акций).[13]По российскому законодательству закрытое общество не может состоять более чемиз 50 участников. Если число акционеров закрытого акционерного общества будетбольше указанного предела, общество в течение одного года должнопреобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив.Если этого не произойдет, то общество ликвидируется в судебном порядке.
Наличие в российском законодательстве такого типаакционерного общества, как закрытое, вызывает неоднозначную оценку специалистов.Например, В.А. Белов, автор одного из исследований правового статусахозяйственных обществ, считает существование закрытых акционерных обществ всегодняшней России не только бесполезным (излишним), но и вредным, порочащимюридическую конструкцию акционерного общества"[14].Однако заимствованная российским законодательством из англосаксонского праваконструкция закрытого акционерного общества прижилась в России. Закрытыеакционерные общества возникли не только в результате приватизациигосударственных предприятий, но и в обычной предпринимательской практике. Многиеинвесторы, в том числе иностранные, активно используют эту формупредпринимательской деятельности, извлекая из нее все преимущества, которые онапредоставляет. [15]
Таким образом, акционерное общество подразделяется на двавида: открытые и закрытые. Открытые акционерные общества вправе свободнораспространять акции среди всех желающих путем открытой подписки, обязаныежегодно публиковать для всеобщего обозрения годовой отчет и бухгалтерскийбаланс, количественный состав таких обществ не ограничен. Закрытые акционерныеобщества характеризуются распределением акций среди заранее определенного кругалиц, преимущественным правом акционеров по приобретению продаваемых акций,ограниченным числом участников. Так как открытые и закрытые акционерныеобщества являются разновидностями одной организационно — правовой формы, они недолжны рассматриваться как разные виды коммерческих организаций.
4. Устав — учредительный документ акционерногообщества
Согласно ч.1 ст.11 Закона об акционерных обществах, «уставобщества является учредительным документом общества»[16],и при том единственным. Никакие иные документы не могут считаться таковыми дляакционерных обществ. Среди учредительных документов акционерных обществ частоназывают учредительный договор. Однако это не так, поскольку ч.5 ст.9 Закона обакционерных обществах прямо указывает, что «договор о создании общества неявляется учредительным документом». [17]Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества иего акционерами. Сделки, совершенная органом акционерного общества спревышением полномочий, закрепленных в уставе общества, может быть признанасудом недействительной. [18]Устав акционерного общества утверждается общим собранием акционеров. Законопределяет сведения, обязательные для включения в устав, и те, которые могутбыть в него внесены наряду с обязательными. В обязательном порядке устав долженсодержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименованияобщества; место нахождения общества; тип общества; количество, номинальнуюстоимость, категории акций и типы привилегированных акций; права акционеров — владельцевакций каждой категории; размер уставного капитала; структуру и компетенциюорганов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовкии проведения общего собрания акционеров; сведения о филиалах ипредставительствах обществах и др.
Наряду с обязательными положениями, устав акционерногообщества может содержать и дополнительные сведения, которые диспозитивнодопускаются Законом или включаются в устав по желанию учредителей (участников).В частности, уставом общества могут быть установлены ограничения количестваакций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, атакже максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру, праворешающего голоса председателя совета директоров общества при принятии решений вслучае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества,ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества и т.д.
Положения устава не должны противоречить законодательству. Такиенесоответствия являются основанием для ликвидации акционерного общества. Внесениеизменений и дополнений в устав общества осуществляется общим собраниемакционеров. Все изменения и дополнения (как и принятие устава в новой редакции)в обязательном порядке подлежат государственной регистрации, после чегоприобретают силу для третьих лиц.
С уставом связана правосубъектность общества: посредствомнего общество материализуется в гражданском обороте. Устав общества несетинформационную и идентификационную функции. Можно сделать вывод, что уставакционерного общества имеет сложную правовую природу и относится к числуюридических актов особого рода (учредительных актов). Устав лежит в основаниивозникновения акционерного общества и определяет его дальнейшее существование. [19]
5. Органы управления в акционерных обществах
В соответствии с Гражданским кодексом «юридическое лицоприобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности черезсвои органы»[20],поэтому вопрос о структуре и полномочиях органов управления в акционерномобществе является весьма актуальным. Российское акционерное законодательство,как уже отмечалось выше, закрепляет трехуровневую структуру управленияакционерным обществом: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательныйсовет), исполнительный орган акционерного общества.
