Введение
В настоящее время тема, касающаяся правового положения акционерныхобществ, наиболее актуальна, поскольку на сегодняшний день в России из 2,1миллиона юридических лиц более половины имеют форму акционерного общества.Некоторые из них учреждены по решению Правительства, значительное числопреобразовано путем приватизации государственных и муниципальных предприятий,многие созданы как дочерние компании или, напротив, холдинги, объединяющиенесколько самостоятельных структур, и даже крупные финансово-промышленныегруппы, контролирующие целые сектора рынка. Наконец, часть акционерных обществобразована путем объединения частных капиталов физических лиц. Во многихакционерных обществах соучредителями выступают иностранные участникикорпорации, компании, фирмы, банки, фонды. Более трех тысяч акционерных обществимеют закрепленные в федеральной собственности акции.
Акционернаяформа позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих лиц, причем дажетех, которые сами не могут в силу любых причин заниматься предпринимательскойдеятельностью. Кроме того, ограничение ответственности размером внесенноговклада вместе с высокой его диверсификацией позволяет вкладывать средства нетолько в весьма перспективные, но и в высоко рискованные проекты, существенноускоряя внедрение достижений научно-технического прогресса. Имеется такжемножество других положительных сторон акционерной формы собственности, делающиеее поистине универсальной и применимой везде, где есть необходимость ивозможность ограничить масштабы ответственности предпринимателя.
Последнееобстоятельство особенно важно в условиях нестабильной российской экономики,когда непредвиденная обстановка производства может привести к огромным убыткам,долгам, на погашение которых может не хватить всего имеющегося имущества.Подобной опасности подвергаются индивидуальные предприниматели и некоторыеюридические лица, имеющие другую организационно-правовую форму.
Акционерныеобщества позволяют более эффективно использовать материальные и другие ресурсы,оптимально сочетать личные и общественные интересы всех участников. Акционерныеобщества, являющиеся основной формой организации современных крупных предприятийи организаций во всем мире, представляют собой наиболее совершенный правовоймеханизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц,корпораций различного вида и иных органов.
В первойглаве раскрыт порядок учреждения акционерного общества, дано наименование АО иотражен порядок прекращение общества. Также сформированы принципы и порядок реорганизациии ликвидации акционерного общества.
Во второйглаве раскрывается понятие ценных бумаг и их виды в акционерном обществе.Представлена реализация акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров.
В третьейглаве перечислены и раскрыты особенности правового статуса акционерногообщества и рассмотрена категория единоличного органа акционерного общества.
Целью даннойкурсовой работы является рассмотрение акционерного общества как объектагражданско-правового регулирования.
1. Гражданско-правовоеположение акционерного общества
1.1Порядок учреждения акционерного общества
Акционернымобществом признается общество, уставный капитал которого разделен наопределенное число акций. Участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствами несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимостипринадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, отвечаютсолидарно по обязательствам АО в пределах неоплаченной стоимости принадлежащихим акций.
Отличительнымпризнаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельностиявляется формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценныхбумаг – акций, удостоверяющих обязательственные права участников по отношению кобществу.
Выбытиеакционера из состава общества возможно только посредством отчужденияпринадлежащих ему акций, но не выдела принадлежащей доли имущества или выплатыее денежного эквивалента. АО подразделяются на два типа открытые и закрытые.
Отличияоткрытого акционерного общества от закрытого:?
1. Условияи порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению ипреимущественному приобретению. Акционеры ОАО вправе проводить открытуюподписку на выпускаемые им акции и осуществлять открытую их продажу.
2. ДляЗАО законодательно установлено ограничение по количеству участников – не более50 акционеров.
3. ОАОобязано публично вести дела: публиковать в средствах массовой информациигодовой отчет, проспект эмиссии, сообщения о проведении общего собранияакционеров и пр. Данное требование имеет целью обеспечение информациейпотенциальных инвесторов ОАО, которые приобретают акции путем открытойподписки. ЗАО обязано раскрывать информацию о своей деятельности только вслучаях, специально оговоренных в законодательстве, например при публичномразмещении облигаций или иных ценных бумаг.
Особойразновидностью закрытого акционерного общества является народное предприятие, илиакционерное общество работников. Народные предприятия являются переходнойформой от АО к производственным кооперативам.
Участники АОвладеют его акциями и называются акционерами. Акционерами могут быть любыеюридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями,если в отношении них федеральными законами не установлены специальныеограничения. Государственные органы и органы местного самоуправления не могутбыть акционерами, если иное не установлено федеральными законами. Акционерныеобщества, так же как и ООО, могут иметь в качестве единственного учредителя(акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Единственнымучредительным документом АО является устав общества. В Уставе АО содержатсянаиболее важные сведения об обществе: его фирменное наименование,местонахождение, тип (открытое или закрытое), количество, номинальнаястоимость, категории и типы акций, права акционеров, размер уставного капитала,структура и компетенция органов управления общества, порядок подготовки ипроведения общего собрания, сведения о филиалах и представительствах общества,иные положения, предусмотренные Законом об АО или принятые акционерами, еслииное не противоречат федеральным законам.
Устав АОявляется основополагающим нормативным актом, принимаемым самим обществом, исоздает правовою базу для принятия его внутренних документов. Уставный капиталАО объявляется при его учреждении и составляется из номинальной стоимости акцийобщества, приобретенных акционерами.
Уставныйкапитал общества должен быть заполнен учредителями в размере 50% в трехмесячныйсрок с момента государственной регистрации общества, если меньший срок непредусмотрен уставом АО, остальные 50% вкладов в оплату акций должны бытьвнесены в течение одного года. При этом до оплаты 50% акций, распределенныхсреди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные сучреждением АО.
Заполнениеуставного капитала или оплата акций может осуществляться деньгами, ценнымибумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами,имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учрежденииопределяются договором о создании общества или уставом об их размещении.
Денежнаяоценка имущества, ценных бумаг, имущественных прав либо иных прав, имеющихденежную оценку, вносимых в оплату акций при учреждении общества, производитсяпо соглашению между учредителями, в дальнейшем – советом директоров общества.Уставный капитал АО может быть увеличен двумя способами: путем увеличенияноминальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Праваакционеров реализуются через владение акциями. Управление акционерным обществомосуществляется органами, а не акционерами непосредственно.
К органамуправления АО относятся:
1. Высшийорган управления обществом0общее собрание акционеров.
2. Советдиректоров (наблюдательный совет).
3. Исполнительныеорганы АО – по усмотрению самого общества в составе коллегиального (правление,дирекция) и единоличного органов (генеральный директор, директор) или толькоединоличного органа управления.
Советдиректоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностьюобщества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собранияакционеров. В обществе с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее 50уставом общества функции совета директоров могут быть возложены на общеесобрание акционеров.
