Содержание
Введение
1. НОВЕЛЛЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
.1 Основные понятия рекламной деятельности
.2 Правила распространения рекламы через разные каналы коммуникации
.3 Объекты рекламы и правила их рекламирования
. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРОВ, СВЯЗАННЫХ С РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ
.1 Соотношение обязательств по оказанию услуг и выполнению работ в рекламной деятельности
.2 Предмет договора и общие требования к рекламе
.3 Порядок заключения договора на оказание услуг по рекламе и ответственность за его неисполнение
. АКТУАЛЬНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ РАСПРОСТРАНЕНИЯ РЕКЛАМЫ
.1 Типичные нарушения требований к содержанию рекламы
.2 Использование чужих товарных знаков в рекламе и рекомендации по пересечению нарушении в наружной рекламе
.3 Использование авторских произведений в рекламе
Заключение
Библиографический список
Приложение
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность дипломной работы определяется, прежде всего, необходимым и естественным стремлением к созданию более справедливого рекламного законодательства в целом и справедливых санкций его норм в частности. Справедливый же закон может и должен порождать его справедливое применение, а древняя египетская мудрость гласит, что в справедливости - спокойствие страны.
марта 2006 года Президент подписал новый Федеральный закон "О рекламе" (далее Закон о рекламе). Этот Закон N 38- ФЗ был принят Госдумой 22 февраля и одобрен Советом Федерации 3 марта 2006 года.
Начнем с того, что в Законе вводятся новые и уточняются отдельные понятия о рекламе. В частности, в новом Законе теперь прописано, кого считать "спонсором". Кроме того, в Законе содержатся новые требования в отношении наружной рекламы и установки рекламных конструкций, рекламы финансовых услуг, игр и пари, рекламы с использованием телемагазинов, а также в отношении рекламы на транспортных средствах и с использованием этих средств.
Одной из важных особенностей действующего рекламного законодательство является то, что ужесточены требования к рекламе табака, лекарственных средств и биологически активных добавок. Например, реклама алкогольных напитков не должна размещаться, в частности, в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных и военных организациях, а также в театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе, чем 100 метров от занимаемых ими зданий. Или, например, согласно Закону, реклама пива не должна размещаться в телепрограммах с 7 до 22 часов местного времени, на радио - с 9 до 24 часов, при кино- и видеообслуживании - с 7 до 20 часов. Реклама основанных на риске игр, пари допускается в теле- и радиопрограммах только с 22 до 7 часов.
Наконец, официально запрещена реклама "зонтичных" брэндов (скажем, когда под видом воды рекламируется водка). В новом Законе вводятся и статьи о защите несовершеннолетних в рекламе, а также дополнительное ограничение на использование их образов в рекламе социально опасных товаров. С лета не допускается реклама в учебниках начального и основного общего образования, школьных дневниках и тетрадях начального общего образования.
Требования к рекламе в телепрограммах, телепередачах и на радио стали более жесткими. Согласно новому Закону, с 1 июля 2006 года по 1 января 2008 года общая продолжительность размещенных в телепрограмме рекламных передач, не может превышать 20% времени вещания в течение часа и 15% времени вещания в течение суток. С 1 января 2008 года общая продолжительность размещенных в телепрограмме рекламных передач не может превышать 15% времени вещания в течение часа. А рекламный блок в художественных фильмах не должен превышать 4 минуты. С 2008 же года под рекламу будет отведено только 9 минут в течение одного часа вещания. Подвижность законодательства о рекламе неизбежно отражается на договорное регулирование отношений субъектов рекламной деятельности, вызывает проблемы правоприменительной практики.
Целью настоящего дипломного исследования является изучение актуальных аспектов договорного регулирование рекламной деятельности в России.
Предметом исследования является договорные правоотношения в сфере рекламной деятельности.
Предметом выступает новеллы закона о рекламе, объекты рекламы и правила рекламирования, содержания и формы договоров, связанных с рекламной деятельностью; актуальные проблемы распространения рекламы.
В связи с поставленной целью автором сформулированные задачи:
раскрыть основные понятия рекламной деятельности;
исследовать соотношение обязательств по оказанию услуг и выполнению работ в рекламной деятельности;
- рассмотреть порядок заключения договора на оказание услуг по рекламе и ответственность за его неисполнение;
- изучить предмет договора и общие требования к рекламе;
Вопросом, связанным с рекламной деятельностью, в том числе, с договорным аспектам посвящены работы: Нюняевый В.О., Кульковой М.В., Петровый Д.Ю., Еременкой В.И., Фоковай Е.В., Шугаибовый З.Ш., Зверевай Е.А, Кульковай В.А., и др.
Однако до сих пор не существует комплексного исследования актуальных аспектов договорного регулирования рекламной деятельности, в чем находит своё отражение новизна дипломной работы.
При написании работы, автор использовал общенаучные и частно-научные методы исследования, такие как: синтез, анализ, логический, статистический, исторический, сравнительно-правовой и другие.
Структура работы включает: введение, три раздела, девять подразделов, заключение, библиографический список, приложения.
В первом разделе изучается: новеллы правового регулирования рекламной деятельности;
Во втором исследуется содержания договоров связанных с рекламной деятельностью;
В третьем разделе определяется актуальные направления распространения рекламы.
1. НОВЕЛЛЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
.1 Основные понятия рекламной деятельности
Законодательство о рекламе включает следующие нормативно правовые акты: Федеральный закон РФ «о рекламе» от 13марта 2006 года №38-ФЗ из которой следует следующие понятие: реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке .
При анализе нововведений здесь следует отметить указание на такой немаловажный аспект рекламы, как привлечение внимания. Поскольку в последнее время основной целью многих рекламных материалов является не столько формирование или поддержание интереса к объекту рекламирования (как это было прописано в ранее действующем законе), сколько именно привлечение внимания с целью закрепления рекламируемого образа в подсознании потребителей рекламы.
Действующий закон ввел два принципиально важных понятия, раскрывающих суть рекламируемого объекта, это:
объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Несколько упрощено понятие "ненадлежащая реклама", в отличие от ранее действующего закона, где таковой признавалась недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения; теперь это просто реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Из основных понятий действующего закона исчезло такое понятие, как "контрреклама". Оно упоминается в тексте закона, но, видимо, законодатель посчитал его настолько общепринятым и понятным, что не стал подробно раскрывать его суть. Ниже в тексте Закона под контррекламой понимается публичное опровержение недостоверной рекламы.
Понятие "рекламодатель" претерпело некоторое изменение, позволяющее более точно определить данное лицо. Теперь рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Ранее рекламодателем признавалось лицо, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы. А это позволяло признать рекламодателями довольно-таки широкий круг лиц, имеющих отношение к заказам на изготовление и размещение рекламы.
Понятие "рекламопроизводитель" практически не изменилось, а вот понятие "рекламораспространитель" изменилось в сторону его упрощения и включения в него всех лиц, осуществляющих распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Понятие "потребитель рекламы" изменилось в связи с изменением понятия самой рекламы, а именно ее цели. Теперь потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама, в отличие от лиц, до сведения которых доводилась реклама, как это было прописано в ранее действующем законе. Новое понятие заметно "уже" прежнего, так как обычно реклама доводится до очень широкого круга лиц, в то же время практически все рекламные продукты ориентированы на ту или иную аудиторию, например домохозяйки, автолюбители, садоводы и т.д. Теперь в случае необходимости определения того или иного отношения к определенной рекламе ее потребителей необходимо будет проводить опросы общественного мнения именно в тех группах населения, на привлечение внимания которых направлена такая реклама.
Действующий закон вводит понятия новых субъекта и объекта рекламной деятельности: спонсор и спонсорская реклама.
Спонсор - лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле- или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности.
Спонсорская реклама - реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре.
Ранее все вопросы, связанные с размещением спонсорской рекламы, решались в общем порядке, хотя по социальной значимости такая реклама существенно отличалась от остальной. Дело в том, что создание многих телевизионных передач, проведение или трансляция большинства спортивных и культурных мероприятий либо вообще не финансируется из государственного бюджета, либо финансируется частично, поэтому привлечение средств спонсоров для деятелей культуры и спорта является одним из единственных способов осуществлять свою деятельность и доносить ее плоды до широкой аудитории.
Ранее действующий закон "О рекламе" только вводил понятие спонсорства (ст. 19), но далее это понятие не находило никакого применения на практике, Закон только ограничивался распределением ролей спонсора и спонсируемого (рекламодатель и рекламораспространитель) и закреплением правила, согласно которому спонсор не вправе вмешиваться в деятельность спонсируемого.
При создании нового закона были учтены чаяния деятелей культуры и спорта, и спонсорская реклама получила ряд преференций, в первую очередь в области ограничений на размещение рекламы. Так, согласно части 1 статьи 14 и части 1 статьи 15 прерывание теле- или радиопрограммы или теле- или радиопередачи рекламой должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой. Частью 4 этой же статьи и частью 3 статьи 15 для спонсорской рекламы сделано исключение в запрете на прерывание рекламой религиозных теле- и радиопередач и теле- и радиопередач продолжительностью менее чем пятнадцать минут. Частью 9 статьи 15 для размещения спонсорской рекламы в радиопередачах предусмотрены большие лимиты, нежели для иной рекламы.
Действующий закон ввел понятие социальной рекламы. В ранее действующем законе понятие социальной рекламы использовалось, но в полной мере не раскрывалось, хотя в Законе (как, впрочем, и в действующем законе) социальной рекламе была отведена отдельная статья. В качестве отличительного признака социальной рекламы признавалось то, что она представляет общественные и государственные интересы и направлена на достижение благотворительных целей.
Теперь же социальная реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства.
Также законом дана расшифровка используемого в нем понятия антимонопольного органа - это федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы.
Из действующего закона исчезла отдельная статья, посвященная авторским и смежным правам. Осталось только требование о необходимости соблюдения при производстве, размещении и распространении рекламы требования законодательства Российской Федерации об авторском праве и смежных правах (часть 11 статьи 5). Особых изменений это, впрочем, принести не должно, поскольку имевшаяся в ранее действующем законе статья по смыслу была равнозначна этому требованию.
Подводя итог по данному пункту можно сделать следующий вывод что, меняя закон "О рекламе", законодатель изменил и сферу его применения. С одной стороны, он заменил многочисленные и длинные формулировки, имевшиеся в ранее действующем законе, на привязку к одному общему понятию: закон "О рекламе" применяется к отношениям в сфере рекламы. Безусловно, такая краткость может впоследствии в определенных случаях сыграть негативную роль, так как подобная лаконичность позволяет при желании распространять действие закона на правоотношения, имеющие только косвенное отношение к сфере рекламной деятельности.
С другой стороны, законодатель попытался максимально сгладить негативные последствия расширения сферы применения нового закона, для чего определил довольно-таки длинный по сравнению с имевшимся в ранее действующем законе перечень правоотношений, на которые его действие не распространяется.
Действующий закон, как и прежний, устанавливает, что его действие не распространяется на политическую рекламу и объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Но далее вводятся достаточно серьезные по своей сути исключения.
В первую очередь здесь следует сказать об амнистии (если так можновыразиться) product placement или "упоминаниях о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера". Ярчайшим примером данного способа продвижения товара является скрытая реклама известных брэндов размещенная в самых известных российских блокбастерах, вышедших в прокат в последнее время.
Ранее Закон о рекламе никак не регулировал данные правоотношения, поэтому возникали спорные ситуации: считать или не считать показ в фильме того или иного товара со всеми полагающимися ему логотипами рекламой. Теперь на этот вопрос дается относительно понятный ответ: такие материалы рекламой не являются. Брэнд - это товарный знак плюс все, что знают и думают о товаре, все, чего ожидают потребители. Это тот образ, который всплывает в сознании как реакция на товарный знак. Это, обещание производителя посредством товара постоянно предоставлять потребителю специфический набор качеств, ценностей и услуг.
"Coca-Cote" является классическим примером логотипа, то есть комбинированного товарного знака. Для представителя, например, внеземной цивилизации, оно не несет никакой эмоциональной нагрузки. Если бы на Землю прилетел марсианин из развитого постиндустриального общества и наткнулся на надпись Coca-Cola в ее традиционном исполнении, то максимум, что бы он понял, что это товарный знак. И не проявил бы никаких эмоций.
Когда же знак Coca-Cola видит средний россиянин, то у него возникает ряд образов, ассоциаций и эмоций. Для него Coca-Cola не просто товарный знак. Это торговая марка, имеющая определенные специфические характеристики. Конечно, на самом деле характеристики имеет продукт, но в сознании они приписываются самой марке (брэнду).
1.2 Правила распоряжения рекламы через разные каналы коммуникации
Рекламная деятельность, будучи одной из разновидностей предпринимательства есть объект комплексного нормативного правового регулирования. В этом регулировании в зависимости от того, какие конкретно общественные отношения выступают его предметом, участвуют различные отрасли законодательства.
Рекламой считаются все виды объявлений, извещений и сообщений, передающие информацию с коммерческой целью при помощи средств массовой информации (печати, эфирного, спутникового и кабельного телевидения, радиовещания), каталогов, прейскурантов, справочников, листовок, афиш, плакатов, рекламных щитов, календарей, световых газет (бегущая строка, световая фиксированная строка), имущества юридических и физических лиц, одежды. Отличительный признак, выделяющий рекламу из общего массива информации, в ее целях. Реклама призвана: а) формировать или поддерживать интерес к фигурирующим в ней физическими и юридическими лицами товара; способствовать реализации товаров.
Статья 14,15 закона "О рекламе", посвященная рекламе в радио- и телепрограммах подвергалась серьезнейшей переработке. Теперь данные виды рекламы разделены, и требования к ним предъявляются хоть и во многом схожие, но в некоторых вопросах все же различные.
Многие правила, регулирующие рекламу на телевидении, появляются в Законе впервые, имевшиеся в нем ранее серьезно изменены.Появилось правило, согласно которому прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой.
Теперь нельзя будет резко прервать трансляцию той или иной программы рекламным роликом, будет необходимо внятное предупреждение о трансляции рекламного блока.
Как и прежде, при совмещении рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр транслируемой телепрограммы реклама не должна занимать более чем семь процентов площади кадра, но теперь эта реклама еще и не должна накладываться на субтитры, а также надписи разъясняющего характера.
Общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы с 1 января 2008 года не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа.
Как и прежде, существует запрет на прерывание рекламой религиозных телепередач, телепередач продолжительностью менее чем пятнадцать минут, из которого теперь, правда, сделано исключение. Данные передачи могут прерываться спонсорской рекламой непосредственно в начале и непосредственно перед окончанием таких телепередач при условии, что общая продолжительность такой рекламы не превышает тридцать секунд.