Высшим органом управления акционерным обществом являетсяобщее собрание его акционеров. Оно формируется из всех участников данногообщества — владельцев акций. Общее собрание акционеров имеет исключительнуюкомпетенцию, определенную непосредственно Законом об акционерных обществах в ст.48[21].Она включает вопросы изменения устава, реорганизации и ликвидации общества,избрания наблюдательного совета, исполнительного органа и ревизионной комиссиии досрочного прекращения их полномочий, утверждения годовых отчетов и балансовобщества и распределения прибылей и убытков, совершения некоторых крупныхсделок и др. Эти вопросы не могут быть переданы общим собранием на решение какисполнительного органа, так и совета директоров общества. Вместе с тем общеесобрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо неотнесенным законом к его компетенции.
Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собраниеакционеров. Оно проводится в сроки, устанавливаемые уставом акционерногообщества, но не ранее чем через два и не позднее чем через шесть месяцев послеокончания финансового года. Общие собрания акционеров, проводимые помимо годового,являются внеочередными. Внеочередное общее собрание акционеров проводится наосновании требования совета директоров, ревизионной комиссии, аудитораобщества, акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10процентов голосующих акций. Собрание правомочно, если в нем приняли участиеакционеры, в совокупности владеющие более половиной голосующих акций. Решение повопросам, рассматриваемым на общем собрании акционеров, принимаютсяголосованием. Решение считается принятым, если за него проголосовалобольшинство акционеров — владельцев голосующих акций. По некоторым вопросам дляпринятия решения требуется три четверти голосов. Кроме того, решение общегособрания акционеров может быть принято без проведения собрания, т.е. путемзаочного голосования. Такой порядок возможен при решения всех вопросов, крометех, которые указаны в ч.2 ст.50 Закона об акционерных обществах.
Руководство акционерным обществом в период между собраниямиакционеров осуществляется советом директоров или наблюдательным советом (далее — совет директоров). Закон об акционерных обществах определяет совет директоровкак орган акционерного общества, осуществляющий общее руководство деятельностьюобщества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции общегособрания акционеров. [22]Если общество насчитывает менее 50 акционеров, то выполнение функций советадиректоров может быть возложено на общее собрание акционеров.
Члены совета директоров общества избираются общим собраниемакционеров кумулятивным голосованием (если уставом не предусмотрено иное) насрок до следующего общего годового собрания акционеров. Лица, избранные всостав совета директоров, могут переизбираться неограниченное число раз. Изчисла членов совета директоров избирается председатель, который организует его работу,созывает заседания и т.д. Решения на заседаниях по общему правилу принимаютсябольшинством голосов членов совета директоров, после чего заносится в протоколзаседания. Заседание совета директоров правомочно при кворуме не менее половиныот числа избранных членов совета директоров. Совет директоров общества имеетисключительную компетенцию, определяемую не только Законом об акционерныхобществах в ст.65, но и уставом конкретного общества. В нее входят вопросыподготовки и созыва общего собрания, образования исполнительного органаобщества и досрочного прекращения его полномочий, использования резервных ииных фондов общества, утверждения внутренних документов общества, дачи согласияна заключение некоторых сделок, рекомендаций по размеру дивиденда и порядка еговыплаты и др. К компетенции совета директоров отнесено создание филиалов иоткрытие представительств общества. Устав акционерного общества можетпредусматривать наличие у совета директоров и дополнительных полномочий. Советдиректоров подотчетен в своей деятельности общему собранию акционеров, поэтомунаряду с годовым отчетом акционерам обычно представляется и отчет совета директоров.
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличнымисполнительным органом общества (директором, генеральным директором) илиединоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом (правлением,дирекцией) общества. Единоличный орган должен быть у общества во всяком случае,а коллегиальный — в случаях, предусмотренных уставом конкретного общества. Еслив акционерном обществе образован коллегиальный исполнительный орган, то функцииего председателя исполняет единоличный исполнительный орган. По решению общегособрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданынаемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческойорганизации — «управляющей компании»), с которым заключается соответствующийгражданско — правовой договор. По общему правилу вопросы образованияисполнительного органа общества находятся в компетенции общего собранияакционеров (п.8 ч.1 ст.48 Закона об акционерных обществах). Исключение можетбыть установлено уставом в виде указания на то, что названные вопросы относятсяк компетенции совета директоров.
Закон об акционерных обществах устанавливает: «ккомпетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководстватекущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных ккомпетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества». [23]Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания исовета директоров. Таким образом, исполнительный орган общества обладаетостаточной компетенцией.
На практике иногда возникают проблемы, связанные сопределением размеров такой «остаточной компетенции», поскольку вЗаконе об акционерных обществах нет даже примерного перечня тех полномочий,которые должны закрепляться за исполнительным органом. Представляется нужнымзаконодательно уточнить этот момент, дабы избавиться от трудностей определенияполномочий исполнительных органов акционерных обществ в будущем.