Основнымицелями деятельности совета директоров являются обеспечение прав и законныхинтересов акционеров, осуществление постоянного контроля за деятельностьюисполнительных органов общества, гарантирование полноты, достоверности иобъективности публичной информации об обществе, а также разработка стратегииразвития общества, направленной на обеспечение высокой конкурентоспособностиего продукции (работ, услуг) и устойчивого финансово-экономического положения.
Исполнительныеорганы общества имеют остаточную компетенцию и осуществляют текущее руководстводеятельностью АО. В своей деятельности они подчинены общему собранию акционерови совету директоров. По решению общего собрания акционеров полномочияисполнительного органа на договорной основе могут быть переданы управляющейорганизации или управляющему. Внутренний контроль за финансово-хозяйственнойдеятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия, избираемая ежегоднообщим собранием акционеров большинством голосов.
Всоответствии со ст. 8 Федерального закона от 26 декабря 2005 г. №208‑ФЗ«Об акционерных обществах» (далее Закон об АО) акционерное общество может бытьсоздано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридическоголица, разделения, выделения, преобразования).
Такимобразом, определено два возможных варианта учреждения акционерного общества.Названные в ст. 8 Закона об АО способы создания акционерного обществаизложены в исчерпывающем перечне, который предполагает расширенное толкование.Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизациисуществующего юридического лица в формах, указанных в данной статье. Такимобразом, создание акционерного общества обусловлено волеизъявлением егоучредителей.
Целесообразнообратить внимание на то, что в приведенном перечне возможных форм реорганизацииакционерного общества не указана такая форма реорганизации, как присоединение.Между тем согласно п. 2 ст. 15 Закона об АО реорганизация обществаможет быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения ипреобразования. Такие же формы реорганизации предусмотрены и в п. 1 ст. 57ГК РФ.
Присоединениеобщества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всехправ и обязанностей другому, уже существующему обществу. После завершенияреорганизации присоединяемое общество прекращает существование, апринадлежавшие ему права и обязанности реализует общество, к которомуосуществлялось присоединение. Таким образом, при присоединении новоеюридическое лицо не возникает, а изменяется лишь объем прав и обязанностейобщества, к которому осуществлялось присоединение. Общество считается созданнымс момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 8 Закона об АО).Факт государственной регистрации завершает процедуру создания акционерногообщества и означает возникновение нового юридического лица.
Созданиеобщества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя).Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случаеучреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицомединолично.
Решениеучредителей акционерного общества об его учреждении – это решение собранияучредителей. Такое решение должно быть оформлено письменно в качествесамостоятельного документа, являющегося приложением к протоколу учредительногособрания, или должно содержаться непосредственно в протоколе собрания.Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц ииндивидуальных предпринимателей» называет решение о создании юридического лицав виде протокола, договора или иного документа в соответствии сзаконодательством РФ.
В случае еслиу общества один учредитель, решение об учреждении акционерного общества являетсяне коллегиальным, а единоличным актом. Такой учредитель должен письменнооформить решение о создании акционерного общества и подписать его, а еслиучредитель является юридическим лицом – также и удостоверить решение оттискомкруглой печати.
Решение обучреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей ипринятые ими решения по вопросам учреждения устава общества, избрания органовуправления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества. Решение обучреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценныхбумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежнуюоценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителямиединогласно (п. 2 ст. 9 Закона об АО).
Таким образом,указанные решения считаются принятыми, если за них проголосовали все учредители(физические лица и (или) представители юридических лиц), участвующие вучредительном собрании, независимо от количества голосующих акций, которыенамеревается оплатить тот или иной учредитель. Для введения в действие Законаоб АО для принятия таких решений было необходимо большинство голосовучредителей общества, т.е. по данному вопросу голосовали не акции, а лица.Таким образом, законодатель обеспечивает применение основных правил принятиярешений общим собранием участников акционерного общества по указанным вопросамуже с момента учредительного собрания, в котором участвуют только учредители.
Смысл даннойнормы заключается в том, чтобы обеспечить решающее влияние крупных акционеровна процессы организации управления в создаваемом обществе, а в дальнейшем – ихконтроль над принятием управленческих решений органами акционерного общества. Вопределенных случаях права таких акционеров вообще могут быть принудительнопрекращены по правилам, установленным Законом об АО.
Приучреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества. В этом случаерешение об учреждении общества должно содержать результаты голосованияучредителей общества и принятое ими решение об утверждении аудитора общества.
Всоответствии с п. 5 ст. 9 Закона об АО учредители общества заключаютмежду собой письменный договор о его создании, определяющий порядокосуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размеруставного каптала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению средиучредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей посозданию общества. Договор о создании общества не является учредительнымдокументом общества.
Договор осоздании акционерного общества по сути, имеет значение договора о совместнойдеятельности поэтому он не может быть отнесен к учредительным документамобщества. Именно из данного понимания роли договора о создании имуществаисходят Гражданский кодекс РФ и Закон об АО. Прежде Положение об АО определялороль заявки на регистрацию общества как формального договора между учредителямии относило такой договор к числу учредительных документов акционерногообщества.
Договор осоздании акционерного общества, являющийся со своей природе договором осовместной деятельности, отличается от учредительного договора какучредительного документа некоторых видов юридических лиц. Прежде всего, этоотличие состоит в том, что договор о создании акционерного общества необходимтолько при создании общества и утрачивает свое значение с моментагосударственной регистрации соответствующего юридического лица в связи сисполнением сторонами своих обязательств, обеспечивающих достижение указаннойцели.
Роль договорао создании акционерного общества как договора о совместной деятельностипризнана «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерныхобществах». Поэтому при рассмотрении спора о признании договора о созданиитакого хозяйственного общества недействительным суды должны руководствоватьсясоответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок.
В случаенесоответствия указанного договора требованиям закона или иных правовых актовон является ничтожным (т.е. не влечет юридических последствий) полностью или всоответствующей части независимо от признания его таковым судом (ст. 168ГК РФ). Поскольку ГК РФ исключает возможности предъявления иска о признанииничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любоезаинтересованное лицо с учетом подведомственности спора. Подобного рода искимогут быть предъявлены в течение срока исковой давности, установленного п. 1ст. 181 ГК РФ (срок исковой давности по требованию о применениипоследствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течениесрока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когданачалось исполнение этой сделки).
ГК РФопределяет требования к содержанию договора о создании акционерного общества итребования к его форме. Согласно ст. 98 ГК РФ такой договор заключается впростой письменной форме, что не лишает учредителей общества права придать емуи нотариальную форму. Следует подчеркнуть, что из законодательства не вытекаетобязательность нотариального удостоверения данного договора, и придание емунотариальной формы зависит только от усмотрения учредителей общества.
К требованиямГК РФ (п. 1 ст. 98), касающимся содержания договора о созданииобщества, Закон об АО добавляет следующие дополнительные сведения, которыедолжны быть обязательно отражены в договоре:
·Категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;
·Размер и порядок их оплаты;
·Права и обязанности учредителей по созданию общества.