В детских и образовательных телепередачах, продолжительность которых составляет не менее чем пятнадцать минут, допускается распространение рекламы непосредственно в начале телепередачи продолжительностью одна минута и непосредственно перед окончанием телепередачи продолжительностью одна минута. В детских и образовательных телепередачах, продолжительность которых составляет не менее чем двадцать пять минут, допускается распространение рекламы непосредственно в начале телепередачи продолжительностью полторы минуты и непосредственно перед окончанием телепередачи продолжительностью полторы минуты. В детских и образовательных телепередачах, продолжительность которых составляет не менее чем сорок минут, допускается распространение рекламы непосредственно в начале телепередачи продолжительностью две с половиной минуты и непосредственно перед окончанием телепередачи продолжительностью две с половиной минуты. В детских и образовательных телепередачах, продолжительность которых составляет один час и более, допускается распространение рекламы непосредственно в начале телепередачи продолжительностью три минуты и непосредственно перед окончанием телепередачи продолжительностью три минуты.
Появилась также три совершенно новых требования: Во-первых, трансляция в прямом эфире или в записи спортивного соревнования (в том числе спортивных матчей, игр, боев, гонок) может прерываться рекламой, в том числе спонсорской рекламой, только в перерывах в ходе спортивных соревнований или во время их остановок.
Во-вторых, трансляция в прямом эфире или в записи спортивного соревнования, в котором не предусмотрены перерывы или остановки, может прерываться рекламой таким образом, чтобы прерывание трансляции не привело к потере части существенной информации о спортивном соревновании. При этом общая продолжительность такой рекламы не может превышать двадцать процентов фактического времени трансляции спортивного соревнования.
В-третьих, иные телепередачи, в том числе художественные фильмы, могут прерываться рекламой таким образом, чтобы продолжительность каждого прерывания указанных телепередач рекламой не превышала четыре минуты.
Из действующего Закона полностью исчезло требование о том, что распространение одной и той же по содержанию рекламы одного и того же товара или рекламы о рекламодателе не должно осуществляться более чем два раза общей продолжительностью не более чем 2 минуты в течение часа эфирного времени радио- и телепрограммы на одной частоте вещания. Сделано это, по-видимому, вследствие резкого уменьшения объема рекламных блоков.
Законодатель не забыл и о том, что существуют и такие каналы, которые специализируются на распространении рекламы. Для таких СМИ сделано исключение в отношении большинства запретов на распространение рекламы на телевидении, указанных выше.
Запретом, не знающим исключений, теперь является также и запрет на распространение рекламы в дни траура, объявленные в Российской Федерации.
Исходя из того, что часто та или иная реклама попадает в объективы телевизионных компаний не намеренно, законодатель ввел следующее правило. Ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров в телепрограммах, не распространяются на:
) рекламу, размещенную в месте события, транслируемого в прямом эфире или в записи, за исключением специально созданных для трансляции постановок; 2) рекламу, распространяемую в телепрограммах, телепередачах по телеканалам, доступ к которым осуществляется исключительно на платной основе с применением декодирующих технических устройств.
В Законе указано также, что требования к распространению рекламы на телевидении не распространяются на:
) размещаемую в телепрограммах информацию о телепередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу;
) логотип телепрограммы и информацию о данной телепрограмме.
Изменения, которые претерпели требования к рекламе на радио, в большинстве случаев идентичны изменениям, произошедшим в области рекламы на телевидении. Исключение составляют правила, связанные с техническими различиями в размещении рекламы в теле- и радиопрограммах.
Исходя из этого, не имеет смысла полностью пересказывать написанное выше в отношении рекламы на телевидении, а стоит подробно остановиться только на указанных исключениях. Идентичными являются следующие правила:
об обязательном сообщении, о последующей трансляции рекламы;
о запрете на прерывание рекламой религиозных передач и передач продолжительностью менее 15 минут;
о запрете на прерывание рекламой официальных трансляций государственных органов;
об ограничениях на рекламу в детских передачах;
об ограничениях на рекламу спортивных соревнований;
о запрете на изменение уровня звука в рекламе;
о запрете на рекламу в дни траура.
Основным отличием правил, предусмотренных для телевидения, от правил, предусмотренных для радио, являются иные пределы ограничения общего количества рекламы, распространяемой на радио.
В радиопрограммах, не зарегистрированных в качестве средств массовой информации и специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, продолжительность рекламы не может превышать двадцать процентов времени вещания в течение суток.
То есть у рекламораспространителей появляется больше свободы действий относительно количества рекламы, размещаемой в то или иное время суток.
Требования к объему рекламы в печатных изданиях в новом Законе не изменились: сорок процентов от объема номера издания. Новым является требование о том, что размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы".
Из статьи 17 закона «о рекламе», регулирующей рекламу в кино- и видеообслуживании, справочном обслуживании, исчезло упоминание о справочном обслуживании. Требования к рекламе при осуществлении данного вида деятельности были перемещены в статью Закона, регулирующую размещение рекламы, распространяемой по сетям электросвязи и размещаемой на почтовых отправлениях.
Новым является полный запрет на прерывание рекламой демонстрации фильма, а также совмещение рекламы с демонстрацией фильма способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр демонстрируемого фильма. Ранее разрешалось прерывать рекламой демонстрацию фильма во время перерывов между сериями (частями).
После принятия в 1995 году Закона "О рекламе" технические возможности распространения рекламы претерпели существенное изменение: большое развитие получили сеть Интернет, мобильная связь, радиотелефонная связь. Нормы ранее действующего Закона "О рекламе" не охватывали все многообразие этих изменений и не регулировали многие важные процессы распространения рекламы. Новый Закон объединил требования к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи и размещаемой на почтовых отправлениях, в одной статье, в которой изложил целый ряд новых норм.
Самым важным было введение правила о запрете распространения рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. Согласно требованиям этого правила реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Вторым по важности является запрет на использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).
Два приведенных выше требования в первую очередь направлены на пресечение распространения так называемого "спама" - рекламы, распространяемой в основном в сети Интернет и сетях мобильной связи при помощи средств автоматической рассылки посланий на большое количество электронных адресов или телефонных номеров. Ранее деятельность "спамеров" законодательно никак не ограничивалась, что приводило к серьезному увеличению объемов такого вида рекламы, доставляющего неудобства и даже серьезные проблемы большому кругу лиц.
Еще одним новшеством является исключение из оплачиваемого времени при определении стоимости переговоров при предоставлении телефонных соединений на условиях повременной системы оплаты времени, в течение которого распространяется реклама.
Регулируя область распространения наружной рекламы, законодатель в первую очередь расширил и уточнил перечень рекламных конструкций и ввел перечень способов их размещения.
Раньше наружной рекламой признавались плакаты, стенды, световые табло, иные технические средства стабильного территориального размещения. Теперь распространение наружной рекламы возможно с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта. К рекламным конструкциям не относятся витрины, киоски, лотки, передвижные пункты торговли, уличные зонтики.
Распространение наружной рекламы осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем. Рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения рекламы.
Это означает, что владелец рекламной конструкции должен в обязательном порядке являться рекламораспространителем и несет ответственность в соответствии с законодательством о рекламе за содержание рекламы, размещаемой на данной конструкции. Сама конструкция не может использоваться для иных целей.
Появилось также требование о соответствии рекламных конструкций требованиям технического регламента. До настоящего дня технический регламент, регулирующий вопросы создания и установки рекламных конструкций, не выработан. В случае если недвижимое имущество, к которому присоединяется рекламная конструкция, закреплено собственником за другим лицом на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве, договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается с лицом, обладающим правом хозяйственного ведения, правом оперативного управления или иным вещным правом на такое недвижимое имущество.
В случае если недвижимое имущество, к которому присоединяется рекламная конструкция, передано собственником в доверительное управление, договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается с доверительным управляющим при условии, что договор доверительного управления не ограничивает доверительного управляющего в совершении таких действий с соответствующим имуществом.
На период действия договора владелец рекламной конструкции имеет право беспрепятственного доступа к недвижимому имуществу, к которому присоединяется рекламная конструкция, и пользования этим имуществом для целей, связанных с осуществлением прав владельца рекламной конструкции, в том числе с ее эксплуатацией, техническим обслуживанием и демонтажем.
Действующий закон существенно упрощает порядок получения разрешений на установку рекламных конструкций, теперь для подачи заявления нет необходимости заранее согласовывать его с уполномоченными органами. Органы местного самоуправления, осуществляющие выдачу разрешения, обязаны сами получить необходимые согласования. Правда, для чиновников оставлена лазейка: Закон позволяет заявителю получить согласования самому. Это позволит работникам органов местного самоуправления добиваться от заявителя получения согласований в "добровольно-принудительном" порядке, то есть затягивая решение вопроса или намекая на его отрицательное решение.
К заявлению о размещении рекламной конструкции прилагаются:
) данные о заявителе - физическом лице либо данные о государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;
) подтверждение в письменной форме согласия собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества на присоединение к этому имуществу рекламной конструкции, если заявитель не является собственником или иным законным владельцем недвижимого имущества.
Органы местного самоуправления могут затребовать дополнительные документы и сведения, но только относящиеся к территориальному размещению, внешнему виду и техническим параметрам рекламной конструкции. Они также не вправе взимать помимо государственной пошлины дополнительную плату за подготовку, оформление, выдачу разрешения и совершение иных связанных с выдачей разрешения действий.
Закон также предусматривает перечень оснований, по которым может быть отказано в удовлетворении заявления о размещений рекламной конструкций: это например несоответствие рекламной конструкций требованиям нормативных актов по безопасности движения транспорта - по иску органа, осуществляющего контроль за безопасностью движения транспорта. Первым новшеством в размещении рекламы на транспортных средствах является запрет на использование транспортных средств исключительно или преимущественно в качестве передвижных рекламных конструкций, правда, запрет этот вступит в силу только с 1 января 2007 года.
Введен целый перечень транспортных средств, размещение рекламы на которых запрещается:
) транспортные средства специальных и оперативных служб с предусмотренной требованиями технического регламента определенной цветографической окраской;
) транспортные средства, оборудованные устройствами для подачи специальных световых и звуковых сигналов;
) транспортные средства федеральной почтовой связи, на боковых поверхностях которых расположены по диагонали белые полосы на синем фоне;
) транспортные средства, предназначенные для перевозки опасных грузов.
В Законе указывается также на то, что размещение на транспортных средствах отличительных знаков, указывающих на их принадлежность каким-либо лицам, не является рекламой.
Из Закона исчезло упоминание о полномочиях органов, на которые возложен контроль за безопасностью движения, на ограничение и запрещение распространения рекламы на транспортных средствах в целях обеспечения безопасности движения. Теперь Закон содержит требование, согласно которому реклама, размещенная на транспортных средствах, не должна создавать угрозу безопасности движения, в том числе ограничивать обзор управляющим транспортными средствами лицам и другим участникам движения, и должна соответствовать иным требованиям технических регламентов. Из этого правила не становится ясно, имеют ли право государственные органы принимать подзаконные акты, ограничивающие или запрещающие распространение рекламы на транспортных средствах.
Закон также вводит запрет на распространение звуковой рекламы с использованием транспортных средств, а также на звуковое сопровождение рекламы, распространяемой с использованием транспортных средств.
1.3 Объекты рекламы и правила их рекламирования
Закон о «рекламе» как и в других случаях, дифференцированно подошел к рекламе таких товаров, как алкоголь и табак (статья 21,23). Теперь рекламе этих товаров посвящены две разные статьи Закона. Большая часть ограничений на рекламу алкогольной продукции не претерпела существенных изменений, появились и новые требования.
Законом введен запрет на упоминание о том, что употребление алкогольной продукции является одним из способов утоления жажды. Ранее такое требование распространялось только на рекламу пива.
В Законе сохранились запреты на размещение рекламы алкоголя на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов; в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, аудио- и видеопродукции; в теле- и радиопрограммах, при кино- и видеообслуживании; на всех видах транспортных средств общего пользования; в детских, образовательных, медицинских, культурных организациях и на расстоянии от них ближе чем сто метров.
Появились и новые запреты. Рекламу алкоголя теперь запрещено размещать: с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их; в санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе, чем сто метров; в физкультурно-оздоровительных сооружениях ближе, чем на сто метров.
Вводится обязанное помещение в рекламе предупреждения о вреде потребления алкоголя, размер такого предупреждения должен составлять не менее десяти процентов рекламной площади (пространства).
Проведение рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов алкогольной продукции, допускается только в организациях, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, с соблюдением требований, установленных законодательством Российской Федерации о рекламе. При этом к участию в раздаче образцов алкогольной продукции запрещается привлекать несовершеннолетних, а также запрещается предлагать им такие образцы.
После принятия нового Закона "О рекламе" выследывалось мнение, что теперь ограничения, налагаемые Законом "Об обороте алкоголя", не действуют. В качестве обоснования этих заявлений утверждалось, что в части регулирования вопросов рекламы алкогольной продукции нормы Закона "Об обороте алкоголя" противоречат новому Закону "О рекламе". А последний, в свою очередь, содержит норму (часть 2 статьи 40), согласно которой впредь до приведения законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, действующих на территории Российской Федерации и регулирующих отношения в сфере рекламы, в соответствие с новым Законом "О рекламе" указанные законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат новому Закону "О рекламе".
Однако при детальном анализе выясняется, что никакого противоречия между вышеназванными законами нет. Закон "О рекламе" содержит только ограничения на размещение рекламы алкогольной продукции, он не содержит никаких разрешающих норм в отношении рекламы алкоголя, за исключением разрешения проведения рекламных акций в организациях, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, однако даже эта норма укладывается в рамки, определенные Законом "Об обороте алкоголя". Таким образом, введение последним Законом дополнительных ограничений для тех или иных видов алкоголя никак не может нарушить нормы Закона "О рекламе", так как исполнение данных ограничений не приведет к неисполнению ограничений закона "О рекламе". В данном случае имеет место наличие общих норм и специальных, регулирующих один объект - правоотношения в сфере рекламы алкогольной продукции.
Надо сказать, что идея собрать все нормы, регулирующие вопросы рекламы, в одном законе прорабатывалась в ходе рассмотрения и принятия проекта нового Закона "О рекламе", и она нашла свое реальное отражение в части 2 статьи 40. Но дальше этой декларации дело почему-то не пошло, и другие законы в соответствие с Законом "О рекламе" приведены не были, да и нормы самого Закона были изменены только отчасти. Это привело к тому, что в некоторых вопросах безусловный приоритет получили нормы нового Закона, а в других - все осталось по-прежнему.
Требования к рекламе пива также претерпели определенные изменения, появились запреты на: обращение к несовершеннолетним; использование образов людей и животных, выполненных с помощью мультипликации (анимации) (ранее этот запрет распространялся просто на использование образов людей и животных); рекламу пива в военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе, чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений.
Сместилось время ограничения на рекламу пива на радио: теперь ее нельзя размещать с 9 до 24 часов, а в телепрограммах - с 7 до 22 часов. Однако появилась возможность рекламы пива при кино - и видеообслуживании, правда, с 20 до 7 часов (ранее это было под полным запретом). На самом деле реклама алкоголя никуда не исчезнет полностью с телеэкранов или с радио. Ограничение времени на рекламу пива отражается хорошо на население страны. Ведь известно, что реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, размещается на телевидении с 7.00до 22.00 по местному времени, и именно в это время транслируется программы, аудиторию которых составляет значительное количество подростков. Предлагаемое ограничения существенно уменьшает отрицательное влияние этой рекламы на молодое поколение.