Таким образом, для акционерных обществ характерна сложная трехзвеннаясистема управления, которая предусматривает разграничение полномочий междуобщим собранием акционеров, советом директоров и исполнительным органом. Каждыйэлемент в этом перечне выполняет только собственные, определенные в уставе ивнутреннем документе, функции. Четкое взаимодействие и соблюдение требованийакционерного законодательства органами управления позволят максимизироватьприбыль от деятельности акционерных обществ.
Глава II. Правовоерегулирование создания акционерных обществ1. Создание акционерных обществ путем учреждения
Согласно ст.8 Федерального закона «Об акционерных обществах»предусматриваются два пути создания общества:
1) учреждение нового общества;
2) реорганизация существующего юридического. Проблемаучреждения акционерного общества имеет несомненный теоретический и практическийинтерес и заслуживает тщательного исследования. Акционерное общество каксубъект права возникает на основе сложного юридического состава. К числуюридических фактов, необходимых для его образования, относятся:
1) договор между учредителями, если количество учредителейболее одного;
2) решение учредительного собрания (учредителя) о созданииобщества;
3) государственная регистрация общества регистрирующиморганом.
Инициатива создания акционерного общества, разработка плана,составление проекта устава — все это падает на плечи учредителей (инициативнойгруппы). В качестве таковых могут выступать как физические, так и юридическиелица (если только хозяйственное общество-учредитель не состоит из одного лица).Инициативная группа, решившая создать общество, или организационный комитет,образованный его будущими участниками, проводит подготовительную работу,которая включает в себя: разработку необходимой для регистрации обществадокументации, аренду помещений, создание материальной базы общества и т.д.
Первым этапом работ оргкомитета является экономическоеобоснование целесообразности создания общества. В этих целях оргкомитетразрабатывает особый документ. Его условно называют «бизнес-план», которыйзатем обсуждается, при необходимости корректируется и после этого принимаетсясобранием учредителей. Вторым этапом работы Оргкомитета является разработкаучредительного договора и устава общества. Согласно п.5 ст.9 учредителиобщества заключают между собой письменный, так называемый учредительный,договор, определяющий: порядок осуществления ими совместной деятельности поучреждению общества; размер уставного капитала общества; категории и типыакций, их номинальную стоимость, подлежащих размещению среди учредителей,размер и порядок их оплаты; права и обязанности учредителей по созданиюобщества. Содержание письменного договора о создании общества может быть принеобходимости дополнено и другими условиями, не противоречащимизаконодательству.
Далее следует разработка проекта устава. Он, как правило,составляется учредителями и может содержать положения, которые они сочтутнужным в нем отразить. Однако Закон определяет в п.3 ст.11 основные моментысодержания устава, причем соответствующие нормы носят императивный характер. Вместес тем по многим обязательным позициям устава допускается многовариантный подход,что предоставляет учредителям право выбора лучшего с их точки зрения варианта. Положенияпо вопросам, не урегулированным в Законе, должны соответствовать основнымпринципам акционерного законодательства[24].
После проведения всех подготовительных мероприятий посозданию общества созывается учредительное собрание, перед которым стоят тризадачи: принять решение об учреждении общества, утвердить устав общества и избратьорганы управления общества.
Решение об учреждении общества должно отражать результатыголосования учредителей и принятые ими решения по этим трем вопросам,рассматриваемым учредительным собранием именно в указанной вышепоследовательности. Решение об учреждении общества, утверждении его устава, атакже утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественныхправ либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых каждым учредителем вкачестве оплаты за акции общества, принимается учредителями единогласно, аизбрание органов управления общества осуществляется учредителями обществабольшинством в три четверти голосов.
Следующий важный шаг — регистрация общества. В соответствиисо ст.8 Федерального закона «Об акционерных обществах»: «Акционерноеобщество считается созданным с момента его государственной регистрации». [25]На основании постановления Правительства РФ от 30 сентября 2004г. N 506уполномоченным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридическихлиц, стала Федеральная налоговая служба[26].Документы для государственной регистрации создаваемого акционерного обществаподаются в налоговую инспекцию по месту нахождения общества (по юридическомуадресу). Многочисленные практические проблемы, вызванные указанным вышеЗаконом, связаны с тем, что он ввел, по сути, явочный порядок регистрацииюридических лиц (взамен существовавшего ранее явочно-нормативного), врезультате чего регистрирующие органы не могут отказать в регистрации вслучаях, когда поданные документы противоречат каким-либо положениям законодательства.Обязанность по проверке достоверности сведений, содержащихся в уставе,возложена теперь на учредителей акционерного общества. Так или иначе,государственная регистрация является завершающей стадией создания акционерногообщества, моментом его юридического «рождения». По завершениирегистрации налоговый орган выдает Свидетельство о внесении записи в Единыйгосударственный реестр юридических лиц.