Целесообразноучитывать также следующие обстоятельства. Поскольку, как уже отмечалось,договор о создании акционерного общества является договором о совместнойдеятельности, к нему применимы общие нормы ГК РФ о договорах, установленные в гл. 27–29ГК РФ. Кроме того, отношения, возникающие между учредителями акционерногообщества до государственной регистрации соответствующего юридического лицаподобны отношениям товарищей в простом товариществе. По договору простоготоварищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц(товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать безобразования юридического лица для извлечения прибыли ли достижения иной, непротиворечащей закону цели. Именно такова сущность и договора о созданииакционерного общества, с той лишь разницей, что сторонами договора о совместнойдеятельности, правила о котором установлены в гл. 55 ГК РФ, могут бытьтолько индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, в товремя как Закон об АО по понятным причинам допускает участие в акционерномобществе любых граждан, а не только индивидуальных предпринимателей. Однако,несмотря на неполное совпадение субъектного состава возможных сторон договора осовместной деятельности и договора о создании акционерного общества, а присоздании акционерного общества вполне допустимо при подготовке договора о егосоздании ориентироваться также на правовые нормы, установленные ст. 1041–1054ГК РФ.
Согласно п. 2ст. 98 ГК РФ учредители акционерного общества несут солидарнуюответственность по обязательствам, возникшим до его государственнойрегистрации. Это отличает договор о создании общества от обычного договора осовместной деятельности, предусматривающего долевую ответственность егоучастников перед кредиторами. В дальнейшем сделки, заключенные учредителями присоздании акционерного общества, могут получить одобрение общего собрания, итогда ответственность по этим сделкам возлагается на общество (о солидарнойответственности).
Последовательностьдействий учредителей по созданию акционерного общества в общем виде может бытьопределена так:
1. Подготовкадоговора о создании общества и его заключение (по желанию – также придание емунотариальной формы);
2. Подготовкапроектов документов и решений, подлежащих рассмотрению и утверждению научредительном собрании;
3. Согласованиеразногласий и подготовка окончательной редакции указанных документов;
4. Определениедаты, времени, места и формы проведения учредительного собрания;
5. Проведениеучредительного собрания с принятием решений, указанных в ст. 9 Закона обАО;
6. Представлениеучредительных и иных документов в орган, осуществляющий государственнуюрегистрацию юридических лиц.
Особенностиучреждения общества участием иностранных инвесторов могут быть предусмотреныфедеральными законами. С указанного момента на общества, создаваемые с участиеминостранных инвесторов, распространяется действие Закона об АО, за исключениемнорм, определяющих порядок учреждения обществ, в части, относящейся кособенностям, установленным специальными нормами.
До 1 января2002 г. акционерные общества с участием иностранных инвесторов создавалисьв соответствии с федеральными законами Российской Федерации об иностранныхинвестициях. В настоящее время особенности учреждения акционерных обществ сучастием иностранных инвесторов регулируются не только Федеральным законом от 9июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», но идругими федеральными законами.
1.2 Наименованияакционерного общества, порядок прекращения общества
Обществодолжно иметь полное и сокращенное наименование на русском языке. Сокращенноефирменное наименование общества должно содержать полное или сокращенноенаименование общества и слова «закрытое акционерное общество» или «открытоеакционерное общество» либо аббревиатуру «ЗАО» или «ОАО». Место нахожденияобщества определяется местом его государственной регистрации.
1. Общество может быть открытым илизакрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.
2. Открытое общество вправе проводитьоткрытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу сучетом требований настоящего федерального закона и иных правовых актовРоссийской Федерации. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку навыпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведениязакрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РоссийскойФедерации. Число акционеров открытого общества не ограничено.
В открытом обществе не допускаетсяустановление преимущественного права общества или его акционеров наприобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
3. Общество, акции которогораспределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенногокруга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводитьоткрытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их дляприобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества недолжно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого обществапревысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должнопреобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится доустановленного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
1.3 Принципы и порядок реорганизации и ликвидации акционерногообщества
Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке,предусмотренном настоящим Федеральным законом. Особенности реорганизацииобщества – субъекта естественной монополии, более 25 процентов акций которогозакреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом,устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества.
Другие основания и порядок реорганизации общества определяютсяГражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения,разделения, выделения и преобразования. Формирование имущества обществ,создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имуществареорганизуемых обществ.
Общество считается реорганизованным, за исключением случаевреорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрациивновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в формеприсоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованнымс момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи опрекращении деятельности присоединенного общества.
Государственная регистрация вновь возникших в результатереорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельностиреорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральнымизаконами.
Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизацииобщества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения – сдаты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии илиприсоединении, общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов обществаи опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных огосударственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Приэтом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений илив течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправеписьменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующихобязательств общества и возмещения им убытков.
Государственная регистрация обществ, созданных в результатереорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованныхобществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов впорядке, установленном настоящим пунктом.
Если разделительный баланс или передаточный акт не даетвозможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридическиелица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность пообязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.
Передаточный акт, разделительный баланс должны содержать положенияо правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношениивсех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства, и порядокопределения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимостиимущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением,изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которыемогут произойти после даты, на которую составлены передаточный акт, разделительныйбаланс.
Договором о слиянии, договором о присоединении или решением ореорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования может бытьпредусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом отдельныхсделок и (или) видов сделок или запрет на их совершение с момента принятиярешения о реорганизации общества и до момента ее завершения. Сделка,совершенная с нарушением указанного особого порядка или запрета, может бытьпризнана недействительной по иску реорганизуемого общества и (или)реорганизуемых обществ, а также акционера реорганизуемого общества и (или)реорганизуемых обществ, являвшегося таковым на момент совершения сделки.
В случае, если договором о слиянии или решением о реорганизацииобщества в форме разделения, выделения, преобразования предусмотрено указаниеоб аудиторе создаваемого общества или создаваемых обществ, такие договор илирешение должны содержать:
1. Наименование,сведения о месте нахождения – для аудиторской организации;
2. Имя,данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, датаи место его выдачи, орган, выдавший документ), – для предпринимателя,осуществляющего аудиторскую деятельность без образования юридического лица.
Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленномГражданским кодексом Российской Федерации, с учетом требований настоящегоФедерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано порешению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РоссийскойФедерации. Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без переходаправ и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
В случае добровольной ликвидации общества совет директоров(наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общегособрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационнойкомиссии. Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого обществапринимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят всеполномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имениликвидируемого общества выступает в суде.
В случае, когда акционером ликвидируемого общества являетсягосударство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссиивключается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом,или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.
Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которыхпубликуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидацииобщества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срокдля предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с датыопубликования сообщения о ликвидации общества.