Изменились и требования относительно продолжительности предупреждения о вреде чрезмерного потребления пива. Теперь это: в рекламе, распространяемой в радиопрограммах, - не менее чем три секунды; в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино - и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд, и такому предупреждению должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра. Ранее эти показатели измерялись в процентах от рекламного времени.
В действующем законе определены также требования к проведению рекламных акций в отношении пива. Проведение рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в организациях или местах, в которых не допускается розничная продажа пива и напитков, изготавливаемых на его основе, запрещается. При проведении рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в иных организациях или местах запрещается привлекать несовершеннолетних к участию в раздаче образцов и предлагать им такие образцы.
Также в первую очередь закон расширил сферу своего применения и включил в число товаров, в отношении рекламы которых вводятся ограничения, курительные принадлежности, в том числе трубки, кальяны, зажигалки и другие подобные товары.
В остальном, несмотря на то, что ограничения на рекламу табака и алкоголя были разнесены по разным статьям Закона, указанные ограничения оказались идентичными, за исключением запретов на содержание утверждений о том, что алкогольная продукция безвредна или полезна для здоровья человека, а также на содержание упоминаний о том, что употребление алкогольной продукции является одним из способов утоления жажды. Поэтому все написанное выше относительно изменений требований к рекламе алкогольной продукции столь же справедливо по отношению к изменениям требований к рекламе табака и табачных изделий.
Коренным изменениям подверглись правила рекламы лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг. Ранее такому важному виду деятельности была посвящена всего одна часть статьи старого Закона "О рекламе". Теперь же введен целый ряд новых ограничений и требований к такого рода рекламе.
Итак, реклама лекарственных средств не должна:
) обращаться к несовершеннолетним;
) содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования;
) содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования;
) создавать представление о преимуществах объекта рекламирования путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования;
) содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья;
) способствовать созданию у здорового человека впечатления о необходимости применения объекта рекламирования;
) создавать впечатление ненужности обращения к врачу;
) гарантировать положительное действие объекта рекламирования, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий;
) представлять объект рекламирования в качестве биологически активной добавки и пищевой добавки или иного не являющегося лекарственным средством товара;
) содержать утверждения о том, что безопасность и (или) эффективность объекта рекламирования гарантированы его естественным происхождением.
Из данных требований Законом предусмотрен ряд исключений для ряда лекарственных средств и мест проведения различных мероприятий медицинской направленности.
Законом предусматривается ряд требований по включению в рекламу различных предупреждений.
Реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино - и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Законом также вводится запрет на рекламу наркотических средств или психотропных веществ, за исключением их рекламы на различных специализированных мероприятиях или в специализированных изданиях.
Ранее действующий Закон "О рекламе" никак не регулировал вопросы рекламы биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания, что привело к определенному количеству злоупотреблений в данной области. В новом Законе законодатель достаточно полно восполнил имевшийся в законодательстве пробел, и теперь случаи злоупотребления на рынке различных добавок должны стать редкими.
Итак, реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна:
) создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами;
) содержать ссылки на конкретные случаи излечения людей, улучшения их состояния в результате применения таких добавок;
) содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с применением таких добавок;
) побуждать к отказу от здорового питания;
) создавать впечатление о преимуществах таких добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок.
Реклама продуктов детского питания не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей. Реклама продуктов, предназначенных для использования в качестве заменителей женского молока, и продуктов, включенных в рацион ребенка в течение его первого года жизни, должна содержать сведения о возрастных ограничениях применения таких продуктов и предупреждение о необходимости консультаций специалистов.
Новым для Закона "О рекламе" явилось регулирование вопросов рекламы продукции военного назначения. Реклама такой продукции запрещена, за исключением рекламы такой продукции в целях осуществления военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами.
Допускается реклама служебного оружия и патронов к нему; боевого ручного стрелкового оружия, патронов к нему, холодного оружия; гражданского оружия, в том числе оружия самообороны, спортивного, охотничьего и сигнального оружия, но только в специализированных изданиях при соблюдении ряда требований и в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также в местах, отведенных для стрельбы из оружия.
Кроме того, реклама гражданского оружия допускается в теле- и радиопрограммах с 22 до 7 часов.
Также реклама оружия и реклама продукции военного назначения, распространяемая в соответствии с законодательством Российской Федерации о военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации, не должна:
) прямо или косвенно раскрывать сведения, составляющие государственную тайну, в том числе сведения, относящиеся к технологии производства, способам боевого и иного применения этого оружия;
) обращаться к несовершеннолетним;
) использовать образы несовершеннолетних.
Ранее действующий закон "О рекламе" содержал нормы о рекламе различных игр, основанных на риске, только с 25 января 2006 г., когда вступили в силу поправки, установленные Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 113-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рекламе" и статью 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".
Неконтролируемая реклама этих развлечений привела к серьезным проблемам у самых разных слоев населения, но наибольшую опасность такая реклама представляет собой для несовершеннолетних граждан, чья психика находится в стадии формирования и наиболее подвержена всевозможным обещаниям моментального обогащения. Новые требования только начали действовать, как уже были существенно изменены.
Действующий закон "О рекламе" изменил установленные совсем недавно правила, установив следующие:реклама основанных на риске игр, пари не должна: 1) обращаться к несовершеннолетним;
) создавать впечатление, что участие в основанных на риске играх, пари является способом заработка или получения иного дохода либо иным способом получения средств к существованию (аналогичное требование уже содержалось в Законе);
) содержать утверждения, которые преувеличивают вероятность получения выигрыша или преуменьшают степень риска;
) содержать свидетельства о получении выигрышей лицами, которые признаны выигравшими в соответствии с условиями основанных на риске игр, пари, но выигрыши не получили;
) содержать утверждения о том, что участие в основанных на риске играх, пари имеет важное значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха;
) осуждать неучастие в основанных на риске играх, пари;
) создавать впечатление, что получение выигрышей гарантировано;
) использовать образы людей и животных.
Реклама основанных на риске игр, пари допускается только:
) в теле - и радиопрограммах с 22 до 7 часов местного времени (требование уже содержалось в Законе);
) в зданиях, строениях, сооружениях, в которых проводятся такие игры, пари, за исключением объектов транспортной инфраструктуры (вокзалов, аэропортов, станций метрополитена и других подобных объектов) (требование уже содержалось в Законе);
) в периодических печатных изданиях, на обложках и в выходных данных которых содержится информация о специализации указанных изданий на сообщениях и материалах рекламного характера, а также в периодических печатных изданиях, предназначенных для работников игорных заведений и (или) лиц, участвующих в таких играх, пари (требование уже содержалось в Законе). Реклама основанных на риске игр, пари должна содержать:
) указание на сроки проведения основанных на риске игр, пари;
) источник информации об организаторе основанных на риске игр, пари, о правилах их проведения, о призовом фонде таких игр, пари, о количестве призов или выигрышей, о сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей.
Очень существенно изменены и дополнены требования Закона к рекламе финансовых услуг. Требования к рекламе ценных бумаг теперь изложены в отдельной статье.
Большинство содержавшихся ранее в Законе "О рекламе" требований к рекламе финансовых услуг заменено на новые.
Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна:
) содержать гарантии или обещания в будущем эффективности деятельности (доходности вложений), в том числе основанные на реальных показателях в прошлом, если такая эффективность деятельности (доходность вложений) не может быть определена на момент заключения соответствующего договора;
) умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.
В Законе приведен перечень сведений, обязательных к указанию в рекламе услуг, связанных с осуществлением управления, включая доверительное управление, активами. А также приведен перечень информации, запрещенной к размещению в рекламе услуг, связанных с осуществлением управления, включая доверительное управление, активами.
Очень важным новшеством является запрет на рекламу, связанную с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений.
Данное требование Закона призвано пресечь создание распространившихся в последнее время "строительных пирамид", а также использование так называемых "серых схем" строительства, когда с физическими лицами не заключается, как это положено, договор долевого строительства, а заключается договор о совместной деятельности, инвестиционный договор либо вообще взамен денег вручаются ничем не обеспеченные ценные бумаги (векселя, облигации и тому подобное). Запрет на рекламу таких схем лишит дельцов от строительства основного условия их "деятельности" - постоянного притока доверчивых граждан.
Требования к рекламе ценных бумаг изменились с принятием нового Закона "О рекламе" существенным образом. Итак, в соответствии с действующем Законом:
) не допускается реклама ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
) не допускается реклама имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом рекламы ценных бумаг;
) реклама ценных бумаг должна содержать сведения о лицах, обязавшихся по рекламируемым ценным бумагам;
) реклама эмиссионных ценных бумаг должна содержать:
а) наименование эмитента;
б) источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;
) реклама ценных бумаг не должна содержать:
а) обещание выплаты дивидендов по акциям, а также дохода по иным ценным бумагам, за исключением дохода, обязанность выплаты которого предусмотрена решением о выпуске или дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг, правилами доверительного управления паевыми инвестиционными фондами или правилами доверительного управления ипотечным покрытием либо зафиксирована в ценных бумагах;
б) прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг.
Два приведенных выше требования были взяты с небольшой корректировкой из Закона "О рынке ценных бумаг";
) реклама эмиссионных ценных бумаг не допускается до осуществления регистрации их проспекта, за исключением случая, если в соответствии с федеральным законом для публичного размещения или публичного обращения эмиссионных ценных бумаг осуществление регистрации их проспекта не требуется;
) на рекламу сберегательных сертификатов, инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов и ипотечных сертификатов участия распространяются также требования статьи 28 нового Закона.
С целью защиты пожилых людей от злоупотреблений, связанных с обещанием обеспечения ухода и материального обеспечения в старости, законодатель ввел в Закон требования к рекламе по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением. Такая реклама не должна содержать:
) выражение благодарности физическими лицами, заключившими такие договоры;
) утверждение о том, что заключение таких договоров имеет преимущества перед завещанием жилого помещения или иного имущества;
) осуждение членов семьи и близких родственников потенциального потребителя таких услуг, якобы не заботящихся о нем;
) упоминание о подарках для физических лиц, принявших решение о заключении договоров ренты с рекламодателем или другим лицом.
В случае если рекламодатель является посредником при заключении договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением, реклама услуг по заключению таких договоров должна содержать указание на то, что плательщиком ренты по таким договорам будет другое лицо.
В действующем Законе впервые дано определение по защите прав саморегулируемой организации в сфере рекламы, ей признается объединение рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнерства в целях представительства и защиты интересов своих членов, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля за их выполнением. Закон существенно расширил полномочия саморегулируемых организаций по взаимодействию с антимонопольными органами и обжалованию действий и решений последних.
Подводя итог можно сделать следующий вывод о том, что несколько изменилось понятие законодательства Российской Федерации о рекламе. Как и прежде, его составными частями являются федеральные законы, принятые в соответствии с новым Законом "О рекламе", нормативные правовые акты Президента Российской Федерации, нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации. Но из их числа исчезли нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти. Это означает, что любые ведомственные нормативные акты, ограничивающие участников рекламного рынка в и правах, не будут иметь силы до их утверждения Правительством РФ или Президентом РФ.
2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРОВ СВЯЗАННЫХ С РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ
.1 Соотношение обязательств по оказанию услуг и выполнению работ в рекламной деятельности
Договорами об оказании услуг регулируются отношения по размещению и распространению рекламы. Эти отношения по оказанию услуг регулируются нормами главы 39 Гражданского кодекса РФ о договоре возмездного оказания услуг. В договоре на распространение рекламы нет результата, отделимого от самой деятельности исполнителя по исполнению договора. Наличие или отсутствие такого результата является критерием отнесения договоров соответственно либо к подрядным, либо к договорам об оказании услуг . В отношениях по размещению и распространению рекламы интерес заказчика заключается не в результате осуществляемой исполнителем деятельности, а в самом осуществлении такой деятельности.
Здесь можно было бы возразить, указав на то, безусловно бесспорное обстоятельство, что заказчик, заказывая рекламирование производимой им продукции, преследует в конечном итоге цель стимулировать спрос и увеличить сбыт своей продукции. Но при этом для достижения указанной цели необходимо наличие многих факторов, помимо предусмотренной договором деятельности исполнителя по распространению рекламы. Поэтому нельзя согласиться и со сторонниками той точки зрения, что результатом деятельности по распространению рекламы является просмотр рекламы (ознакомление) тем или иным количеством потребителей рекламы. Например, в сфере рекламы на телевидении, несмотря на развивающуюся в России индустрию изучения телевизионной аудитории, данные соответствующих организаций о количестве просмотров того или иного рекламного ролика все равно являются условными и приблизительными. Еще более неточными являются данные о количестве так называемых контактов с потребителями наружной рекламы, рекламы на транспорте. Помимо очевидной статистической погрешности невозможность считать количество просмотров и контактов критериями результата выполнения договора обусловлена также отсутствием определенности в том, что следует понимать под просмотром, контактом. В силу изложенного нет оснований говорить о наличии в данном договоре результата. Нормированию подлежит сама деятельность исполнителя, которая должна соответствовать определенным установленным в договоре требованиями.
В соответствии с общим правилом ст. 780 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель обязан оказывать услуги лично. Однако в практике довольно редки случаи, когда исполнитель самостоятельно (своими силами и средствами) осуществляет деятельность по распространению рекламы. Это возможно например при заключении договора рекламодателя с рекламораспространителем (телерадиокомпанией, собственником конструкций наружной рекламы и пр.). В большинстве же случаев рекламодателям оказывают услуги рекламные агентства, осуществляющие деятельность в качестве агентов рекламораспространителей. Именно по поручению последних рекламными агентствами осуществляется поиск рекламодателей и заключение с ними договоров. В то же время существуют рекламные агентства, заключающие сделки по рекламированию продукции по поручению рекламодателей. Во всех подобных случаях между заказчиком и лицом, своими силами и средствами осуществляющим деятельность, составляющую предмет обязательства, стоит одно или несколько лиц - рекламных агентств. При этом в договорах, заключенных лицами, принимающими на себя обязанность оказывать услуги, к исполнению которой будет привлечено третье лицо, необходимо устанавливать право исполнителя на такое привлечение.
Обязанностью заказчика по договору является предоставление исполнителю подлежащих размещению рекламных материалов. Они должны соответствовать определенным требованиям, обусловленным спецификой соответствующего способа распространения рекламы: если размещение осуществляется в эфире телевизионных каналов, материалы должны быть записаны на носитель установленного формата и носитель с видеозаписью передан исполнителю в обусловленный срок. Если же речь идет о размещении наружной рекламы, исполнителю должен быть передан тираж соответствующих формату рекламоносителя материалов. Обязанностью исполнителя является доведение до сведения заказчика информации о таких требованиях и уведомление заказчика об их изменении.