После государственной регистрации начинается формированиекапитала общества. Согласно ст.34 Закона об акционерных обществах акцииобщества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены втечение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срокне предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акцийобщества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течениетрех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Таким образом, правомерно выделение следующих стадийсоздания общества:
1) учреждение;
2) государственная регистрация. Общего названия стадиямучреждения и государственной регистрации акционерного общества в нормативныхправовых актах до настоящего времени не дано. Целесообразно объединитьуказанные стадии под понятием «создание акционерного общества» ивнести соответствующие изменения в законодательство. Введение указанногопонятия позволит укоренить в сознании субъектов предпринимательскойдеятельности представление о том, что акционерные общества не просторегистрируются, а создаются[27].2. Создание акционерных обществ путем реорганизации
В процессе осуществления деятельности юридического лицаможет встать вопрос о необходимости оптимизации его организационной структурыдля обеспечения более устойчивого существования на рынке. Подобные изменениямогут быть вызваны намерением участников общества объединить свой бизнес сдругими организациями, занимающимися реализацией аналогичных товаров и услуг,либо их стремлением разделить коммерческое предприятие, если разладилисьотношения. Помимо прочего, в силу определенных причин может возникнуть ижелание изменить существующую организационно — правовую форму предприятия,сделав выбор в пользу акционерного общества.
Такие структурные изменения оформляются посредствомпроведения реорганизации. Основная цель реорганизации — обеспечениеустойчивости гражданских правоотношений, т. е независимости от смены ихсубъектов, которая достигается переходом прав и обязанностей прекращающих своюдеятельность юридических лиц к организациям — правопреемникам. [28]
Законодательство устанавливает четыре способа созданияакционерного общества путем реорганизации:
слияние;
разделение;
выделение;
преобразование.
1. Слиянием признается возникновение нового акционерногообщества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или несколькихобществ, с прекращением последних. Акционерное общество может быть образованослиянием только акционерных обществ. В иных случаях будет либо учреждениенового общества, либо преобразование. При слиянии акционерных обществ, права иобязанности каждого из них переходят к вновь возникшему акционерному обществу.
Процедура начинается с того, что общества, участвующие вслиянии готовят проект договора о слиянии. В обязательном порядке данныйдоговор должен содержать сведения, определенные п.3 ст.16 Закона об акционерныхобществах.
Кроме того, договор о слиянии может содержать указание обаудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, орегистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличногоисполнительного органа создаваемого общества управляющей организации илиуправляющему, другие положения, не противоречащие федеральным законам.
Для слияния каждое из обществ должно принять решение об этом.Данное решение может быть принято только общим собранием акционеров.
Совет директоров каждого общества, участвующего в слиянии,выносит на общее собрание своих акционеров вопросы о реорганизации в формеслияния, об избрании членов совета директоров создаваемого общества. Общиесобрания принимают решения по вопросу о реорганизации в форме слияния (включающеев себя утверждение договора о слиянии, передаточного акта своего общества, иустава создаваемого общества), а также решения по вопросу об избрании членовсовета директоров создаваемого общества в соответствующем количестве.
Слияние относится к договорному виду реорганизации, т.е. можетбыть проведено только по решению общего собрания акционеров акционерногообщества; ни суд, ни какой-либо иной орган не вправе обязать те или иныеорганизации провести слияние. [29]
Однако воля сливающихся обществ в некоторых случаях не можетбыть реализована по решению государственного антимонопольного органа. Прислиянии акционерных обществ, сумма активов которых по последнему балансупревышает 200 тысяч МРОТ, необходимо получить предварительное согласиеантимонопольного органа, который в течение 30 дней с даты направленияходатайства о даче согласия на слияние сообщает о своем решении. [30]Соответственно при отсутствии такого согласия слияние является недействительным.Если сумма активов сливающихся акционерных обществ превышает 100 тысяч МРОТ, тоантимонопольный орган должен быть уведомлен о реорганизации в форме слияния втечение 45 дней после государственной регистрации нового акционерного общества.
Процедура слияния завершается государственной регистрацией,при которой в Единый государственный реестр юридических лиц вносятся: запись осоздании нового акционерного общества; записи о ликвидации обществ, которыеслились. Тем самым окончательно юридически оформляется акционерного общества,созданного путем слияния.
В целом же следует отметить отсутствие должной законодательнойпроработки процедур слияния акционерных обществ, что в ряде случаев может вестик нарушению прав и интересов тех или иных участников общественных отношений идаже к намеренному злоупотреблению недобросовестными лицами «законодательныминеточностями». [31]
2. Разделением общества признается прекращениедеятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей вновьсоздаваемым обществам. Акционерное общество может возникнуть в результатеразделения другого акционерного общества. При разделении акционерного обществаего права и обязанности переходят к вновь возникшим акционерным обществам всоответствии с разделительным балансом. Составление разделительного балансатребует особого внимания: в нем необходимо четко и взвешенно определить, какуючасть активов получит каждое новое общество, и какие требования кредиторовразделяемого общества подлежат удовлетворению каждым новым обществом.