В случае если на момент принятия решения о ликвидации общество неимеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется междуакционерами в соответствии со статьей 23 Федерального закона «Об акционерныхобществах». Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов иполучению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляеткредиторов о ликвидации общества.
По окончании срока для предъявления требований кредиторамиликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, которыйсодержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленныхкредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточныйликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров. Если имеющихся уликвидируемого общества денежных средств недостаточно для удовлетворениятребований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иногоимущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнениясудебных решений.
Выплаты кредиторам ликвидируемого общества денежных суммпроизводятся ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленнойГражданским кодексом Российской Федерации, в соответствии с промежуточнымликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключениемкредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца сдаты утверждения промежуточного ликвидационного баланса. После завершениярасчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационныйбаланс, который утверждается общим собранием акционеров. Оставшееся послезавершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого обществараспределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующейочередности:
· впервую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкупленыв соответствии со статьей 75 Федерального закона «Об акционерных обществах»;
· вовторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендовпо привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационнойстоимости по привилегированным акциям;
· втретью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого обществамежду акционерами – владельцами обыкновенных акций и всех типовпривилегированных акций.
Распределение имущества каждой очереди осуществляется послеполного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата обществомопределенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированнымакциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставомобщества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущейочереди.
Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплатыначисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом обществаликвидационной стоимости всем акционерам – владельцам привилегированных акцийодного типа, то имущество распределяется между акционерами – владельцами этоготипа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акцийэтого типа.
Ликвидация общества считается завершенной, а общество – прекратившимсуществование с момента внесения органом государственной регистрациисоответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
2. Ценныебумаги как объект гражданских прав
2.1Понятие ценных бумаг и их виды в акционерном обществе
Всоответствии со ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации ценныебумаги признаются объектами гражданских прав и являются вещами. Болееконкретное указание на правовую природу данных объектов содержится в п. 2 ст. 130ГК РФ, согласно которому ценные бумаги суть движимых вещей.
Несмотря напрямое указание современного гражданского законодательства о «вещности» ценнойбумаги, вопрос о природе ценной бумаги не утратил своей актуальности во многомблагодаря появлению бездокументарных ценных бумаг. Тенденция дематериализацииотдельных видов ценных бумаг самым непосредственным образом оказала влияние наобщее понятие ценных бумаг, в связи с чем одни исследователи настаивают сегодняна неадекватности правового регулирования ценных бумаг с позиции классическойтеории, другие – на преемственности традиций российского гражданского права исохранения выработанной в конце XIX века логики построения института ценных бумаг.
Возможностьсуществования определенного вида ценных бумаг только в форме «без документа»еще сильнее обнаружила кризис современной теории ценных бумаг, проявляющийсяпрежде всего в явном противоречии норм федерального закона, касающихсяопределения ценной бумаги, нормам ГК РФ как основного источника гражданскогозаконодательства.
Указанноенесоответствие можно продемонстрировать на простом примере. Согласно ст. 143ГКРФ акция относится к ценным бумагам. Таково было общепринятое мнение и влитературе. Правильность его считалась настолько очевидной, что обычно даже неподкреплялась никакими доказательствами.
Федеральногозакона о РЦБ, акция с 2003 г. может существовать исключительно вбездокументарной форме, что не позволяет отнести ее к разряду ценных бумаг всилу определения Кодексом ценной бумаги как документа, т.е. вещи, существующейв объективной форме, доступной физическому восприятию человеком. Соответственнов связи с принятием Федерального закона о РЦБ и сложившейся практикой оборотабездокументарных акций утверждение о том, что акция – ценная бумага, внастоящее время не является столь же бесспорным. Так, например, по-мнению В.А. Белова,«акции как ценные бумаги постепенно сделались чисто номинальным понятием, неимеющим какого-либо юридического значения».
Безусловнымпризнаком вещей, признаваемых таковыми юридически, является их ценность длячеловека, которая определяется наличием у нее своих собственных полезныхсвойств. В случае с ценными бумагами потребительская стоимость и интерес кприсвоению определяются совокупностью прав, составляющих содержание ценнойбумаги, но отнюдь не самим документом как предметом материального мира.
Утверждение отом, что с экономической точки зрения любая ценная бумага не является вещью,поскольку этот объект ценен только в силу социальных свойств, можно считатьобщепризнанным в юридической литературе. В экономической литературе под ценойбумагой понимается особый товар, который обращается на особом, своемсобственном, рынке – рынке ценных бумаг, но не имеет ни вещественной, ниденежной потребительной стоимости, т.е. не является материальным товаром. «Ценнаябумага – это форма существования капитала, отличная от его товарной,производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо негосамого, обращаться на рынке как товар и приносить доход».
Изложенноеподтверждает вывод об условности отнесения ценных бумаг к вещам даже в случаеналичия документарной формы закрепления прав. Ценная бумага, закрепляющаяопределенные обязательственные права, исторически возникла как объект вещныхправ, однако вследствие такого искусственного «овеществления» ценная бумага нестала вещью в собственном смысле этого слова, указанный прием лишь позволил безособых препятствий включить права в имущественный оборот наподобие реальныхвещей.
В связи сэтим, право овеществляется в бумаге, юристы подразумевают лишь тесную связьмежду данным правом и документом. Двойственная природа ценной бумаги, включаябездокументарную, как объекта права является тем всеобъемлющим характернымпризнаком, который позволяет выделить ценную бумагу из общего ряда объектовгражданских прав, в том числе и из категории вещей, к которой законодательотнес ценные бумаги.
Такимобразом, ценная бумага порождает два основных вида правоотношений – вещные иобязательственные. Вещные правоотношения возникают по поводу принадлежностиценной бумаги конкретному владельцу и определяют отношения между ним и всемидругими лицами. При этом применительно к ценной бумаге как объекту вещногоправа могут возникать и обязательственные правоотношения, непосредственносвязанные с приобретением или отчуждением ценной бумаги, будучи относительными,возникают при установлении правовой связи строго между указанными участникамиобязательства.
Первую группуотношений можно классифицировать как внешнюю сторону «ценнобумажных» отношений,а вторую – как внутреннюю сторону этих отношений.
Представителибездокументарной ценной концепции, исходя из ГК РФ и норм Федерального закона оРЦБ, предлагают сконструировать единое понятие ценной бумаги по принципутождества сущности ценных бумаг, которое позволило бы применить ко всем ценнымбумагам вено – правовые институты.
Логика даннойконцепции с одной стороны, состоит в том, что если рассматривать права изценной бумаги как ее сущность, то исчезнет необходимость придавать какое-либозначение форме обособления прав, с другой – дематериализации ценной бумаги недолжна повлиять на вещный характер прав в отношении такой «бумаги».