Следует обратить внимание на встречающееся в рекламной практике право отказа рекламораспространителя от приема к размещению рекламных материалов в случае их несоответствия редакционной политике, этическим или тематическим принципам средства массовой информации, размещающего рекламу. Подобное, несомненно, вносит известную неопределенность в отношения сторон и в практике вызывает частые споры. Действительно, готовя рекламный материал, рекламодатель-заказчик не осведомлен о редакционной политике, тематической направленности рекламораспространителя, а значит, несет риск выявления несоответствия предоставленного материала таким требованиям. Признавая за рекламораспространителем - средством массовой информации право на собственные требования к рекламным материалам, обусловленные их редакционными принципами, нельзя не отметить, что для установления понятных и равных для всех участников рынка условий доступа к средствам рекламирования товаров (работ, услуг), важна выработка единых, открытых для ознакомления рекламодателей требований, рамками которых будет ограничена возможность рекламораспространителя отказывать в размещении той или иной рекламы. Отсутствие таких ограничений в настоящее время может приводить к злоупотреблениям рекламораспространителя своим правом на отказ в приеме рекламы к размещению. Сказанное, безусловно, относится лишь к рекламе, соответствующей всем требованиям законодательства, в том числе к ее этичности, но по каким-либо причинам нежелательной для распространения в собственном эфире телерадиокомпании, на страницах печатного издания. Примером здесь могут служить объявления об оказании услуг по применению магии, народной медицины, ритуальных услуг, товаров интимного предназначения, иной подобной продукции.
Что же касается рекламных материалов, не соответствующих Закону, то право исполнителя на отказ от размещения таковых безусловно. Данное право должно содержаться в договорном правоотношении. Если несоответствие требованиям закона обнаружено в ходе исполнения договора, исполнитель вправе прервать распространение рекламы, а заказчик принять на себя ответственность в случае возбуждения антимонопольным органом дела об административном правонарушении по признакам нарушения законодательства о рекламе. Кроме того, заказчик понесет и гражданско-правовую ответственность в форме возмещения убытков, причиненных исполнителем в связи с таким нарушением. Сказанное в равной степени может быть отнесено и к рекламе, нарушающей права третьих лиц на использование объектов интеллектуальной собственности либо нарушающей личные неимущественные права третьих лиц.
Договорное обязательство по оказанию услуг на размещение и распространение рекламы включает положения, призванные не допустить распространение под видом рекламы информации, не являющейся таковой, и направленной на цели, не связанные со стимулированием сбыта товаров. Таковой может являться предвыборная агитация или агитация по вопросам референдума. Законодательство о выборах устанавливает детальную регламентацию проведения предвыборной агитации, налагая при этом на организации, распространяющие агитационные материалы, ряд обязанностей: предоставление равных для субъектов избирательного процесса условий, опубликование расценок на предоставляемое для предвыборной агитации эфирное время и печатную площадь, предоставление информации в избирательные комиссии и ряд иных обязанностей.
Агитационные материалы не могут быть предметом распространения по договору на размещение рекламы, а если под видом рекламы распространяется предвыборная агитация, это является грубым нарушением законодательства о выборах, к ответственности за которое привлекается и организация, осуществляющая такое распространение . Признаки агитационных материалов далеко не всегда очевидны. Так, в качестве идеи или начинания может освещаться пункт политической программы кандидата на выборную должность в органы государственной власти или местного самоуправления, и в период соответствующей избирательной кампании такие материалы будут признаны агитационными. Рекламораспространитель не обладает и не должен обладать возможностью проверки наличия или отсутствия в материале, переданном как рекламный, признаков агитационных материалов, и поэтому может оказаться в ситуации, когда в соответствии с договором о размещении рекламы примет к размещению материалы, содержащие предвыборную агитацию или агитацию по вопросам референдума. В силу этого договор должен содержать права и обязанности, обеспечивающие исключение или по крайней мере минимизацию такого риска для исполнителя. Это, прежде всего право исполнителя на отказ от размещения в качестве рекламы информации, содержащей признаки предвыборной агитации, в том числе право прервать размещение такой информации и потребовать возмещения от заказчика всех понесенных убытков. Заказчик обязуется незамедлительно информировать исполнителя о возникновении обстоятельств, в силу которых предоставленная заказчиком для распространения реклама приобретает качества агитационных материалов. Такими обстоятельствами являются выдвижение физическим лицом своей кандидатуры на выборах, приобретения им статуса доверенного лица кандидата, уполномоченного представителя избирательного блока, иные подобные факты. С момента получения от заказчика такой информации рекламораспространитель обязан незамедлительно прекратить распространение рекламы.
Для обеспечения равных условий доступа к средствам массовой информации кандидатам в органы законодательной власти на выборные должности исполнительной власти установлена норма об обязательной оплате за счет средств избирательных фондов, формируемых и используемых в соответствии с избирательным законодательством под контролем избирательных комиссий, рекламы коммерческой и иной деятельности кандидатов, избирательных объединений, их доверенных лиц и уполномоченных представителей, уполномоченных представителей избирательных блоков, членов инициативных групп по проведению референдума, а также юридических лиц, членами органов управления или органов контроля, учредителями, собственниками, владельцами которых являются вышеуказанные лица, а также рекламы с указанием фамилий или использованием изображения указанных лиц.
Нельзя исключить и возникновение между сторонами спора о наличии или отсутствии в рекламе признаков нарушения законодательства, прав третьих лиц, либо спора о том, являются ли материалы, представленные как рекламные, агитационными. Представляется, что при наличии сомнений в отношении того, является ли реклама надлежащей, исполнитель вправе запросить у рекламодателя дополнительную информацию, подтверждающую законность предполагаемого распространения рекламы, а при непредоставлении таких документов или наличии неопровержимых оснований для признания рекламы не соответствующей закону, нарушающей избирательное законодательство либо права третьих лиц исполнитель должен обладать правом отказа в приеме такой рекламы.
Рекламодатели иногда используют один и тот же материал для рекламирования не одного, а двух или более объектов, например: производитель продукции, выпускаемой под разными товарными знаками, рекламирует их одновременно в одном рекламном ролике или при экспонировании одного рекламного плаката. Также одновременное рекламирование двух разных товаров встречается, когда в рекламе содержится информация о розыгрыше призов, в качестве которых выступают товары другого производителя, например автомобили определенной марки. Рекламораспространители, как правило, устанавливают повышенные расценки на размещение такой рекламы и обязанность рекламодателя-заказчика согласовать с рекламораспространителем возможность распространения такой рекламы, а в случае нарушения такой обязанности - право рекламораспространителя требовать увеличения цены оказываемых услуг.
Организации-рекламораспространители, как правило, формируя расценки на услуги по размещению рекламы, предусматривают определенные скидки в зависимости от объема заказываемых рекламодателем услуг. При этом в случае сокращения заказчиком объема заказанных услуг или досрочного расторжения договора исполнитель вправе требовать увеличения цены размещения, исходя из фактического объема.
Неотъемлемой частью договора при размещении рекламы в эфире электронных средств массовой информации (теле- и радиоканалов) являются графики размещения, устанавливающие каналы телерадиовещания, в эфире которых размещается реклама, время выхода в эфир рекламных роликов, название передач, во время выхода которых размещается реклама, порядковый номер ролика в рекламном блоке. Рекламораспространитель-телерадиокомпания, осуществляя выпуск в свет средства массовой информации, оставляет за собой право вносить изменения в сетку вещания телепрограммы и таким образом в одностороннем порядке изменять условия договора. В случае если вследствие изменения сетки вещания рекламные материалы не были размещены, исполнитель должен осуществить размещение соответствующих материалов в иное время по согласованию с заказчиком либо без согласования, но в эфирное время, цена размещения в котором не ниже той, которая была предусмотрена для эфирного времени, размещение в котором не состоялось. Право исполнителя на изменение графика выхода в свет печатного издания устанавливается также в договорах о размещении печатной рекламы.
Наделение редакций средств массовой информации правом осуществлять такие изменения следует признать оправданным. Средства массовой информации должны быть свободны в формировании своего информационного продукта. Но при этом не должны быть ущемлены законные интересы рекламодателей, которые вправе получить компенсационное размещение рекламных материалов.
Вопрос одностороннего изменения договора решается положительно также при изменении адресной программы размещения наружной рекламы при принятии уполномоченными органами государственной власти или местного самоуправления решений о демонтаже определенных рекламных конструкций либо их использовании для размещения социально значимой информации, когда это предусмотрено, например, условиями предоставления рекламораспространителям в аренду земли или иного имущества для размещения объектов наружной рекламы. При этом рекламные материалы заказчика должны быть размещены на иных аналогичных рекламоносителях.
Зачастую рекламодатель избирает такой способ осуществления рекламы реализуемых им товаров (работ, услуг), как поручение проведения рекламных кампаний рекламному агентству - организации, специализирующейся на рекламной деятельности, обладающей штатом специалистов в области рекламы и возможностями более эффективно взаимодействовать с рекламопроизводителями и рекламораспространителями по поручению клиента. Нередко рекламные агентства также самостоятельно осуществляют разработку, подготовку рекламы. Отношения рекламодателя и рекламного агентства опосредуются агентским договором, в соответствии с которым агент принимает на себя обязанность по поручению принципала за вознаграждение от своего имени или от имени принципала, за счет принципала, совершать юридические и иные (фактические) действия. Таким юридическим действием является совершение сделок, связанных с производством, размещением и распространением рекламы. В качестве "иных" действий агентом могут осуществляться фактические действия: по планированию рекламных кампаний, по проведению переговоров с рекламопроизводителями и рекламораспространителями при формировании условий заключаемых по поручению принципала-рекламодателя договоров с указанными лицами, иные подобные действия.
К агентскому договору, предусматривающему действия агента от своего имени, применяются правила Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре комиссии, а к агентскому договору, предусматривающему такие действия от имени принципала, - правила о договоре поручения, если такие правила не противоречат положениям об агентском договоре или существу агентского договора.
Приведенная выше характеристика отдельных условий договора возмездного оказания услуг актуальна и в отношении агентского договора, обычно включающего в себя положения, аналогичные тем, что согласовываются при заключении договора о возмездном оказании рекламных услуг.
Конструкция договора подряда востребована в сфере рекламы для регулирования отношений сторон, связанных с разработкой рекламных материалов, с производством различного рода продукции: рекламных листовок, плакатов, рекламных аудио- и видеороликов, каталогов, буклетов, проспектов и иной подобной продукции. Основания относить такие договоры к подрядным дает наличие конечного результата деятельности подрядчика, в котором заключается интерес заказчика. Следует отметить отсутствие выраженной специфики таких договоров, позволяющей хотя бы с какой-то степенью условности говорить о возможности выделения договоров подряда на изготовление рекламной продукции как одного из видов договоров подряда. Собственно специфика заключается в особенности материального объекта таких обязательств - результата работы, который предназначается для использования при проведении рекламных кампаний, для рекламирования товаров, работ, услуг.
Можно выделить ряд прав и обязанностей по рассматриваемому договору, обусловленных как императивными правовыми нормами, так и особенностями результата выполняемой подрядчиком работы. Пункт 1 ст. 22 Закона о рекламе предоставляет подрядчику право требовать от заказчика предоставления документов, подтверждающих достоверность рекламной информации, используемой в рекламных материалах, и устанавливает корреспондирующую обязанность заказчика эти документы предоставить. Также в силу требований ст. 23 Закона о рекламе подрядчик обязан своевременно информировать заказчика-рекламодателя о том, что соблюдение требований последнего к результату работы при производстве рекламы может привести к нарушению законодательства Российской Федерации о рекламе. При этом следует признать целесообразным установление для заказчика срока рассмотрения поступивших от подрядчика предупреждений, ибо отсутствие реагирования на предупреждения (равно как и отказ от изменений требований к рекламе) в соответствии с п. 2 ст. 23 Закона о рекламе влечет возникновение у подрядчика права одностороннего расторжения договора и требования к заказчику о возмещении убытков. Данное правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон, однако вряд ли следует лишать подрядчика права расторжения договора. В противном случае подрядчик может оказаться в сложной ситуации, например, в случаях, когда согласно ст. 30 Закона о рекламе к подрядчику как рекламопроизводителю будет применена административно-правовая ответственность за нарушение законодательства о рекламе. При этом ссылка подрядчика на то, что он действовал в силу частноправового договора, подчиняясь требованиям заказчика, может быть не принята во внимание при рассмотрении вопроса о привлечении его к ответственности публично-правового характера.
В случаях, когда договор предусматривает разработку рекламных материалов, предполагающую творческую работу исполнителя по созданию продукта, охраноспособного в соответствии с нормами законодательства об авторских и смежных правах, а таковыми могут являться рекламные тексты, продукты художественного и дизайнерского творчества: рекламные плакаты, листовки, иная печатная продукция, а также более сложные объекты исключительных прав - аудио- и видеоролики, договор, как правило, устанавливает обязанность подрядчика передать заказчику исключительные права на использование объектов авторских и смежных прав. Поскольку содержанием рекламной информации является информация о товарах (работах, услугах), юридических или физических лицах, для надлежащей идентификации потребителем рекламы объекта рекламирования в рекламные материалы включаются такие элементы, как средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции (фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров). Поэтому важным представляется принятие мер к охране прав на эти объекты при взаимодействии сторон по договору, в соответствии с которым производится и распространяется реклама. Когда заказчик передает подрядчику в качестве исходных материалов для создания рекламы, например, макеты товарных знаков, в этом договоре целесообразно ограничить объем использования подрядчиком таких материалов исключительно целями исполнения подрядчиком своих обязательств по договору, а также обязанность не только воздерживаться от передачи таких материалов третьим лицам, но и обеспечить надлежащее хранение соответствующих материальных носителей и их возврат либо уничтожение после исполнения договора. Сказанное в равной мере относится и к тем случаям, когда подрядчику передаются для включения в качестве элементов в рекламные материалы объекты авторских и смежных прав, созданные самим заказчиком или по его заданиям иными лицами. И так анализируя вышесказанное можно сделать следующий вывод что: Несколько изменилось понятие законодательства Российской Федерации о рекламе. Как и прежде, его составными частями являются федеральные законы, принятые в соответствии с новым Законом "О рекламе", нормативные правовые акты Президента Российской Федерации, нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации. Но из их числа исчезли нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти. Это означает, что любые ведомственные нормативные акты, ограничивающие участников рекламного рынка в их правах, не будут иметь силы до их утверждения Правительством или Президентом.
.2 Предмет договора и общие требования к рекламе
правовой авторский реклама
По договору на производство рекламы исполнитель (рекламист) обязуется создать готовое к размещению рекламное обращение, передать заказчику рекламный продукт в собственность и передать исключительные права на охраняемые объекты интеллектуальной собственности, а заказчик обязуется принять готовый результат и оплатить его.
В целях четкого понимания правовой природы этого договора, особенностей его предмета необходимо определить, что представляет собой готовое к размещению рекламное обращение. Прежде всего, любой рекламный плакат, постер, ролик и т.п. - это рекламная информация, закрепленная на определенном материальном носителе. В современных условиях рекламная информация практически никогда не является простым набором сведений и фактов. Главная задача, сущностный признак рекламной информации - это стимулирование потребительского спроса на рекламируемый товар, идею, начинание. Эту задачу рекламисты решают путем создания ярких, эмоционально окрашенных обращений к потребителям с очевидными элементами творчества. Следовательно, в готовом рекламном обращении, как правило, присутствуют результаты творческой деятельности человека: произведения изобразительного искусства (живописи, графики, дизайна и т.п.), фотографические произведения, произведения архитектуры (малые архитектурные формы), т.е. произведения, являющиеся объектами авторского права.