Совет директоров разделяемого общества готовит и выносит длярешения общим собранием акционеров общества вопрос о реорганизации общества вформе разделения, а также вопрос об избрании совета директоров каждого создаваемогообщества (если уставом создаваемого общества не предусматривается осуществлениефункций совета директоров общим собранием акционеров).
Решение о разделении общества должно содержать:
1) наименование, сведения о месте нахождения каждогообщества, создаваемого путем разделения;
2) порядок и условия разделения;
3) порядок конвертации акций реорганизуемого общества вакции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертацииакций таких обществ;
4) список членов ревизионной комиссии или указание оревизоре каждого создаваемого общества;
5) список членов коллегиального исполнительного органакаждого создаваемого общества, если уставом соответствующего создаваемогообщества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и егообразование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;
6) указание о лице, осуществляющем функции единоличногоисполнительного органа каждого создаваемого общества;
7) указание об утверждении разделительного баланса сприложением разделительного баланса;
8) указание об утверждении устава каждого создаваемогообщества с приложением устава каждого создаваемого общества;
9) наименование, сведения о месте нахождения регистраторакаждого создаваемого общества, если в соответствии с федеральным закономведение реестра акционеров этого общества должно осуществляться регистратором.
Кроме того, решение о реорганизации в форме разделения можетсодержать указание об аудиторе общества, о регистраторе создаваемого общества,указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемогообщества управляющей организации или управляющему, иные положения, непротиворечащие федеральным законам.
Избрание совета директоров создаваемого общества,осуществляется акционерами, среди которых должны быть размещены обыкновенные ипривилегированные акции создаваемого общества. Заметим, что в ст.18 Закона обакционерных обществах ничего не говорится о процедуре распределения акционеровразделяемого общества между вновь образуемыми. Не намечен даже ее контур. Покаясно одно, что акционеры, сделавшие свой выбор, проголосовав за разделениеобщества, также сделают свой выбор, войдя в состав акционеров одного из вновьсоздаваемых обществ.
Однако они могут сделать и иной выбор, желая статьакционерами нескольких таких обществ. Как быть в этом случае, как это сделать? Ответана этот и другие вопросы, возникающие по поводу процедуры распределения акцийсреди акционеров разделенного общества, нет. Согласно абз.2 п.3 ст.18 Закона обакционерных обществах, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавшийпротив или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизацииобщества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результатеразделения, предоставляющие ему те же права, что и акции, принадлежащие ему вреорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этогообщества. Существует правило (п.1 ст.75 Закона об акционерных обществах),согласно которому акционеры-владельцы голосующих акций общества вправетребовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаереорганизации общества (если они голосовали против принятия соответствующегорешения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этомувопросу). Как видим, одна статья Закона противоречит его другой статье. Очевидно,что в этой коллизии в законодательстве должны разобраться судебные инстанции.
Разделение считается завершенным после государственнойрегистрации, т.е. внесения изменений в Единый государственный реестр юридическихлиц о ликвидации разделяемого общества и создании новых акционерных обществ.
3. Выделением общества признается созданиеодного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностейреорганизуемого общества без прекращения деятельности последнего. Такимобразом, выделение — единственный вид реорганизации, в рамках которой непрекращается деятельность ни одного юридического лица. При выделении из составаакционерного общества одного или нескольких акционерных обществ к каждому изних переходят права и обязанности реорганизованного общества в соответствии сразделительным балансом.
Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого вформе выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров вопросо реорганизации общества в форме выделения и об избрании совета директоров (наблюдательногосовета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения. [32]Порядок утверждения и основное содержание договора о выделении аналогичныописанному выше порядку по договору о разделении.
Так же п.4 ст.58 ГК РФ закрепляет правило, в соответствии скоторым при выделении из акционерного общества одного или нескольких обществ кним переходит часть прав и обязанностей реорганизованного акционерного обществав соответствии с разделительным балансом. Из этого следует, что еслиразделительный баланс не упоминает о передаче какого-либо обязательства, то оносчитается непереданным.
Последствия выделения вступают в юридическую силу лишь послегосударственной регистрации, в соответствии с которой в Единый государственныйреестр юридических лиц вносится запись о создании акционерного общества.
4. Преобразование может быть определено какизменение организационно-правовой формы юридического лица с прекращением егодеятельности и переходом всех прав и обязанностей к юридическому лицу инойорганизационно-правовой формы. В акционерное общество вправе преобразоваться:
товарищества (и полное, и коммандитное) (п.2 ст.68 ГК РФ);
общества (с ограниченной и с дополнительной ответственностью)(п.2 ст.92 ГК РФ);
производственный кооператив (п.2 ст.112 ГК РФ);
некоммерческое партнерство, частное учреждение, ассоциацияили союз (ст.17 Федерального закона от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ «Онекоммерческих организациях»).