В обоснованиеподхода его сторонники используют многообразные приемы (юридическиеконструкции, фикции, аналогии, понимание вещей в широком смысле и т.п.), хотянаиболее распространенными теоретическими основами бездокументарной концепцииследует признать теорию о бестелесных вещах и близкую, но не тождественную ейтеорию «права на право».
Прежде всего,следует отметить так называемую информационную теорию ценных бумаг, котораяпредполагает наличие у ценной бумаги тройственной правовой природы. Наряду сдвуединой характеристикой ценной бумаги как вещи и права указывает насуществование информации о правах, которая «является исковым реальным объектомгражданских прав применительно к бездокументарным ценным бумагам».
И наконец,некоторые современные исследователи ценных бумаг предпринимают попыткикатегорического отрицания возможности применения вещно-правовых элементов кценным бумагам даже в случае существования ценной бумаги в форме документа.
Так, занезначительными исключениями отрицает наличие в ценной бумаги вещно-правовогоначала, так как документ, являющийся отражением закрепленного в немобязательственного права есть обязательство, но не вещь, а также полагает, чтоприменение норм вещного либо обязательственного права взамоисключает другдруга. «Под термином «ценная бумага» необходимо подразумевать право требования –свободно обращаемое обязательство, выраженное на некоем носителе, таким образом«ценная бумага – не вещь, но вид контракта (договора)».
Указанныевыше заключения сформулированы, исходя из фрагментарных положений ГК РФ иФедерального закона о РЦБ, которые свидетельствуют исключительно обобязательственной природе ценных бумаг. Вместе с тем нормы гражданскогозаконодательства, подчеркивающие вещную природу ценных бумаг, признаныисследователем «ошибками законодательства». Изучение логики рассуждений даннойконцепции позволило сделать предположение о несколько одностороннем подходе кизучение проблемы.
Кроме того,что ценная бумага есть лишь разновидность контракта, предполагаетраспространение на отношения, возникающие из ценной бумаги, общих нормобязательственного права, тогда как оборот прав, закрепленных ценными бумагами,в действительности подчиняется особыми правилами.
Такимобразом, даже краткий анализ наиболее жизнеспособных (документарной ибездокументарной) концепций позволил прийти к выводу об одинаковой степениобоснованности и одновременно о наличии существенных недостатков.
Однако подобныеизыскания возможны только в целях внесения предложений по улучшениюгражданского законодательства, поскольку Гражданский кодекс не дает возможностирассматривать бездокументарные ценные бумаги за пределами таких категорий, каквещь или право. Отношения, опосредующие жизнь ценной бумаги, всегдапредполагают дуализм ценной бумаги, в связи с чем любая ценная бумагапредполагает наличие вещно – правовых отношений, возникающих по поводупринадлежности ценных бумаг как объектов гражданского права, и обязательственно– правовых (относительных), связанных с осуществлением прав, удостоверенныхсамой ценной бумагой.
2.2Реализация акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров
Законодательством об акционерных обществах предусмотрены случаи,когда акционерное общество по требованию своих акционеров владельцев голосующихакций обязано выкупить принадлежащие им акции. Согласно п. 1 ст. 75Федерального закона от 26 декабря 1995 г. №208‑ФЗ «Об акционерныхобществах» это может бытъ в случае:
1. Реорганизацииакционерного общества или совершения крупной сделки, решение об одобрениикоторой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79Закона об акционерных обществах, если акционеры голосовали против принятиярешения о реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принималиучастия в голосовании по этим вопросам;
2. Внесенияизменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новойредакции, ограничивающих права-акционеров, если они голосовали против принятиясоответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Акции, выкупленные акционерным обществом у акционеров в указанныхслучаях, зачисляются на баланс акционерного общества, являются егособственностью, но не предоставляют права голоса на общих собраниях акционеров.Кроме того, по таким акциям не начисляются и не выплачиваются дивиденды.
Закон установил особый порядок действий акционерного общества свыкупленными у акционеров акциями. Согласно п. 1 ст. 34 указанныеакции должны быть реализованы обществом в течение одного года со дня их выкупапо цене не ниже их номинальной стоимости. Нарушение этого требования Закона обакционерных обществах влечет за собой следующие последствия.
Во-первых, если акционерное общество не реализовало в течение годавыкупленные акции третьим лицам по указанной цене, то оно обязано в разумныйсрок принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Уставный капиталв этом случае должен быть уменьшен на сумму, соответствующую общей номинальнойстоимости выкупленных акций.
Во-вторых, если решение об уменьшении уставного капиталаакционерным обществом все же не принято, то уполномоченные органыгосударственной власти вправе обратиться в суд с требованием о ликвидацииакционерного общества.
Возможность наступления данных негативных последствий заставляетобратить особое внимание на процедуру реализации акций, выкупленных акционернымобществом по требованию акционеров. Прежде всего, необходимо четкое соблюдениеустановленного годичного срока. Реализация выкупленных акций должна произойтине позднее одного года со дня их выкупа.
Помимо этого особое внимание необходимо обратить на стоимостьакций, по которой планируется произвести их реализацию. Это продиктовано нестолько требованиями законодательства об акционерных обществах, сколько нормаминалогового законодательства.
Дело в том, что в связи с реализацией акционерным обществомсобственных акций, выкупленных у акционеров, у него появляется обязанность поисчислению и уплате налога на прибыль, возникающую в результате продажисобственного имущества.
Поэтому цена акций, подлежащих реализации, имеет существенноезначение, ведь именно она является основным показателем для определенияналоговой базы по налогу на прибыль.
Пункт 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах обязывает обществореализовать выкупленные акции по цене не ниже их номинальной стоимости. Стольабстрактная норма Закона не должна вводить в заблуждение о том, что реализациятаких акций возможна по любой обоюдно приемлемой сторонами сделки цене, лишь быона не была ниже номинала акции. Налоговое законодательство иначе подходит квопросу ценообразования, нежели законодательство гражданское. Для правильногоисчисления и уплаты налогов используется понятие рыночной стоимости имущества.
Согласно п. 1 ст. 40 Налогового кодекса РФ для целейналогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонамисделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствуетуровню рыночных цен. Несмотря на данную презумпцию, налоговые органы при проверкеправильности исчисления налога на прибыль от операции купли-продажи акций могутсделать вывод о том, что указанная сторонами сделки цена не соответствуетуровню рыночных цен. Если в результате такого несоответствия цена, указаннаясторонами сделки, окажется ниже рыночной цены, то акционерное общество будетпривлечено к налоговой ответственности, в частности в виде доначисления налогана прибыль.
Поэтому при совершении сделки купли-продажи выкупленных акцийнеобходимо соответствующим образом обосновать цену этого имущества во избежаниепретензий со стороны налоговых органов.
Существуют, по меньшей мере, два варианта определения рыночнойцены акций, выкупленных у акционеров.