Таким образом, в предмете договора на производство рекламы можно выделить две существенные составляющие 1) результат творческого труда рекламистов, объективированный в виде рекламного плаката, постера, ролика и т.п.; 2) изготовление необходимого количества копий рекламных постеров, плакатов, роликов. Соответственно и в договорном обязательстве должна быть отражена такая двойственная природа предмета договора, который приобретает черты смешанного договора и включает в себя элементы договора подряда и договора на создание творческого рекламного обращения.
На первый взгляд, договорное обязательство между заказчиком-рекламодателем и рекламистом по созданию творческого рекламного обращения может быть охарактеризовано как авторский договор заказа предусмотренный ст. 1288 гл.70 ГК РФ. Однако авторский договор заказа может быть заключен только с физическим лицом, являющимся автором соответствующего произведения. Между тем в качестве рекламиста, как правило, выступают специализированные организации - рекламные агентства. Сам автор рекламного продукта может состоять в штате такого агентства, и тогда на его произведение будет распространяться действие ст. 1288 гл.70 ГК .В то же время рекламисты довольно часто работают с "приглашенными" авторами на договорной основе.
Это означает, что при исполнении своих обязанностей перед рекламодателем рекламист должен организовать работу по созданию творческого рекламного обращения, т.е. обеспечить выполнение своих трудовых обязанностей "штатными" авторами и заключить авторские договоры заказа с "приглашенными" авторами. Следовательно, договорное обязательство между рекламистом и заказчиком-рекламодателем о создании творческого рекламного обращения представляет собой договор, прямо не предусмотренный гражданским законодательством, но не противоречащий ему (ст. 421 ГК РФ).
Заказчикам при заключении договора с рекламным агентством необходимо настаивать на включении в договор условия об обязанности рекламиста передать или обеспечить передачу заказчику имущественных прав на использование объектов авторско-правовой охраны, вошедших в созданное рекламное обращение.
Таким образом, договор на производство рекламного обращения может быть охарактеризован как смешанный и содержащий: 1) обязательство по созданию творческого рекламного обращения (договор, не предусмотренный гражданским законодательством, но не противоречащий ему); 2) обязательство по передаче имущественных прав на использование результатов творческой деятельности, воплощенных в рекламном обращении (авторский договор); 3) обязательство по производству работ по изготовлению материальных носителей рекламы в необходимом количестве копий; плакатов, постеров, флагов-перетяжек, роликов и т.п.
Самым существенным правкам Закон "О рекламе" подвергся в области общих требований к рекламе. Ранее статья Закона, содержащая общие требования к рекламе, содержала в себе ряд ограничений, налагаемых на рекламу, и ряд указаний на необходимость размещения в рекламе определенных сведений. Отдельно приводились перечни признаков, по которым рекламу следует признать недобросовестной, недостоверной, неэтичной, заведомо ложной или скрытой. При этом все перечисленные виды рекламы не допускались.
Теперь перечень основных требований состоит из трех частей.
. Признаки, по которым рекламу следует признать недобросовестной.
. Признаки, по которым рекламу следует признать недостоверной.
. Иные общие ограничения, налагаемые на рекламу.
К защите этических норм следует отнести следующие запреты: реклама не должна побуждать к совершению противоправных действий, призывать к насилию и жестокости, формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц; в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.
Если сравнивать меры защиты этических норм в действующем и ранее действующем Законах о рекламе, то нетрудно заметить, что из нового исчезли запреты на употребление в рекламе бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений в отношении религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц, осталась только защита религиозных символов. Данное изменение позволит рекламодателям и рекламопроизводителям более вольно обходиться с объектами тех или иных убеждений граждан, в том числе религиозных, ведь защита религиозных символов и религиозных убеждений - это не одно и то же. Если в качестве примера взять известный карикатурный скандал, то, использовав в рекламе скандальные карикатуры (по крайней мере часть их), рекламораспространитель не совершит нарушения, поскольку в большинстве из них не используются религиозные символы. В данном случае налицо победа сторонников расширения свободы слова в отношении как религиозных, так и иных убеждений.
Исчезновение в действующем Законе статьи, запрещающей заведомо ложную рекламу, объясняется просто: любая заведомо ложная реклама является недостоверной, понятие и признаки которой подробно раскрываются, и, соответственно, не допускается.
Понятие скрытой рекламы, равно как и ее запрет не исчезли полностью из нового Закона, а почти в неизменном виде были включены в перечень запретов, содержащихся в основных требованиях к рекламе.
Перечень признаков недобросовестной рекламы в новом Законе претерпел ряд существенных изменений.
Во-первых, запрет на введение потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара полностью отнесен Законом к недостоверной рекламе (что, в общем-то, логично).
Во-вторых, появился запрет на нарушение антимонопольного законодательства. В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 5 недобросовестной признается та реклама, которая является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.
Впервые в российском законодательстве вводится запрет на использование так называемых "зонтичных" брэндов. Их применение представляет собой рекламу товаров, рекламирование которых жестко ограничено тем или иным законом, посредством другого товара, имеющего с ним тождественные или сходные до степени смешения средства индивидуализации: название, логотип, форму упаковки или тары и тому подобное. Потребитель в большинстве случаев, видя или слыша подобную рекламу, относит ее не к тому товару, который формально рекламируется, а к тому, реклама которого данным способом, в данное время или в данном месте запрещена и прорекламировать который фактически и хотел рекламодатель.
Наибольшее распространение использование "зонтичных" брэндов получило в сфере рекламы алкогольной продукции как товара, реклама которого сопряжена с наибольшим (не считая таких специфических товаров, как оружие, наркотические средства и тому подобного) количеством ограничений. Почти все компании, производящие или импортирующие алкогольную продукцию под широко известными товарными знаками, были замечены в рекламе товаров, услуг, конкурсов, лотерей или иных мероприятий, имеющих похожее или одинаковое название с алкогольными брэндами. Ограничения, накладываемые на рекламу алкоголя, закрывают для нее самые мощные СМИ и средства распространения рекламы: телевидение, радио, печатные издания (за небольшим исключением), средства размещения наружной рекламы. Производители спиртного, не желая, чтобы потребитель попросту забыл, как выглядит их продукция, вынуждены идти на хитрость и использовать "зонтичные" брэнды. Видя растущее число случаев обхода ограничений, наложенных на рекламу алкоголя и иных подобных товаров, законодатель попытался поставить на пути этих попыток серьезный заслон.
В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 5 действующего Закона недобросовестной является та реклама, которая представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара.
Насколько действенны подобные запреты и, самое главное, насколько они конституционны?
В соответствии с частью 1 статьи 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Запрет рекламы товаров, имеющих товарные знаки, идентичные или похожие на те, реклама которых ограничена, может привести к тому, что некоторые добросовестные производители будут ограничены в правах на рекламу своих товаров.
Дело в том, что существует ряд товарных знаков, под которыми давно и вполне легально выпускаются "безобидные" товары, схожие с товарными знаками алкогольных или иных товаров, реклама которых ограничена. Запрет на рекламу первых ставит их владельцев в невыгодное положение по сравнению с теми, которые обладают товарными знаками на аналогичные товары, но подобного сходства не имеют. Более того, появляется дополнительная возможность для недобросовестной конкуренции: желая ограничить возможности рекламы товарного знака того или иного обычного товара, недобросовестный конкурент может попытаться зарегистрировать аналогичный товарный знак, но по классу алкогольной или табачной продукции, и даже выпустить определенное количество таких товаров. Данные действия позволят инициировать запрет на рекламу товаров, реклама которых не ограничена.
Антимонопольные органы стремились запретить использование "зонтичных" брэндов, ссылаясь на то, что фактически при этом рекламируются другие товары. Поэтому для доказывания сходства проводились экспертизы; для доказывания ограниченного производства "титульного" товара использовались сведения, получаемые из налоговых органов; а для доказывания ассоциации с фактически рекламируемым товаром проводились социологические исследования (опросы общественного мнения). Производители в той или иной мере научились обходить эти препятствия: производство и реклама товаров под "зонтичными" брэндами поручались третьим фирмам, формально не зависящим от предприятия-производителя фактически рекламируемой продукции; товары под этими брэндами стали реально производиться в объемах, не позволяющих сделать однозначного вывода о формальности их рекламы; стали проводиться "альтернативные" опросы общественного мнения, результаты которых указывали на отсутствие у потребителя ассоциаций с товарами, реклама которых ограничена.
Поэтому получается, что новое требование Закона ничего особенно нового в решение проблемы "зонтичных" брэндов не добавило, хотя в ходе рассмотрения законопроекта в Думе особенно подчеркивалось, что "зонтичные" брэнды будут запрещены. Законодатель смог только обобщить уже сложившуюся практику и более или менее четко сформулировать цель борьбы с "зонтичными" брэндами. При этом не обошлось, правда, без нестыковок: в Законе говорится о запрете рекламы одного товара под видом другого, если товарный знак последнего относится к товарам, реклама которых ограничена. Однако Закон не предусматривает ситуации, когда обозначение товара, реклама которого ограничена, не зарегистрировано в качестве товарного знака. Это опять-таки ставит в неравное положение производителей товаров, имеющих зарегистрированные и незарегистрированные в качестве товарного знака обозначения.
Часть 3 статьи 5 Закона содержит в себе перечень признаков недостоверной рекламы. Часть из них присутствовала в ранее действующем Законе и была перенесена в новый с небольшой коррекцией формулировок. Но многие признаки были введены в Законе впервые.
Так, теперь признается недостоверной реклама, которая содержит несоответствующие сведения:
об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;
о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;
о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;
о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;
об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;
о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
. Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
. В рекламе товаров, в отношении которых в установленном порядке утверждены правила использования, хранения или транспортировки либо регламенты применения, не должны содержаться сведения, не соответствующие таким правилам или регламентам.
. Не допускается размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а также в школьных тетрадях.
Таковы изменения общих требований к рекламе, далее Закон содержит ряд отдельных требований к производству и распространению рекламы.
Статья 7 Закона содержит перечень товаров, реклама которых не допускается. Следует заметить, что в ранее действующем Законе не было такого перечня, он содержал только правило, в соответствии с которым реклама товаров, запрещенных к производству и реализации в соответствии с законодательством Российской Федерации, не допускается.
Статья 8 Закона впервые вводит требования к рекламе товаров при дистанционном способе их продажи. В такой рекламе должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
В данном случае явно прослеживается стремление законодателя внести в законодательство о рекламе правила, предусмотренные для защиты прав потребителей
Статья 9 Закона также впервые вводит требования к рекламе о проведении стимулирующих мероприятий. В рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:
) сроки проведения такого мероприятия;
) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
В целом сохранилось правило об обязательном предоставлении рекламодателем документально подтвержденных сведений о соответствии рекламы требованиям нового Закона. Однако сократилось число лиц, имеющих право требовать от рекламодателя предоставления вышеуказанной информации, из их числа исчез рекламораспространитель.
Принятие действующего Закона "О рекламе" повлекло за собой серьезные изменения в порядке производства и распространения рекламы в самых разных областях, но изменить все законы, регулирующие в той или иной степени указанные процессы, сразу законодателю было не под силу. Поэтому в текст Закона была введена следующая норма: "Впредь до приведения законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, действующих на территории Российской Федерации и регулирующих отношения в сфере рекламы, в соответствие с настоящим Федеральным законом указанные законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они непротиворечат настоящему Федеральному закону".
2.3 Порядок заключения договора на оказание услуг по рекламе и ответственность за его неисполнение
Договор на оказание услуг по рекламе в большинстве случаев включает в себя, во-первых, элементы договора подряда, регулируемого нормами главы 37 ГК РФ, во-вторых, элементы договоров на выполнение научно-исследовательских работ. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги"
Иными словами, согласно указанной статье по договору об оказании рекламных услуг исполнитель - организация, осуществляющая деятельность в сфере оказания рекламных услуг, обязуется оказать услуги рекламного характера в соответствии с заказом, а заказчик в свою очередь обязуется принять и оплатить эти услуги.
Заказчик рекламы вправе отказаться от исполнения договора об оказании рекламных услуг, но при этом он обязан оплатить исполнителю - организации, осуществляющей деятельность в сфере рекламных услуг, фактически осуществленные ей расходы.
Исполнитель - организация, осуществляющая деятельность в сфере рекламных услуг, также может отказаться от исполнения обязательств по договору об оказании рекламных услуг, но лишь при условии полного возмещения убытков, понесенных в связи с этим, заказчику рекламы.