Хозяйственные товарищества могут преобразовываться вакционерные общества по решению общего собрания участников. При преобразованиитоварищества в акционерное общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером)общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своимимуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждениебывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такойответственности.
В обществе с ограниченной ответственностью общее собраниеучастников как высший орган управления, принимает решение о реорганизации вформе преобразования, о порядке и условиях преобразования, о порядке обменадолей участников общества на акции акционерного общества, об утверждении уставасоздаваемого в результате преобразования акционерного общества, а также обутверждении передаточного акта. Аналогично обстоит дело в обществе сдополнительной ответственностью и производственном кооперативе.
Согласно Закону о производственных кооперативах, принятиерешения о реорганизации в форме преобразования относится к исключительнойкомпетенции общего собрания членов кооператива. Только по единогласному решениюна общем собрании кооператив может преобразоваться в акционерное общество. [33]
Принятие решения о преобразовании в акционерное общество внекоммерческом партнерстве относится к компетенции общего собрания участников. Такоерешение должно быть принято единогласно.
Преобразованием нельзя считать переход от открытого к закрытомуакционерному обществу и наоборот, поскольку эти типы акционерных обществсамостоятельными организационно-правовыми формами не являются.
Преобразование может быть только добровольным, принятиегосударственными органами либо судом решения о необходимости преобразованияисключается. При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицупереходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии спередаточным актом. При этом Закон не устанавливает порядок его разработки иутверждения, в связи с чем, возможны практические проблемы.
В научной литературе правильность подхода, при которомпреобразование рассматривается как форма реорганизации и к нему применяются всеобщие правила о реорганизации, часто подвергается сомнению. К примеру, Д.В. Ждановпишет, что преобразование юридического лица «должно происходить не пообщей процедуре, а по специальной, более упрощенной», что означаетнеприменение ни одного из общих правил о реорганизации к преобразованию. [34]Однако это не совсем верно.
Подводя итог, следует отметить, что единственной общейчертой всех форм реорганизации, по мнению большинства исследователей, являетсяправопреемство, т.е. переход прав и обязанностей реорганизуемого общества к егоправопреемникам. [35]При слиянии и преобразовании общества субъектом правопреемства является единоеакционерное общество или организация другой организационно-правовой формы. Вслучаях же разделения или выделения общества кредитор вынужден иметь дело сдвумя или более правопреемниками бывшего акционерного общества. Правопреемство,которое имеет место при реорганизации юридического лица, является универсальным.Реорганизация акционерного общества представляет собой комплексный правовойинститут, который регулируется положениями немалого числа законов и подзаконныхактов. В настоящее время российское законодательство о реорганизацииакционерных обществ находится в процессе формирования. Это касается правовогорегулирования как процесса реорганизации в целом, так и отдельных его частей. Деятельностьпрактикующих юристов должна быть направлена на выявление взаимных противоречийв содержании указанных документов и практике их применения, а также вориентировании законодателя на устранении указанных недостатков с цельюсоздания максимально продуманного правового регулирования процедурыреорганизации, которое позволит обеспечить защиту прав и законных интересоввсех заинтересованных лиц.
3. Создание акционерных обществ путем приватизациигосударственных и муниципальных унитарных предприятий
Применительно к некоторым категориям акционерных обществустанавливаются особые условия правового регулирования их создания, т.е. иныеправила, нежели предусмотренные в Гражданском кодексе и Законе об акционерныхобществах. Особенности создания таких категорий акционерных обществрегулируются различными федеральными законами: банковская деятельность — Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»; инвестиционнаядеятельность — Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности вРоссийской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»; страховаядеятельность — Федеральным законом «Об основах обязательного социальногострахования»; акционерные общества, созданные при приватизациигосударственных и муниципальных предприятий — Федеральным законом «Оприватизации государственного и муниципального имущества».
Необходимо иметь в виду, что специальные нормызаконодательства и иных правовых актов, касающиеся акционерных обществ,названных выше, действуют лишь в части, регулирующей особенности их создания,реорганизации, ликвидации и правового положения (а в отношении кредитныхорганизаций, созданных в форме акционерных обществ, — также особенности прав иобязанностей акционеров). В частности, акционерные общества, создаваемые вбанковской и страховой сферах, обязательно должны получить лицензию дляосуществления соответствующей деятельности. В инвестиционной сфере российскоеакционерное общество получает статус коммерческой организации с иностраннымиинвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. Сэтого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранныйинвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами. Во всем остальномна акционерные общества в банковской, инвестиционной и страховой сферахраспространяется действие Закона об акционерных обществах, включая содержащиесяв нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров, порядке проведенияобщего собрания акционеров, формирования других органов управления общества, идр.