Первый вариант заключается в привлечении независимого оценщика дляопределения рыночной стоимости имущества в соответствии с п. 2 ст. 77Закона об акционерных обществах. Независимый оценщик по договору и завознаграждение определит рыночную цену акций, даст соответствующее заключение,которое в дальнейшем может быть представлено и в налоговые органы дляподтверждения правильности исчисления налога на прибыль. Для осуществленияоценочной деятельности необходима соответствующая лицензия, в наличии которойнеобходимо убедиться до заключения договора на проведение оценки.
Данный вариант представляется наиболее целесообразным, поскольку бремяпроведения оценки перемещается с сотрудников акционерного общества напрофессионального оценщика. Кроме того, акционерное общество получает враспоряжение документ о рыночной стоимости реализуемых акций и сможетподтверждать ее всякий раз, когда этого потребуют обстоятельства.
Положительным является также и тот факт, что независимый оценщик,определяя цену акций, учтет и положения налогового законодательства о рыночнойцене имущества.
Согласно закону об акционерных обществах привлечение независимогооценщика для определения цены акций, выкупленных у акционеров и подлежащихреализации, не является обязательным. Это обстоятельство позволяет говорить овтором варианте определения рыночной цены акций. Этот вариант предполагает, чтостоимость акций, подлежащих реализации, будет самостоятельно определятьакционерное общество.
Учитывая, что Законом об акционерных обществах определение ценыакций, выкупленных у акционеров и подлежащих реализации, прямо не отнесено к компетенциикакого-либо органа управления акционерного общества, можно сделать вывод о том,что эту цену вправе определить любой орган управления, в том числе иисполнительный.
Устав акционерного общества может содержать норму, относящуюопределение цены акций в рассматриваемом случае к компетенции конкретногооргана управления. Это означает, что цена должна определяться именно указаннымв уставе органом.
Если же устав не содержит подобного рода указаний, то цену вправеопределить любой орган общества. Наиболее приемлемым вариантом в этом случаебудет определение цены советом директоров (наблюдательным советом), посколькупорядок созыва его заседаний отличается оперативностью и требует меньшеформальных процедур, в отличие от созыва общего собрания акционеров.
Когда орган, уполномоченный принимать решение о цене акций,подлежащих реализации, известен, необходимо решить вопрос о том, какимипоказателями должен руководствоваться этот орган, чтобы обоснованно определитьстоимость этого имущества.
Ответ на данный вопрос необходимо искать именно в налоговомзаконодательстве, поскольку претензия о необоснованности акций можетвозникнуть, прежде всего, со стороны налоговых органов.
Ст. 280 НК РФ устанавливает особенности определения налоговойбазы по налогу на прибыль при совершении операции с ценными бумагами. Именнонормы этой статьи позволят компетентному органу общества правильно иобоснованно определить цену акций. Использование положений ст. 208 НК РФпозволит застраховать акционерное общество и от претензий налоговых органов.
Указанная статья предписывает исчислять налоговую базу по налогуна прибыль исходя из стоимости ценных бумаг, являющихся предметом той или инойоперации, устанавливая при этом различный порядок определения рыночнойстоимости ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке, и ценных бумаг,не обращающихся на таковом.
Напомним, что для целей исчисления налога на прибыль ценнымибумагами, обращающимися на организованном рынке, признаются ценные бумаги,отвечающие одновременно следующим условиям:
· еслиони допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на этоправо в соответствии с национальным законодательством;
· еслиинформация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации(в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговлиили иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех летпосле даты совершения операций с ценными бумагами;
· еслипо ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующимнациональным законодательством (п. 3 ст. 280 НК РФ).
Ценная бумага, не отвечающая данным условиям, считается необращающейся на организованном рынке.
Определение цены акции, обращающейся на организованном рынкеценных бумаг, не составляет трудности, т. к. цену определяет сам рынок.Налоговое законодательство также предписывает акционерному обществу,реализовавшему акции, исчислять налоговую базу по налогу на прибыль именноисходя из фактической цены-реализации или иного выбытия акции, если эта ценанаходится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервалцен) с ней, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг надату совершения соответствующей сделки (п. 5 ст. 280 НК РФ).
Эта позиция подтверждается и нормами Закона об акционерныхобществах. Согласно п. 2 ст. 77 для определения рыночной стоимостиценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярноопубликовываются в печати, должна быть принята во внимание эта цена покупки илицена спроса и цена предложения, а привлечение независимого оценщика необязательно.
Иначе обстоит дело с акциями, не обращающимися на организованномрынке ценных бумаг. Их цена спроса и предложения не публикуется в печати, неопределяются рыночные котировки, в связи с чем стоимость таких акций должнаопределяться расчетным методом.
Совету директоров при определении цены таких акций рекомендуетсяруководствоваться п. 6 ст. 280 НК РФ, согласно которому налоговыеорганы признают фактическую цену реализации акций за рыночную, если соблюденохотя бы одно из следующих условий; фактическая цена сделки по реализации акцийнаходится в интервале цен по аналогичной (идентичной, однородной) ценнойбумаге, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на датусовершения сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершениясоответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились уорганизатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев;
отклонение фактической цены сделки по реализации акций находится впределах 20% в сторону повышения или понижения от средневзвешенной ценыаналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаги, рассчитанной организаторомторговли на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными им правилами поитогам торгов на дату заключения такой сделки или на дату ближайших торгов,состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этимценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течениепоследних 12 месяцев.
Определить цену с учетом данных положений представляется возможнымтолько в отношении акций, которые идентичны или однородны с акциями,обращающимися на рынке ценных бумаг Если же определяется цена акции, у которойнет идентичных или однородных акций, обращающихся на рынке ценных бумаг, либоинформация о таких акциях отсутствует в общедоступном виде, то налоговые органыпризнают фактическую цену акции, реализованной акционерным обществом, зарыночную в том случае, если эта цена отличается от расчетной цены данной акциине более чем на 20%.
Расчетная цена в указанном случае определяется с учетом конкретныхусловий заключенной сделки, особенностей обращения и цены ценной бумаги и иныхпоказателей, информация о которых может служить основанием для расчета. Однимиз допустимых методов определения расчетной цены, на который прямо указываетналоговое законодательство, является метод чистых активов эмитента.
Суть его в том, что цена реализуемой акции определяется исходя извеличины чистых активов акционерного общества, осуществившего ее эмиссию. Длярассматриваемого случая метод чистых активов наиболее приемлем, посколькуакционерное общество реализует собственные акции и в полном объеме владеетинформацией о величине собственных чистых активов.
Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществутвержден совместным приказом Минфина России и Федеральной комиссии по рынкуценных бумаг. Цена акции с использованием метода чистых активов определяетсяпутем деления суммы чистых активов акционерного общества на количество акций.
Полученная таким способом цена одной акции может смело применятьсяакционерным обществом в сделке по реализации выкупленных у акционеровсобственных акций. Данная методика позволяет исключить негативные налоговыепоследствия в виде доначисления налога на прибыль.