Проанализировав положения гл. 37 ГК РФ, можно сделать вывод, что правовое регулирование возмездного оказания услуг имеет ряд отличительных особенностей:1. В договоре возмездного оказания услуг участвуют только две стороны заказчик и исполнитель. Отсутствует материальный результат действия, а значит, оплачивается услуга соответственно, стадии сдачи и приемки, как правило, в договоре возмездного оказания услуг не выделяются и детально не регламентируются. 3. Согласно ст. 780 ГК РФ отсутствует возможность передачи права и обязанности по договору возмездного оказания услуг третьему лицу или другому исполнителю, если иное не предусмотрено договором. Согласно п. 2 ст. 781 ГК РФ в случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Существует возможность одностороннего отказа от исполнения договора обеими сторонами, правда, с соблюдением ряда условий:- при отказе со стороны заказчика он обязан на основании п. 1 ст. 782 ГК РФ оплатить исполнителю фактически осуществленные им расходы;- при отказе со стороны исполнителя - последний согласно п. 2 ст. 782 ГК РФ компенсирует убытки заказчика. Во избежание возникновения дополнительных расходов, недоразумений и конфликтов в договоре должно быть закреплено условие о необходимости предварительного одобрения заказчиком разработанного творческого замысла, концепции наружной рекламы, отображенных в эскизах рекламиста. Часто рекламные агентства готовят несколько вариантов эскизов рекламы, которые предоставляются рекламодателю на выбор для утверждения, после чего рекламист непосредственно приступает к так называемой производственной стадии. В такой ситуации чрезвычайно важно обеспечить интересы рекламиста. Целесообразно закрепить в договоре обязанность заказчика не использовать в своей коммерческой деятельности, отвергнутые им рекламные эскизы, а также не использовать самому и не передавать третьим лицам содержащиеся в них творческие идеи и концепции. Поскольку идеи и концепции в силу главы 70 п. 1 ст. 1266 ГК РФ не подлежат авторско-правовой охране, можно установить для них режим коммерческой тайны и предусмотреть ответственность заказчика за разглашение такой информации. В целях защиты рекламных агентств от недобросовестного использования заказчиком отвергнутых им материалов Ассоциация коммуникационных агентств России (далее - АКАР) предложила идею создания депозитария - одновременно с презентацией своей идеи заказчику рекламист может послать в АКАР заказным письмом конверт с материалами своих разработок. Этот конверт хранится в сейфе (для членов АКАР бесплатно, для остальных субъектов рекламной деятельности - за небольшую плату), и в случае возникновения в будущем спора между рекламистом и рекламодателем дата отправки конверта служит в суде доказательством приоритета рекламиста в разработке рекламной идеи. Важным условием эффективной работы рекламиста является предоставление ему заказчиком необходимой информации. К такой информации могут относиться: маркетинговые показатели товара (круг потенциальных потребителей, положение на рынке, жизненный цикл), его потребительские характеристики, сведения о конкурентоспособности (аналоги рекламируемого товара, преимущества и недостатки данного товара в сравнении с конкурирующими), данные о наличии фирменной атрибутики (логотипа, марки, фирменного стиля и т.п.). В договоре целесообразно установить конкретный перечень сведений, которые заказчик обязан предоставить исполнителю. Следует учесть, что в соответствии с п. 2 ст. 22 Закона о рекламе, если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, то рекламопроизводитель (рекламист) обязан потребовать представления соответствующей лицензии или ее надлежаще заверенной копии, поскольку п. 3 ст. 5 Закона в этом случае требует указания в рекламе номера лицензии, а также наименования органа, выдавшего лицензию. В остальных случаях рекламист вправе, но не обязан требовать у рекламодателя предоставления соответствующей информации и доказательств ее достоверности. При этом на рекламодателя возлагается обязанность предоставлять документальное подтверждение достоверности рекламной информации по требованию рекламиста, в противном случае последний будет вправе требовать расторжения договора и возмещения убытков (ст. 23 Закона о рекламе). Рекламист обязан передать в собственность заказчику готовое к размещению рекламное обращение, соответствующее условиям заключенного договора и требованиям законодательства о рекламе, а также передать заказчику имущественные права на использование результатов творческой деятельности, воплощенных в созданном рекламном обращении. Приемка готового результата удостоверяется подписанием двустороннего акта. Заказчику следует настаивать на подписании акта приемки только после того, как будет одобрено рекламное обращение и надлежащим образом заключены авторские договоры на передачу исключительных прав. В процессе правоприменения при решении вопроса об ответственности контрагентов по рекламному договору за неисполнение обязательств необходимо принимать во внимание важное различение, вводимое п. 3 ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которым лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, освобождается от ответственности только в тех случаях, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, при данных условиях обстоятельств, к числу которых не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. При этом, как и в иных случаях (п. 2 ст. 401 ГК РФ), отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Однако п. 3 ст. 401 серьезно ограничивает круг обстоятельств, при которых лицо признается невиновным в неисполнении обязательств. Если в общем случае контрагенту, не исполнившему обязательств по договору, достаточно доказать, что при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства (абзац 2. п. 1 ст. 401), то в случае, когда выполняемые исследования, работы и услуги представляют собой предпринимательскую деятельность исполнителя, требования к степени заботливости и осмотрительности исполнителя ужесточаются: согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ лицо не может ссылаться на такие обстоятельства, как, в частности, нарушение обязанностей со стороны своих контрагентов, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров (аналогично, условий) или отсутствие у него необходимых денежных средств. Законодатель исходит из того, что учет подобных обстоятельств составляет обязательное содержание предпринимательской деятельности, и соответственно их недоучет исключает наличие необходимой степени заботливости и осмотрительности, требуемой по характеру обязательства и условиям оборота при принятии всех необходимых мер для надлежащего исполнения обязательства.
Нарушением общих требований являются также реклама рекламодателя, его товаров и услуг при отсутствии у него соответствующей лицензии, если его деятельность требует такого разрешения, и отсутствие в рекламе номера лицензии и органа, ее выдавшего.
Что касается ответственности за нарушение рекламного законодательства, то ее виды более детально распределены по субъектам рекламной деятельности.
На рекламодателя возлагается обязанность за свой счет разместить публичное опровержение недостоверной рекламы (контррекламу).
Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.
Также в Законе приведен перечень случаев ответственности рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями законодательства о рекламе за конкретные нарушения.
. Нарушение физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством.
. Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).3. В случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя. При этом суд или арбиражный суд определяет форму, место и сроки размещения такого опровержения. В соответствии со статьей 30 Закона ответственность за нарушение законодательства о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы, несет рекламораспространитель. Под реклам ораспространителем понимается юридическое или физическое лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств вещания, каналов связи, эфирного времени, и иными способами (ст. 2 Закона). На основании пункта 2 статьи 31 Закона ненадлежащая реклама влечет административную ответственность в виде предупреждения или штрафа до 200 минимальных размеров оплаты труда. Следовательно, вывод суда о том, что субъектом названной ответственности не может быть юридическое лицо, противоречит Закону. В силу пункта 1 статьи 26 Закона антимонопольные органы в пределах своей компетенции осуществляют государственный контроль за соблюдением законодательства о рекламе. В рамках предоставленных им общих полномочий по контролю антимонопольные органы вправе налагать административные штрафы за ненадлежащую рекламу, а также на основании пункта 2 статьи 26 Закона предъявлять в суды и арбитражные суды иски в связи с нарушением рекламодателями. рекламопроизводителями и рекламораспространителями законодательства о рекламе.
В соответствии с частью 2 статьи 22 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -АПК РФ) арбитражному суду подведомственны экономические споры о взыскании с организаций и граждан штрафов государственными органами, осуществляющими контрольные функции, если федеральным законом не предусмотрен бесспорный (безакцептный) порядок их взыскания. Следовательно, антимонопольные органы вправе обращаться в суд с требованиями о взыскании с нарушителей штрафов за ненадлежащую рекламу.
. Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
. Федеральными законами за умышленное нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе могут быть установлены иные меры ответственности.
Суммы штрафов за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в следующем порядке:
) в федеральный бюджет - 40 процентов;
) в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, - 60 процентов.
Уплата штрафа не освобождает от исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
В процессе подготовки и осуществления рекламных кампаний обычно создается и используется целый ряд объектов интеллектуальной собственности, которые охраняются авторским правом. К ним относятся, например, применяемые в рекламе фотографии, картины, музыкальные произведения, видеоролики. Под защитой закона находятся также и товарные знаки, являющиеся элементами рекламы. Какие меры должны быть предприняты при подготовке рекламных кампаний с тем, чтобы, во-первых, не нарушить права на объекты интеллектуальной собственности третьих лиц и, во-вторых, защитить свои права на созданные объекты интеллектуальной собственности?
При несоблюдении чьих-либо авторских прав или прав на товарный знак нарушитель может столкнуться с негативными последствиями. В данном случае правообладатель вправе предъявить иск о прекращении распространения рекламных материалов, в которых используются объекты его интеллектуальной собственности или принадлежащий ему товарный знак, и взыскании понесенных убытков либо выплате компенсации в размере до 5 млн. рублей, а также уничтожении рекламных материалов (ст. 49 Закона "Об авторском праве и смежных правах", далее - Закон об авторском праве). Против нарушителя вероятно также возбуждение административного расследования, которое может закончиться предписанием прекратить незаконную деятельность и наложением штрафа на соответствующую организацию или ее должностных лиц (ст. 10 и 22.1 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"). При этом необходимо иметь в виду, что ответственными могут быть как заказчик рекламы, так и ее изготовители и распространители.
В рекламе несанкционированно используются произведения, права на которые принадлежат третьим лицам.
Чтобы избежать данного нарушения, необходимо проверить наличие правильно оформленных авторских договоров со всеми правообладателями авторских прав на произведения, являющиеся составной частью рекламы. При этом требуется точно определить правообладателя и объем прав, которыми он может распоряжаться. Важно убедиться, что авторские права не переданы ранее третьим лицам по договору либо в силу того, что автор создал произведение в рамках выполнения служебных обязанностей. В последнем случае, по умолчанию, все имущественные авторские права принадлежат работодателю с момента создания произведения.
Иногда рекламопроизводители могут и не подозревать, что используемые ими материалы являются объектами авторских прав, поэтому необходимо обязательно проверять соответствующие компоненты рекламы на предмет их охраны авторским правом. Показательным выглядит пример из судебной практики, когда составители географической электронной карты города предъявили иск к компании, использующей в рекламных материалах часть этой карты для обозначения местонахождения своего супермаркета. Суд счел требования истца правомерными и обязал ответчика прекратить нарушение и выплатить истцу компенсацию в размере 350000 руб. Однако по делу, в котором создатель рекламной продукции обвинил ее заказчика в нарушении авторских прав (на созданный им дизайн упаковки продукции заказчика и рекламных листовок), суд в иске отказал, поскольку счел указанные объекты не содержащими элементов творчества, оригинальности и новизны. Данный вывод основывался на том, что доминирующее положение на упаковке и рекламных листках занимали товарные знаки ответчика, а суть работы дизайнеров состояла лишь в технической подгонке товарных знаков к заданному формату. Такая позиция суда представляется небесспорной, с учетом того, что к делу не привлекались эксперты в области дизайна полиграфической продукции с тем, чтобы дать оценку факту наличия либо отсутствия в созданных объектах творческого вклада.
При передаче авторских прав следует помнить, что авторский договор на произведения, которые еще не созданы, считается недействительным. Данный запрет не противоречит возможности заключения авторского договора заказа, который оформляется в отношении еще не созданного произведения, но при этом стороны должны достаточно четко оговорить основные параметры предполагаемой работы, как-то: жанр, тематику, объем, название и т.п. Таким образом, чтобы обеспечить свои права на произведение, необходимо либо заключить договор заказа на его создание с определением конкретных характеристик, либо каждый раз при передаче созданного произведения заключать авторский договор или дополнительные соглашения к уже подписанному авторскому договору.
В случае если изготовление рекламы осуществляется через агентство, необходимо предусмотреть ответственность агентства перед заказчиком за возможные нарушения авторских прав третьих лиц, которые могут произойти в результате распространения таких рекламных материалов.
Увеличение согласованного в авторском договоре объема использования произведения в рекламе, например: нарушение способа использования, условий о размере тиража, территории и сроках распространения.
Кроме того, если авторское вознаграждение определено не в фиксированной сумме, а в виде отчислений от тиража, выручки или иным способом, следует четко описывать механизм такой выплаты, так как на практике этот вопрос чаще всего вызывает споры между сторонами.
В рекламном материале осуществлена несанкционированная переработка произведения автора.
В ст.1268 гл.70 ГК РФ перечислены возможные способы использования произведения, которые включают в себя права на воспроизведение, распространение, импорт, публичный показ, исполнение, передачу в эфир или по кабелю, перевод и переработку. Таким образом, если какой-либо из перечисленных способов использования произведения не указан в договоре, то он не считается переданным.
Зачастую в договор забывают внести условие о передаче права на переработку произведения. Так как при создании рекламных материалов первоначальная форма включаемых в них произведений может корректироваться, необходимо иметь в виду, что любое несанкционированное изменение будет являться нарушением авторских прав.
Договоры заключены, однако в рекламе нарушаются личные неимущественные права автора, например: отсутствует обозначение имени при использовании его произведения или искажение произведения наносит ущерб чести и достоинству автора.
В случае если заказчик или изготовитель рекламы намереваются оставить за собой право не указывать имя автора, это должно быть специально предусмотрено в авторском договоре. Даже если в договоре оговаривается право на переработку произведения, искажение его до такой степени, что это наносит ущерб чести и достоинству автора, может спровоцировать иск со стороны последнего о возмещении причиненного ущерба.
Подводя итог, необходимо отметить, что схожесть правового регулирования договора возмездного оказания услуг и договора подряда дает возможность регулирования правоотношений, связанных с договором возмездного оказания услуг, нормами договора подряда, что отражено в ст. 783 ГК РФ: "Общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 -739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 -782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг".
3. АКТУАЛЬНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ РАСПРОСТРАНЕНИЯ РЕКЛАМЫ
.1Типичные нарушения требований к содержанию рекламы
Нарушения требований к содержаний рекламы выражается в следующих понятиях: это недобросовестная реклама, неэтичная и недостоверная реклама. В соответствии со ст. 6 Закона о рекламе недобросовестной является реклама, которая: дискредитирует юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами; содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром (товарами) других юридических или физических лиц, а также содержит высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию конкурента (конкурентов); вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара посредством имитации (копирования или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных или звуковых эффектов, используемых в рекламе других товаров, либо посредством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации.
Особое внимание следует уделить еще одному виду недобросовестной рекламы которое вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара посредством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации. Эта ситуация неоднократно возникала при внедрении с начала 90-х на российский рынок абсолютно новых для большей части населения товаров или услуг, выпускаемых или предоставляемых множеством хозяйствующих субъектов. Рекламная деятельность нескольких производителей, направленная на ознакомление потребителей с достоинствами нового товара или услуги, в таких случаях фактически сливается в единую рекламную кампанию, воздействие на потребителей многократно усиливается, невзирая на меньшие для рекламодателей затраты - и ущерб от повсеместного умалчивания производителей о тех или иных негативных свойствах товара или услуги может оказаться куда серьезней, чем даже при недобросовестной рекламной деятельности отдельного конкурента.
Согласно ч. 1 ст. 8 Закона «о рекламе» неэтичной является реклама, которая содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц; порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние; порочит государственные символы (флаги, гербы, гимны), национальную валюту Российской Федерации или иного государства, религиозные символы; порочит какое-либо физическое или юридическое лицо, какую-либо деятельность, профессию, товар.
Необходимость норм о неэтичной рекламе на развивающемся российском рынке вряд ли кто-либо станет оспаривать. Вместе с тем действующие нормы Закона, к сожалению, не создают достаточной преграды использованию приемов и аллюзий, которые, не употребляя "оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии" и т.п., ведут к искусственной порче русского языка, к интеллектуальному и культурному обнищанию общества.
Так, звучащая на радиостанциях "Хит-FM" и "Русское радио" фраза из рекламы магазина "Электронный рай": "Это - полный писец!" - едва ли затрагивает интересы древнеегипетских тружеников пера и папируса. По мнению декана факультета журналистики МГУ Я. Засурского и заведующего кафедрой стилистики русского языка Института русского языка РАН Г. Солганика, появление подобной рекламы "гораздо хуже, чем мат у пивного ларька". Примеров подобного "творческого" подхода к языку в последнее время наберется немало.
Появление таких "шедевров" стало возможным вследствие своеобразного понимания их создателями тезиса "разрешено все, что не запрещено", когда запретом представляются только нормы права, а о морали вспоминается лишь в связи с тщательным прочтением Закона в целях избежания обвинения в неэтичной рекламе. Вместе с тем и нормы Закона рекламные профессионалы склонны рассматривать максимально растяжимо.
конкурент-рекламодатель может очень и очень пострадать. Иллюстрацией сказанному служит реклама продавцом бытовой техники ведущих корпораций без указания страны сборки или реклама новых моделей компьютеров без упоминания фирмами о том, что часть комплектующих используется повторно.