Особенностями обладают акционерные общества, созданные набазе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственныхпредприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих исервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, которые должныопределяться отдельными федеральными законами. Поскольку таковые до сих пор неприняты, совместный Пленум Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ своим Постановлениемразъяснил, что до принятия и введения в действие соответствующих федеральныхзаконов акционерные общества агропромышленного комплекса действуют на основанииправовых актов Российской Федерации, принятых до введения в действие Закона обакционерных обществах. [36]
Набольший интерес представляют особенности созданияакционерных обществ в процессе приватизации государственных и муниципальныхунитарных предприятий, поэтому остановимся на них более подробно. Под приватизациейгосударственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждениеимущества, находящегося в собственности Российской Федерации (далее — федеральное имущество), субъектов Российской Федерации, муниципальныхобразований, в собственность физических и (или) юридических лиц. [37]Государственное и муниципальное имущество отчуждается в собственностьфизических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе (за платулибо посредством передачи в государственную или муниципальную собственностьакций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вноситсягосударственное или муниципальное имущество). Для реализации единойгосударственной политики в сфере приватизации Правительство РоссийскойФедерации ежегодно утверждает прогнозный план (программу) приватизациифедерального имущества на соответствующий год, который содержит переченьфедеральных государственных унитарных предприятий и иного федеральногоимущества, которое планируется приватизировать в соответствующем году. В планеуказываются характеристика федерального имущества, которое планируетсяприватизировать, и предполагаемые сроки приватизации. Порядок планированияприватизации имущества, находящегося в собственности субъектов РоссийскойФедерации, и муниципального имущества определяется самостоятельносоответственно органами государственной власти субъектов Российской Федерации иорганами местного самоуправления.
Состав подлежащего приватизации имущественного комплексаунитарного предприятия определяется в передаточном акте. Передаточный актсоставляется на основе данных акта инвентаризации унитарного предприятия,аудиторского заключения, а также документов о земельных участках и о правах наних. В передаточном акте указываются все виды имущества унитарного предприятия,подлежащего приватизации, включая здания, строения, сооружения, земельныеучастки, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги,обязательства, а также фирменное наименование, товарные знаки, знакиобслуживания и другие исключительные права. Передаточный акт должен содержатьтакже расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарногопредприятия и сведения о размере уставного капитала, количестве и номинальнойстоимости акций создаваемого акционерного общества. Расчет балансовой стоимостиподлежащих приватизации активов унитарного предприятия производится на основеданных промежуточного бухгалтерского баланса, подготавливаемого с учетомрезультатов проведения инвентаризации имущества указанного предприятия, на датусоставления акта инвентаризации.
Акционерные общества в процессе приватизации могутсоздаваться 2 способами:
1) внесением государственного или муниципального имущества вкачестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ при ихучреждении, причем общая доля приобретенных государством или муниципальнымобразованием таким образом обыкновенных акций этого общества не можетсоставлять менее чем 25 процентов плюс одна акция;
2) преобразованием унитарного предприятия, подлежащегоприватизации, в открытое акционерное общество.
Унитарное предприятие при приватизации обязательно должнопреобразоваться в открытое акционерное общество в случае, если размер имуществаподлежащего приватизации унитарного предприятия превышает минимальный размеруставного капитала открытого акционерного общества. Открытое акционерноеобщество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, становитсяправопреемником этого унитарного предприятия. Размер уставного капитала такогообщества определяется в порядке, предусмотренном ст.11 Закона о приватизации, атребования устава должны соответствовать ст.11 Закона об акционерных обществах.До первого собрания акционеров руководитель государственного или муниципальногоунитарного предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество,назначается директором (генеральным директором) этого общества.
Правительство Российской Федерации и органы государственнойвласти субъектов Российской Федерации могут принять решение об использованииспециального права на участие в управлении открытыми акционерными обществами (специальноеправо «золотая акция»), образовавшимися при приватизации имущественныхкомплексов унитарных предприятий. При этом в совет директоров и ревизионнуюкомиссию открытого акционерного общества назначаются представителисоответственно Российской Федерации или субъекта Российской Федерации. «Золотаяакция» используется с момента отчуждения из государственной собственности75 процентов акций соответствующего открытого акционерного общества. В случаепринятия решения об использовании специального права («золотой акции»)на участие соответственно Российской Федерации, субъекта Российской Федерации вуправлении открытым акционерным обществом в уставе этого общества и реестре егоакционеров должна содержаться соответствующая запись.