Акционерное общество вправе, конечно, реализовать собственныеакции по меньшей цене, чем цена, полученная расчетным путем. С точки зрениягражданского законодательства негативных последствий в этом случае ненаступает, главное, чтобы акции были реализованы не дешевле их номинальнойстоимости. При этом можно и проигнорировать негативные налоговые последствия,уплатив впоследствии за счет собственных средств доначисленный налог наприбыль, штраф, пеню, ведь факт привлечения к налоговой ответственности неможет служить основанием для признания недействительной сделки купли-продажиакций.
3. Правовой аспектисполнительных органов акционерного общества
3.1Особенности правового статуса акционерного общества
Федеральныйзакон от 26 декабря 1995 года «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО)предусматривает создание в акционерном обществе исполнительных органов, которыеосуществляют руководство текущей деятельностью.
Российскоеакционерное законодательство устанавливает достаточно громоздкую системууправления, и фактически у нас действует два исполнительных органа – советдиректоров (наблюдательный совет) и собственно исполнительные органы. Поэтомунеудивительно, что исследователи вынуждены при анализе соответствующих положенийзаконодательства различных государств сравнивать полномочия директоров иуправляющих, с одной стороны, и совета директоров и исполнительных органов- сдругой.
Структураисполнительных органов определяется уставом конкретного акционерного общества.Если устав предусматривает наличие одновременно единоличного и коллегиальногоисполнительных органов, необходимо четко распределить компетенцию между ними.При этом лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органаобщества, осуществляет также функции председателя коллегиального органа.
Это указаниезакона может привести к выводу о том, что законодатель в данном случае исходитиз единства исполнительного органа: единоличный исполнительный орган фактическидействует как составная часть коллегиального исполнительного органа. Неслучайно Закон четко устанавливает, что компетенция между двумя разновидностямиисполнительных органов при их одновременном существовании должна бытьразделена. Единстве исполнительного органа свидетельствует то, что решения,принятые коллегиальным исполнительным органом, реализуются не иначе как черездействия единоличного коллегиального органа. Если согласиться с этим, то можносделать вывод о единстве всех органов общества, поскольку решения всех органовуправления реализуются, как правило. через действия единоличногоисполнительного органа, так как именно этот закон действует от имени обществабез доверенности. Такой вывод необоснован, Закон об АО устанавливаетотносительную самостоятельность органов акционерных обществ, выражающуюся отом, что решения каждого из органов принимаются только в пределах егокомпетенции.
Закон об АОпредусматривает, что в некоторых случаях совет директоров общества можетпринять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органадаже тогда, когда образование исполнительных органов уставом отнесено ккомпетенции общего собрания акционеров.
Закон об АОразличает две ситуации применительно к рассматриваемому вопросу:
1. Советдиректоров вправе в любое время приостановить полномочия единоличногоисполнительного органа. Причем основания для этого могут быть самые разные,поскольку в Законе ничего конкретного об этом не сказано.
2. Другойслучай рассчитан на ситуации, когда единоличны исполнительный орган илиуправляющая организация не могут исполнять свои обязанности. Это могут бытьсамые различные обстоятельства (например, длительная болезнь, смерть, переходна государственную службу, осуждение к лишению свободы лица, занимающегоуказанные ранее должности, ликвидация организации).
Закон неприводит даже примерного перечня таких обстоятельств. Как в том, так и в другомслучае одновременно с принятием решения о приостановлении полномочийединоличного исполнительного органа совет директоров должен принять решение оназначении временного исполнительного органа и назначить внеочередное общеесобрание акционеров, повестка дня которого должна содержать вопросы: одосрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа или опередаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации(управляющему).
Согласно п. 2ст. 69 Закона об АО компетенцию исполнительного органа входит решениевопросов руководства текущей деятельностью общества. Однако Закон не уточняет,что понимается под текущей деятельностью.
В русском языке одно из значений слова «текущий» – относящийся кочередным, повседневным делам, нуждам, обязанностям. То есть с текущими деламиобщество встречается каждый рабочий день. Таким образом, в отличие от другихорганов управления исполнительные органы выполняют свои функции постоянно.
Поскольку законодательство определяет компетенцию исполнительныхорганов лишь в общем виде, большое значение в этом смысле должно отводитьсялокальным актам общества. Вообще российская практика пошла по пути детализациикомпетенции исполнительных органов во внутренних документах акционерногообщества. Исследователи отмечают, что во многих компаниях, таких как «Лукойл», «Татнефть»,«Ленэнерго», компетенция исполнительных органов детализирована. Прежде всего,нужно отметить, что, если в обществе создаются одновременно единоличный иколлегиальный исполнительные органы, устав должен разграничить их компетенцию.При этом необходимо учитывать специфику правового положения единоличногоисполнительного органа – это единственный орган общества, который формируетволю общества, а также изъявляет ее вовне.
3.2 Категория единоличного исполнительного органа акционерногообщества
Некоторые вопросы могут относиться к компетенции толькоединоличного исполнительного органа. Во-первых, это вопросы, связанные с «внешней»деятельностью акционерного общества. Сюда относится заключение сделок от имениобщества, а также представление его интересов в отношениях с другими субъектамигражданского права, органами государственной власти и местного самоуправления.Причем соответствующие действия совершаются им без доверенности.
Как представляется, никто кроме единоличного исполнительногооргана не вправе выступать от имени общества без доверенности. Акционерыобщества, председатель совета директоров, члены правления, заместителигенерального директора для выступления от имени общества должны получатьдоверенность.
Думается, что Закон об АО предусмотрел, что в обществе вобязательном порядке должен создаваться единоличный исполнительный орган именнопотому, чтобы не возникала путаница, кто же выступает без доверенности от имениобщества.
Во-вторых, некоторые вопросы, связанные с организацией управлениявнутри фирмы, также решаются единоличным исполнительным органом: он утверждаетштаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всемиработниками общества. Все другие вопросы, кроме, естественно, находящихся вкомпетенции общего собрания и совета директоров, могут быть отнесены ккомпетенции как единоличного, так и коллегиального исполнительных органов.
Среди вопросов, отнесенных Законом к компетенции исполнительныхорганов, важнейшее место занимает исполнение решений общего собрания и советадиректоров общества. Более того, только через деятельность исполнительныхорганов и могут быть реализованы решения высшего органа и органа общегоруководства. Данная функция во многом и предопределяет названия соответствующихорганов. Именно от ее успешного выполнения зависит эффективность деятельностиакционерного общества. Очевидно,надлежащее исполнение решений вышестоящих органов общества не может бытьреализовано только через действия единоличных исполнительных органов и членовколлегиального исполнительного органа. Поэтому в обществах, особенно связанныхс производственной деятельностью, должно быть налажено производственноеуправление. Оно может осуществляться администрацией предприятия, принадлежащегоакционерному обществу. Наладить эффективное взаимодействие различных службпредприятия – важнейшая задача исполнительных органов, без этого невозможнонадлежащим образом обеспечить выполнение решений общего собрания акционеров исовета директоров. Эти вопросы могут быть урегулированы в локальных актахобщества.