Согласно ст. 7 Закона «о рекламе» таковой является реклама, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения в отношении: природы, состава, способа и даты изготовления товара, его назначения, потребительских свойств, условий применения, наличия сертификата соответствия, сертификационных знаков и знаков соответствия государственным стандартам, количества, места происхождения; наличия товара на рынке, возможности его приобретения в указанных объеме, периоде времени и месте; стоимости (цены) товара на момент распространения рекламы; дополнительных условий оплаты; доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара; гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности; исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг; прав на использование государственных символов (флагов, гербов, гимнов), а также символов международных организаций; официального признания, получения медалей, призов, дипломов и иных наград; предоставления информации о способах приобретения полной серии товара, если товар является частью серии; результатов исследований и испытаний, научных терминов, цитат из технических, научных и иных публикаций; статистических данных, которые не должны представляться в виде, преувеличивающем их обоснованность; ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение юридических или физических лиц, в том числе на устаревшие; использования терминов в превосходной степени, в том числе путем употребления слов "самый", "только", "лучший", "абсолютный", "единственный" и тому подобных, если их невозможно подтвердить документально; сравнений с другим товаром (товарами), а также с правами и положением иных юридических или физических лиц; ссылок на какие-либо гарантии потребителю рекламируемых товаров: фактического размера спроса на товар: информации о самом рекламодателе.
Особый случай недостоверной рекламы - не соответствующие действительности сведения о цене. Для привлечения потребителей издавна применялись рекламные сообщения о снижении цен вследствие сезонных или чрезвычайных (в связи с закрытием магазина, пожаром, банкротством и пр.) распродаж. Это позволяет убедить, что предлагается качественная продукция по низкой цене. Между тем такие сведения нередко не соответствуют действительности: либо снижения имеют место по меньшему количеству моделей, чем указывается в рекламе, либо скидки существенно ниже, либо, наконец, никакой чрезвычайной ситуации не было, и продавец просто хочет сбыть товар, не пользующийся спросом, В странах ЕС к вопросу скидок власти подходят весьма жестко, в первую очередь, оценивая ущерб, наносимый конкурентам. Интересно, что в большинстве случаев рекламодатель сознает неправомерность своих действий: как только в ходе проверок выявляются случаи не соответствующих действительному положению дел сообщений о скидках, рекламодатель тут же снимает рекламу или устраняет указанные нарушения.
Компания - производитель имеет зарегистрированный в Роспатенте (или в соответствии с международным договором) товарный знак, который неправомерно применяется для рекламирования другой компанией собственного бизнеса (на вывеске магазина, на полиграфической продукции и т.п.).
Прежде всего, рекомендуется направить компании - нарушителю письмо с указанием:
) информации о регистрации знака;
) существо претензий, которые владелец прав имеет к адресату письма;
) предложения по исправлению существующего нарушения (например, снять изображение со знаком совсем или переделать его в соответствии с зарегистрированным стандартом) с указанием конкретного срока, к которому владелец знака рассчитывает увидеть эти исправления выполненными;
) предупреждение о том, что если исправления не будут осуществлены к указанному сроку, владелец намерен использовать все имеющиеся в его распоряжении правовые средства защиты прав на товарные знаки.
Письмо нужно направить с уведомлением о вручении (как для отсчета срока, предложенного нарушителю, так и для подтверждения своего намерения действовать решительно).
Нередко оказывается, что до получения письма от владельца знака нарушители не видели в своих действиях ничего противоправного. Более того, некоторые полагают, что, размещая изображение чужого товарного знака на своей вывеске или витрине, они рекламируют товар, и поэтому владелец знака должен быть им благодарен. Они не задумываются над тем, что владелец знака в подобных случаях, как правило, не желает, чтобы у потребителя возникало представление, будто он приобретает товар непосредственно у компании - владельца знака или у ее дочернего предприятия. Особенно это касается ситуаций, когда товарный знак совпадает с фирменным наименованием владельца знака.
В большинстве случаев, получив письмо - предупреждение, нарушитель высказывает готовность соблюдать правила, устанавливаемые владельцем знака для его использования.
Что же делать, если нарушитель проигнорировал письмо?
Приведенные далее рекомендации даны с разбивкой по учреждениям, в которые следует обращаться за защитой своих прав. Начинать необходимо с тех, которые могут обеспечить наиболее быстрый положительный результат. К последующим лучше переходить только в том случае, если предыдущие обращения не принесли успеха.
.2 Использование чужих товарных знаков в рекламе и рекомендаций по пересечению нарушении в наружной рекламе
В настоящее время в России активно формируется сектор экономики, специализирующийся на услугах по продаже, ремонту, обслуживанию товаров известных иностранных и отечественных товаропроизводителей. Хозяйствующие субъекты, оказывающие соответствующие услуги, часто используют для привлечения потребителей на своих вывесках, в наружной рекламе, рекламе в СМИ товарные знаки тех производителей, товары которых являются объектом услуг. В связи с этим неизбежно возникает вопрос о допустимости такого использования, о его условиях и границах. По этой причине обозначенная в заголовке статьи тема правомочности третьих лиц использовать в рекламе своей деятельности чужие товарные знаки является достаточно актуальной для российского правового поля.
Именно этот вопрос стал предметом рассмотрения Президиумом ВАС РФ в деле по иску концерна "Фольксваген" к ТУ МАП России. Президиум ВАС в своем Постановлении N 14685/03 от 06.04.2004 определил основные подходы, которые позволяют сбалансировать интересы правообладателей и поставщиков услуг.
ООО "Аспект-Моторс" являлось продавцом автомобилей немецкого производства концерна "Фольксваген" в г. Челябинск, а также владельцем автоцентра. Оно размещало в местных СМИ (журналах) рекламу с использованием товарных знаков немецкого концерна, а также использовало указанные товарные знаки в наружной рекламе.
Концерн "Фольксваген" посчитал действия ООО "Аспект-Моторс", связанные с использованием его товарных знаков в рекламе, незаконными и обратился в антимонопольные органы Российской Федерации с соответствующим заявлением.
Комиссия Челябинского территориального управления МАП по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе не признала действия ООО "Аспект-Моторс" нарушением законодательства о рекламе.
Концерн "Фольксваген" обратился с иском в арбитражный суд о признании решения антимонопольного органа от 23.05.2002 частично недействительным.
Суд первой инстанции решением от 08.08.2002 исковые требования удовлетворил и признал использование товарных знаков иностранного юридического лица в СМИ нарушением Закона "О рекламе". Суд апелляционной инстанции постановлением от 30.09.2002 оставил решение суда первой инстанции без изменения. Суд кассационной инстанции постановлением от 13.01.2003 судебные акты отменил, дело передал на новое рассмотрение. Суд исходил из того, что необходимо было привлечь ООО "Аспект-Моторс" в качестве третьего лица в деле.
Суд первой инстанции решением от 12.03.2003 частично удовлетворил исковые требования, признав незаконным решение ТУ МАП в части размещения товарных знаков в журналах. В части размещения наружной рекламы исковые требования суд отклонил. Суд апелляционной инстанции постановлением от 23.05.2003 оставил решение суда первой инстанции без изменения. Суд кассационной инстанции постановлением от 26.08.2003 оставил вынесенные судебные акты без изменения.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ 06.04.2004 принял Постановление N 14685/03, которым отменил принятые судебные акты и вынес новое решение. Решение ТУ МАП в части отказа признать наружную рекламу с использованием товарных знаков нарушением Закона "О рекламе" признано недействительным, а в части отказа признать правомерными действия ООО "Аспект-Моторс" по распространению рекламы с использованием товарных знаков в СМИ оставлено в силе.
Проблема, затронутая в данном деле, касается пределов осуществления прав на товарный знак. Иными словами, арбитражные суды должны были ответить на вопрос о том, является ли право владельца товарного знака запрещать другим лицам использовать его товарный знак в коммерческом обороте абсолютным или все-таки подлежит тем или иным ограничениям, в частности в сфере распространения рекламы. Поднятые вопросы являются одними из самых актуальных в отечественной и зарубежной правовой доктрине, а в последнее время также и в судебно-арбитражной практике.
Как видно из обстоятельств дела, возникла коллизия интересов владельца прав на товарный знак и лица, занимающегося продажей, ремонтом, сервисом товаров, маркированных спорным товарным знаком и при этом правомерно вводимых в коммерческий оборот. При этом последнее лицо претендовало на то, что у него есть право на использование чужого товарного знака в своей рекламе (в СМИ, в наружной рекламе).
Владелец товарного знака полагал, что такого права на использование чужого товарного знака у другого лица нет, поскольку право на использование товарного знака предоставлено только правообладателю. Позиция правообладателя основывалась на положениях Закона "О товарных знаках". В частности, в нем говорится, что правообладатель имеет исключительное право на использование товарного знака и право запрещать использование товарного знака другими лицами (ст. 4 Закона). Норма закона сформулирована таким образом, что из общего правила об исключительном праве правообладателя не делается исключений, кроме положения ст. 23 об исчерпании прав на товарный знак в отношении товаров, которые введены в оборот на территории РФ.
Анализируя сложившуюся коллизию с точки зрения интересов лица, оказывающего услуги в отношении товаров под определенным товарным знаком, можно прийти к следующим выводам. У любого хозяйствующего субъекта есть право на рекламу своей деятельности, в частности, в СМИ, в наружной рекламе. В некоторых случаях может получиться так, что лицо в своей деятельности по оказанию услуг специализируется только на определенных товарах одного или нескольких известных производителей. Может ли такое лицо формировать и поддерживать интерес потребителей к оказываемым им услугам без использования в рекламе товарных знаков обслуживаемой продукции?
Представляется, что отсутствие указания на товарные знаки сделает рекламу не только неэффективной, но и будет вводить потребителей в заблуждение, так как они не смогут отличать на рынке одни услуги от других. В свою очередь, лицо, оказывающее услуги, не сможет доводить до сведения общественности тот факт, что оно специализируется на продаже, ремонте, техническом уходе за товарами определенных производителей. Это может означать чрезмерное ограничение экономической свободы и нарушать справедливый баланс интересов правообладателей и рекламодателей.
Очевидно, что в таком вопросе приоритет не может отдаваться только одному лицу (правообладателю или рекламодателю). Необходим взвешенный подход, учитывающий все сталкивающиеся интересы.
Поскольку в российском законодательстве не существует четких писаных норм, разрешающих создавшуюся коллизию, целесообразно обратиться к зарубежному опыту по разрешению подобного рода споров.
Для западных правовых систем, а также для европейского экономического права свойствен подход, согласно которому право собственности (интеллектуальной собственности) в соответствии с принципом баланса публичных и частных интересов подлежит ограничению, если этого требуют общественные интересы, интересы третьих лиц. Такое ограничение должно быть соразмерным и не накладывать чрезмерное бремя на правообладателя.
Исходя, из указанных правовых идей сформулированы многие законодательные положения. Примером может служить законодательство Франции, в котором закреплены некоторые пределы осуществления прав владельца товарного знака в отношении сравнительной рекламы, однофамильцев, прав третьих лиц на фирменное наименование, вывеску. Аналогичное исключение из общего правила о недопустимости свободного использования товарного знака третьими лицами делается и для производителей запасных частей к товарам иных производителей, для поставщиков услуг в отношении товаров иных производителей.
Закон об охране товарных знаков и иных отличительных знаков ФРГ в параграфе 23 предусматривает, что владелец товарного знака или коммерческого обозначения не вправе запретить другим лицам в деловом общении:
) использовать их имена или адреса;
) использовать знак, идентичный или схожий с товарным знаком или коммерческим обозначением в качестве данных о признаках и свойствах товаров и услуг, таких как, в частности, их вид, состав, их предназначение, стоимость, географическое происхождение или время их изготовления или предоставления;
) или использовать товарный знак или коммерческое обозначение как указание на предназначение товара, в частности как аксессуара или запасной части, или услуги, в той мере, в которой использование для этого является необходимым.
Во многом показательным для понимания закрепленных в европейских правовых системах ограничений прав владельцев товарных знаков является дело концерна "БМВ", рассмотренное Европейским судом справедливости 23.02.1999.
В данном деле речь шла об использовании товарных знаков концерна "БМВ" независимым поставщиком услуг, специализировавшимся на техническом обслуживании автомобилей немецкого концерна марки "БМВ", а также продаже подержанных автомобилей указанной марки в Голландии. Концерн "БМВ" полагал, что его товарные знаки используются поставщиком услуг в рекламе, объявлениях, публикациях незаконно, что такими полномочиями обладают только официальные дистрибьюторы. Концерн требовал, чтобы поставщик услуг прекратил использование его товарных знаков и возместил ущерб.
Европейский суд справедливости, толкуя первую директиву 89/104/ЕЭС Совета от 21.12.1988 о гармонизации правовых положений о защите товарных знаков в законодательстве стран-участниц, пришел к выводу о том, что ограничение прав правообладателя и предоставление права использовать товарный знак без выплаты вознаграждения и без согласия правообладателя лицу, которое осуществляет ремонт, технический уход, оказывает иные услуги по товарам с данным товарным знаком, является допустимым и оправданным. Однако при этом должны соблюдаться следующие условия:
а) товар должен быть введен в хозяйственный оборот с согласия правообладателя;
б) при использовании товарного знака в рекламе не должна создаваться опасность (возможность) смешения предприятий поставщика услуг и производителя товаров, в частности, впечатление того, что существуют торговые отношения между ними (принадлежность к сети продаж или какие-либо иные особые отношения между этими предприятиями).
Внимательное изучение Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 14685/03 от 06.04.2004 показывает, что суд воспринял международные подходы и занял сбалансированную позицию по отношению к участникам судебного спора.
Как уже указывалось выше, российское законодательство не содержит развернутой правовой позиции в отношении пределов осуществления прав на товарный знак. В такой ситуации Высший Арбитражный Суд руководствовался действующими нормами Закона "О товарных знаках", Закона "О рекламе", общими принципами права.
Возвращаясь к Постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда и обстоятельствам данного судебного дела, можно констатировать, что при использовании товарных знаков в наружной рекламе не имелось никаких указаний на то, что ООО "Аспект-Моторс" является поставщиком услуг для автомобилей "Фольксваген". Доминирующее положение на наружном щите занимали изображения продукции немецкого концерна и его товарные знаки. В то же время фирменное наименование ООО "Аспект-Моторс" было указано более мелким шрифтом (по сравнению с изображением товарных знаков) в крайнем правом углу щита без пояснений в отношении того, что данное лицо занимается сервисом, ремонтом, продажей автомобилей.
Подобное чрезмерное использование товарных знаков истца в совокупности с умолчанием о роли и позиции ООО "Аспект-Моторс" могло создавать опасность смешения предприятий поставщика услуг и производителя товаров, в частности, впечатление того, что существуют торговые отношения между ними. Такая ситуация недопустима по смыслу ст. 10.бис Парижской конвенции об охране промышленной собственности, ст. 4 Закона "О товарных знаках", ст. 6 Закона "О рекламе".
И, напротив, при использовании товарных знаков в СМИ, в печатных изданиях ООО "Аспект-Моторс", наоборот, указывало, что оно является автоцентром, занимается продажей, сервисом, поставкой запасных частей, кредитованием и страхованием применительно к автомобилям "Фольксваген". Указаний на то, что ООО "Аспект-Моторс" является официальным дилером концерна "Фольксваген", не содержалось. В данном случае опасности смешения, как в первом случае, не возникало, потребитель мог воспринять данную рекламу как рекламу независимого автоцентра. Это соответствует статьям 2, 6 и 7 Закона "О рекламе".