Заключение
Подводя итог, следует сказать, что особенности создания акционерныхобществ — понятие сложное и многоаспектное. Они касаются не только самогопроцесса и способов создания акционерных обществ, но и тех сфер, в которыхобразуются акционерные общества. Поэтому данный вопрос регулируется массойнормативных правовых актов, что на практике вызывает трудности. При всем обилииактов, правовое регулирование особенностей создания акционерных обществ имеетпробелы и неточности. В частности, должным образом законодательно непроработаны процедуры слияния, разделения. Достаточно разрозненно выглядитрегулирование создания акционерных обществ в банковской, инвестиционной,страховой сферах. Отсутствуют федеральные законы, регламентирующие статусакционерных обществ, созданных при реорганизации агропромышленного комплекса. Притаком обилии пробелов в правовом регулировании создания акционерных обществ иего особенностей весьма перспективным видится более четкая законодательнаярегламентация и проработка данных вопросов. Это позволит в несколько разповысить эффективность использования акционирования в современных реалиях.
Литература
Нормативные правовые акты:
1. Конституция Российской Федерации 1993 г. (принята на всенародномголосовании 12 декабря 1993 г) // Российская газета от 25 декабря 1993 г., №237
2. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ // Российскаягазета, N 238-239, 1994
3. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерныхобществах» // Российская газета, N 248, 1995
4. Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ «О приватизациигосударственного и муниципального имущества» // Российская газета, N 16,2002
5. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценныхбумаг» // Российская газета, N 79, 1996
6. Указ Президента РФ от 20 декабря 1994 г. N 2205 «Об особенностяхприватизации предприятий по первичной переработке сельскохозяйственнойпродукции, производственно-техническому обслуживанию и материально-техническомуобеспечению агропромышленных комплексов»
7. Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004г. N 506 «Обутверждении положения о федеральной налоговой службе» // Российскаягазета, N 219, 2004
Официальные акты судебных органов:
8. Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда от 18 ноября 2003 г. №19" О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерныхобществах» //
9. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и ПленумаВысшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 «Онекоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерныхобществах“ // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, N6,1997
Специальная и научная литература:
10. Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М.:, Волтерс Клувер,2002
11. Губин Е.П., Лахно П.Г. Предпринимательское право Российской Федерации, М.:Юристъ, 2003
12. Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М.:Лекс-Книга, 2002
13. Зубович М.М., Семеусов В.А. Акционерное общество: правовые аспекты,Иркутск: Научиздат, 2000
14. Игнатова И. И, Филимошина П.М. Практический комментарий к новой редакцииФедерального закона „Об акционерных обществах“, М.: ИНФРА-М, 2002
15. Каминка А.И. Акционерные компании. Юридическое исследование, СПб.: 1902
16. Кашанина Т.В. Корпоративное право, М.: ИНФРА-М, 2004
17. Макарова О.А. Корпоративное право. М.: Волтерс Клувер, 2005
18. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ, М.: Дело,2004
19. Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. М.: Зерцало, 2000
20. Писемский П.А. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М.:1876
21. Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону об акционерныхобществах, М.: Волтерс Клувер, 2005
22. Тихомиров М.Ю. Акционерное общество: основы правового положения, М.: Изд.Тихомирова М.Ю., 2007
23. Цепов Г.В. Акционерные общества: теория и практика, М.: Юристъ, 2002
24. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права, СПб.: 1908
Публикации в периодических ипродолжающихся изданиях:
25. Долинская В.В. Реорганизация юридических лиц. // Законы России: опыт,анализ, практика, 2006. №2
26. Зайцев О.Р. К вопросу об обоснованности признания преобразования формойреорганизации // Цивилист, 2005. №2, Залесский В.В. Государственная регистрацияюридических лиц, создаваемых путем реорганизации // Законы России: опыт,анализ, практика, 2006. №2
27. Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества: понятие и особенности// Хозяйство и право, 2003. №7
28. Китайгородский Н.Н. Как создавать акционерное общество // Экономика ижизнь, 1990. № 27
29. Кошелев Я.С. Слияние акционерных обществ // Судебно-арбитражная практикаМосковского региона. Вопросы правоприменения, 2005. №3
30. Моисеева Е.В. Приватизация как способ распоряжения государственным имуниципальным имуществом // Журнал российского права, 2006. №9
31. Никологорская Е.И. Средства обеспечения баланса интересов акционеров иобщества при реорганизации // Законы России: опыт, анализ, практика, 2006. №2
32. Панина Л.А. Реорганизация акционерного общества и налогообложениеконвертируемых и распределенных акций // Аудиторские ведомости, 2004. №9
33. Тонян В.В. Создание коммерческих организаций: понятие, принципы,признаки. // Юрист, №4, 2005
34. Трофимова Е.П. Реорганизация акционерного общества по-новому. // Главбух,№4, 2006