Компетенция исполнительного органа может быть ограничена уставомобщества по сравнению с тем, как она определена в законе. Если орган вышел запределы ограничений, установленных уставом, на основании ст. 174 ГК РФсделка может быть признана недействительной по иску лица, в интересах которогоустановлены ограничения. В то же время есть опасность того, что исполнительныеорганы как постоянно действующие будут выходить за пределы своих полномочий. Всвязи – с этим необходимо отметить, что Закон об АО практически не содержитположений, которые позволяли бы контролировать деятельность исполнительных органов,за исключением п. 4 ст. 69 о досрочном прекращении полномочийисполнительных органов по решению общего собрания или совета директоров. Однакоэти меры, как правило, принимаются лишь после выявления нарушений или признанияработы исполнительного органа неэффективной. Выходом могло бы стать закреплениев Законе об АО обязанности исполнительных органов представлять советудиректоров и ревизионной комиссии отчет о своей деятельности. содержатся вАкционерном законе ФРГ, французском Торговом кодексеи законахнекоторых других стран.
Права и обязанности единоличного исполнительного органа, членовколлегиального исполнительного органа общества, управляющей организации илиуправляющего помимо Закона об АО определяются в договорах, заключаемых каждымиз них с обществом. Договор от имени общества подписывает председатель советадиректоров или иное уполномоченное советом директоров лицо. Надо отметить, чтоэто единственный случай, когда без доверенности от общества выступают указанныелица, а не единоличный исполнительный орган.
Закон об АО не позволяет дать на этот вопрос однозначный ответ.Установлено, что на отношения между обществом и, единоличным исполнительныморганом и (или) членами коллегиального исполнительного органа распространяетсядействие законодательства о труде в части, не противоречащей Закону об АО. Этопорождает споры в определении правовой природы названного договора.
Данный договор относится к трудовым, поскольку в данном случаеречь идет об особой трудовой функции: управлении организацией. В то же времядеятельность по управлению организацией имеет свою специфику, которая и должнанайти отражение в договоре с соответствующими лицами. Именно такая модельзакреплена в Трудовом кодексе РФ. Статья 274 Кодекса прямо указывает, что праваи обязанности руководителя в области трудовых отношений определяются трудовымдоговором. Специфика труда руководителя находит отражение в возложении на негополной материальной ответственности за прямой действительный ущерб, причиненныйорганизации, и в установлении дополнительных оснований расторжения договора сним (соответственно ст. 277 и 278 ТК РФ).
Трудовой характер договора с единоличным органом и членамиколлегиального исполнительного органа дает обществу возможность более полноконтролировать их деятельность. Однако есть опасность, что в случаенеэффективного управления не удастся полностью возместить убытки. Во избежаниеэтих последствий общество может передать по договору функции единоличногоисполнительного органа, коммерческой организации (управляющей организации) илииндивидуальному предпринимателю (управляющему). При этом ни индивидуальныйпредприниматель, ни коммерческая организация не будут выполнять трудовуюфункцию. Они осуществляют предпринимательскую деятельность. Отношения междуобществом и управляющей организацией (управляющим) носят гражданско-правовойхарактер.
Вопрос о правовой природе договора между этими субъектами такжеявляется дискуссионным. Данный договор не может быть отнесен к договорамподрядного типа. Ведь в их предмет входит как выполнение работы, так и передачаее овеществленного результата заказчику. В рассматриваемом случае деятельностьпо управлению обществом не направлена на достижение конкретного овеществленногорезультата.
Не является этот договор и договором поручения, который оформляеттолько внутренние отношения. Полномочия поверенного для вступления во внешниеотношения устанавливаются доверенностью. В то же время единоличныйисполнительный орган, чьи функции выполняет управляющая организация(управляющий), действует без доверенности. К тому же выдача доверенности можетсоздать значительные сложности. Управляющий в своей деятельности совершаетразнообразные действия, в доверенности будет невозможно перечислить хотя бы вобщем виде те функции, которые он вправе осуществлять.
Заключение
В настоящейработе были рассмотрены правовые вопросы создания, реорганизации и ликвидацииакционерного общества, дано понятие ценных бумаг и раскрыты особенности правовогостатуса акционерного общества. В заключении можно сделать следующие основныевыводы.
Акционерноеобщество (АО) – хозяйственное общество, образованное лицами, объединившими своеимущество и денежные средства в уставный капитал, разделенный на определенноеколичество равных долей, закрепленных ценными бумагами, – акциями. Акционерноеобщество – коммерческая организация, имеющая корпоративный характер и статусюридического лица. Участники акционерного общества – акционеры обладают поотношению к акционерному обществу обязательственными правами, закрепленными вакциях. Ответственность акционера по обязательствам акционерного обществаограничивается стоимостью его акций (по существу, стоимость акции определяетпределы предпринимательского риска акционера).
Субъектомправа собственности на денежные средства и иное имущество, внесенное учредителямии акционерами в акционерное общество, является само акционерное общество какюридическое лицо.
Созданиеакционерного общества возможно либо путем учреждения нового общества, либопутем реорганизации существующего. Необходимое условие приобретения акционернымобществом прав юридического лица – его государственная регистрация.
Созданиеакционерного общества представляет собой волевой акт, совершаемый лицами,обладающими гражданской право- и дееспособностью, – учредителями. В качествеучредителей могут выступать как граждане, так и юридические лица. Учреждения,финансируемые собственником, могут быть участниками акционерного общества сразрешения собственника. Решение о создании акционерного общества принимаетсяучредителями совместно и единогласно.
Реорганизацияакционерного общества заключается в том, что его права и обязанности переходятк иным юридическим лицам в порядке правопреемства. В числе форм реорганизацииюридического лица ГК РФ, а вслед за ним и Закон об акционерных обществахупоминают преобразование. Акционерное общество может быть преобразовано вобщество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) или впотребительский кооператив не допускается. При проведении преобразования должныучитываться правила, установленные законом для указанных видов коммерческихорганизаций.
Прекращениеакционерного общества в форме ликвидации подчиняется нормам ГК РФ, общим длявсех юридических лиц, и соответствующим нормам Закона об акционерных обществах.Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно самими акционерамиили принудительно по решению суда. В ГК названы лишь две причины, по которымпроисходит добровольная ликвидация АО, – истечение срока, на который былосоздано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано.Решение о ликвидации должно быть немедленно в письменной форме переданосоответствующему органу государственной регистрации.
Принудительнаяликвидация акционерного общества производится по решению суда в соответствии соснованиями, указанными в ГК: осуществление деятельности без надлежащегоразрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с инымигрубыми нарушениями закона или других нормативных правовых актов. Основаниемдля принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство)акционерного общества.