Действия ООО "Аспект-Моторс" по размещению рекламы на наружных щитах были признаны незаконными, так как в этой рекламе не была указана сфера деятельности рекламодателя по специализированному ремонту, обслуживанию, продаже автомобилей "Фольксваген", что в совокупности с иными обстоятельствами дела привело к смешению немецкого концерна и российского юридического лица и было признано недобросовестной рекламой.
Действия ООО "Аспект-Моторс" по размещению рекламы в печатных изданиях были признаны законными, так как в этой рекламе четко обозначена сфера деятельности рекламодателя по специализированному ремонту, обслуживанию, продаже автомобилей "Фольксваген", что не вело к смешению немецкого концерна и российского юридического лица.
Анализируемое Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда позволяет сделать несколько важных выводов.
. Использование чужих товарных знаков в рекламе третьими лицами, специализирующимися на услугах в отношении товаров под такими товарными знаками, в принципе допустимо исходя из расширительного толкования
. Использование товарных знаков третьими лицами в рекламе своей деятельности по предоставлению услуг в отношении товаров под таким товарным знаком является правомерным при соблюдении нескольких условий: а) товар должен быть введен в хозяйственный оборот с согласия правообладателя; б) при использовании товарного знака в рекламе не должна создаваться опасность (возможность) смешения предприятий поставщика услуг и производителя товаров, в частности, впечатление того, что существуют торговые отношения между ними (принадлежность к сети продаж или какие-либо иные особые отношения между этими предприятиями); в) реклама должна быть добросовестной и достоверной, удовлетворять требованиям статей 6 и 7 Закона "О рекламе".
Для России традиционно наиболее эффективным является обращение с жалобами в местные органы власти. Для Москвы, в частности, рекомендуется направлять письма о нарушениях прав на товарные знаки в управление рекламы Правительства Москвы.
Важно сослаться на конкретные положения местного нормативного акта, которые нарушены в результате противоправного использования чужого товарного знака, и изложить просьбу о принуждении нарушителя к совершению определенных действий (снять вывеску, исправить изображение знака и т.п.). Практика доказала, что наложения штрафа управлением рекламы уже может быть достаточно, чтобы нарушитель прекратил дальнейшее нарушение. Если управление рекламы отказывается предпринимать какие-либо меры, мотивируя тем, что вывеска нарушителя располагается на какой-нибудь "спецтерритории", на которую не распространяется власть этого управления (например, ВВЦ, бывш. ВДНХ), рекомендуется обратиться с письмом к администрации объекта, где нарушитель арендует помещения. Последнее может также оказаться вполне эффективным.
Появление в офисе нарушителя чиновника из управления, префектуры и проч., как результат "сигнала" заинтересованного лица, либо беседа с руководством арендодателя, которому незачем дополнительные проблемы, связанные с арендатором, скорее всего подвигнет нарушителя на мысль, что лучше уж выполнить требования владельца знака. В этом случае обращение в местные органы власти будет успешным и дальнейшие шаги не потребуются.
Может так сложиться, что нарушитель проигнорирует меры, предпринятые управлением рекламы, либо это управление в каком-либо регионе не настолько эффективно действует, как, например, в Москве. Тогда нужно перейти ко второму этапу - обращению в Государственный комитет Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур или в территориальные антимонопольные органы.
При обращении в ГКАП РФ или его территориальные органы нужно иметь в виду, что согласно пункту 2 статьи 2 Закона Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 года указанный Закон распространяется на отношения, связанные с объектами исключительных прав, только в тех случаях, когда соглашения, связанные с их использованием, направлены на ограничение конкуренции.
Основанием для обращения в антимонопольные органы может служить статья 10 упомянутого Закона, посвященная формам недобросовестной конкуренции. Так, неправомерное использование товарных знаков и иных средств индивидуализации, скажем, широко известной сети предприятий быстрого питания будет квалифицироваться как "введение потребителей в заблуждение", сопряженное с "незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица: индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг".
Если не удастся изменить точку зрения антимонопольных органов вовремя, до того как она стала их крепкой убежденностью, то юристам какой-нибудь крупной компании с хорошо известными товарными знаками (например, "SONY") придется создавать специальный отдел, который только и будет заниматься заключением лицензионных договоров и их регистрацией в Патентном ведомстве. При этом следует учесть, что в Роспатенте срок регистрации даже известных знаков может растягиваться до 3 лет.
Следующим шагом может быть обращение в прокуратуру с заявлением о проверке факта незаконного использования товарного знака (ст. 180 УК РФ) и о привлечении к уголовной ответственности виновных лиц. Сразу оговорюсь, что не обязательно ставить перед собой цель наказать нарушителя, тем более что правоохранительные органы не испытают энтузиазма при виде заявления владельца знака. На практике может оказаться проблематично предоставить доказательства "причинения крупного ущерба". Однако даже при вынесении постановления об отказе в возбуждении уголовного дела прокуратура (или органы внутренних дел - если материалы будут направлены им) обязаны провести определенную работу, в частности, отобрать письменные объяснения нарушителя. Поэтому положительный результат (снятие вывески и прочее) может произойти даже после первого вызова по повестке в прокуратуру или в милицию.
Если на предыдущем этапе не удалось достигнуть положительного результата, то придется прибегнуть к обращению в арбитражный суд. Данное средство является наименее предпочтительным ввиду необходимости платить госпошлину, а также многочисленных случаев возврата судьями исковых заявлений по формальным мелочам и других видов судебной волокиты.
При составлении искового заявления следует использовать положения "Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак" (приложение к письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 июля 1997 г. N 19).
Единственным случаем, когда упоминавшиеся выше органы в отличие от арбитражного суда не смогут помочь, является ситуация, когда права владельцев товарных знаков нарушаются местными органами власти. Например, в противоречие пункта 2 статьи 5 Федерального закона РФ "О рекламе" от 18 июля 1995 года, устанавливающего, что положение об обязательности использования русского языка в рекламе не распространяется на зарегистрированные товарные знаки, в п. 5.1 уже упоминавшегося Постановления правительства Москвы N 335 от 16 апреля 1996 года "О правилах размещения средств наружной рекламы и информации в г. Москве" содержатся нормы, которые могут толковаться (и толкуются чиновниками префектур и подобных органов) как предписывающие обязательное размещение изображения товарных знаков на русском языке с разрешением дополнительного "выполнения в оригинальном виде". При этом буквы "оригинального вида" должны быть "как минимум в два раза меньше по отношению к основному русскому написанию". Далее: "дополнительные иностранные тексты могут размещаться только в витринах и иметь высоту шрифта не более 10 см. Указанные тексты не могут занимать более 10% площади витрины и должны иметь поясняющий текст на русском языке".
Подобные требования местного законодательства, несомненно, посягают на самое святое для любого серьезного производителя - товарный знак. Так, известные товарные знаки (SONY, COCA - COLA, MERCEDES - BENZ и т.п.) имеют огромную стоимость. Причем именно в том виде, в котором их знают во всем мире. Для неспециалиста будет не очень легко отличить на вкус, например, сигареты "CAMEL" от "Marlboro", однако внешний вид их упаковки прекрасно знают даже некурящие люди. Достаточно на пачке этих сигарет заменить написание названия на исполненное на другом языке, и настойчиво создававшийся образ будет мгновенно утерян.
А вот другой пример. В написании латинскими буквами на английском языке "'s" в "McDonald's" означает, что это заведение принадлежит МакДональду. А в "Макдоналдс" буква "с" выглядит нелепо. Кроме того, эта компания рассчитывает в немалой степени на посещение своих заведений иностранными туристами со всего мира. Как они поймут, что "Макдоналдс" - это известный им с детских лет "McDonald's", а не российский подражатель, пытающийся погреть руки в лучах чужой славы?
Между тем проявляемая в подобных случаях капитуляция известных фирм перед местным законодательством о рекламе не может быть оправдана отсутствием правовых средств защиты товарных знаков.
Право на обращение в арбитражный суд о признании недействительными (полностью или частично) актов органов власти не соответствующих законам и нарушающих права и законные интересы организаций предусмотрено пунктом 2 статьи 22 АПК РФ.
Аргументы для обоснования незаконности процитированных выше положений Постановления N 335 содержатся в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 4 марта 1997 года по делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года "О рекламе". В нем, в частности, говорится о том, что статья 8 Конституции Российской Федерации одной из основ конституционного строя называет гарантируемые в Российской Федерации единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности.
В статье 74 Конституции РФ содержится запрет на установление каких-либо препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения на распространение рекламной информации могут быть введены только федеральным законом и только в той мере, в которой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ). Постановление Конституционного Суда Российской Федерации признало за субъектами Федерации право осуществлять регулирование вопросов рекламной деятельности только в том случае, если они не выходят за рамки гражданско-правовых отношений, не относятся к основам единого рынка и связаны с особенностями распространения наружной рекламы, поскольку они затрагивают правомочия пользования, владения и распоряжения муниципальной собственностью (например, правила крепления громоздкого панно на фасаде здания, относящегося к муниципальной собственности).
В заключение следует еще раз подчеркнуть, таким образом, в настоящее время российское законодательство содержит достаточно правовых средств для защиты прав владельцев товарных знаков. Для того чтобы эти средства не остались бумажными мечами, необходима активная работа владельцев знаков по закреплению практики, утверждающей торжество правовых принципов.
.3 Использование авторских произведений в рекламе
Реклама и рекламные слоганы стали неотъемлемой частью жизни нашего общества. Несмотря на то что прерывание передач в самом интересном месте рекламным блоком вызывает у подавляющего большинства населения негативную реакцию, а обилие рекламных щитов вдоль автомобильных трасс наводит на размышление о небезопасности их для водителей, представить себе жизнь без этой порой небезынтересной, но иногда просто отвратительной (на мой взгляд) рекламной продукции уже невозможно. Однако помимо того, что реклама является "двигателем" торговли, она еще и объект авторского права. Закон "О рекламе" определяет рекламу как "распространяемую в любой форме, с помощью любых средств информацию о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическим, юридическим лицам, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний".
Статья 4 Закона "О рекламе" устанавливает, что реклама может полностью или частично являться объектом авторского права и смежных прав, а использование в ней объектов исключительных прав (интеллектуальной собственности) допускается в порядке, установленном законодательством РФ.
Общее правило Закона состоит в том, что любое использование произведений возможно только на основании договора с правообладателем и с выплатой авторского вознаграждения.
Следует отметить, что первые дела, связанные с использованием произведений в рекламной продукции, появились в Российском авторском обществе (РАО) еще в 1993 г., и практически на протяжении всего последующего времени конфликты вокруг рекламной продукции периодически возникали и возникают. Одним из наиболее типичных случаев нарушения авторского права является использование в рекламе ранее выпущенных музыкальных произведений. Авторское право чаще всего нарушается при создании аудиовизуальных произведений, к которым относятся рекламные ролики - наиболее популярный вид рекламного продукта.
В соответствии со ст. 1263 п.2 ГК РФ авторское право на аудиовизуальное произведение принадлежит автору сценария, режиссеру, автору музыкального произведения, специально созданного для данного фильма. Заключение договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре.
Кроме того в ГК РФ ст. 1263 гл.70 установлено, что авторы произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение, как существовавшие ранее (автор романа, положенного в основу сценария, и др.), так и созданные в процессе работы над ним (оператор - постановщик, художник - постановщик и др.), пользуются авторским правом каждый на свое произведение.
Таким образом, законодателем установлено, что при создании рекламного аудиовизуального произведения обязательно должны заключаться договоры с авторами всех используемых произведений. Однако на практике это случается не всегда.
Наиболее распространенное заблуждение, бытующее у многих создателей рекламных роликов, заключается в их "твердом" убеждении, что ранее выпущенные в свет произведения могут использоваться без согласия авторов. Может быть, такое заблуждение возникает в связи с тем, что в соответствии с ранее действовавшим законодательством допускалось включение в аудиовизуальные произведения выпущенных в свет произведений без согласия автора, однако с 1993 г. никаких исключений законодательством об авторском праве для такого рода случаев не установлено. Заключение договора с композитором и автором слов, а также с другими авторами, чьи произведения включены в рекламный продукт, является обязательным и необходимым.
Еще один способ создания рекламы - включение в нее кадров из популярных кинофильмов. Кинофильмы, ставшие в настоящее время классикой отечественного кинематографа, были созданы в период действия Гражданского кодекса РСФСР от 11 июня 1964 года, который устанавливал, что авторское право на фильм принадлежит киностудии, осуществившей его производство, а авторам произведений, вошедших составной частью в кинофильм, принадлежит авторское право на их произведения. Следовательно, для того чтобы использовать отрывки из кинофильма в рекламе, следует обратиться за разрешением к киностудии либо к тому лицу, к которому перешли данные права в порядке правопреемства. При отсутствии такого договора правообладатель также вправе требовать восстановления нарушенных авторских прав. Иногда, особенно при создании радиороликов, в них включают отрывки из монологов (диалогов) все тех же популярных киногероев. В таких случаях следует получать согласие авторов сценария (авторов диалогов), поскольку используется их произведение, причем иногда и в переработанном
Следует отметить, что телерадиокомпании также несут ответственность за передачу в эфир рекламы, созданной и распространяемой с нарушением авторских прав, поэтому правообладатель может предъявить претензии как производителю рекламы, так и каналам и радиостанциям, которые передают их в эфир.
При этом нужно учитывать, что помимо нарушений имущественных прав при бездоговорном включении произведений в аудиовизуальные произведения и ролики для радио нарушаются также и личные неимущественные права авторов, в том числе право на неприкосновенность произведения и право на имя. Рекламный ролик или плакат всегда выигрывает, если он создан с привлечением известных, хорошо узнаваемых потребителями лиц - актеров, композиторов, певцов, а в период выборных кампаний - и политических деятелей. Как правило, их приглашают для создания рекламной продукции специально, и естественно, что впоследствии никаких конфликтных ситуаций не возникает. Однако бывают случаи, когда в рекламе используется полностью или фрагментарно ранее уже выпущенное в свет произведение (например, фотография, плакат, кадр из популярного фильма) или фотография известного лица. Например, недавно в Москве были установлены рекламные щиты одной из известных радиостанций, на которых был воспроизведен с изменениями плакат военного времени, призывавший советский народ быть бдительным. Автор оригинального плаката была несказанно удивлена и шокирована, обнаружив такое использование ее произведения, да еще и с искажениями, поскольку плакат был воспроизведен фрагментарно и с добавлением нового слогана.
Помимо права разрешать или запрещать использование своего произведения, в том числе в переработанном виде, у автора есть право на защиту произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб его чести и достоинству. Следовательно, радио-станция или дизайн - бюро, создавшие рекламу, должны были заключить с автором договор и выплатить авторское вознаграждение. Поскольку этого сделано не было, автор предъявила радиостанции претензию о выплате компенсации за нарушение авторского права, которая была удовлетворена в добровольном порядке.
Следует отметить, что в случае обращения автора в судебные органы суд по требованию автора может вынести определение о снятии рекламных плакатов до рассмотрения дела по существу, а в случае удовлетворения иска - и о конфискации их и даже полиграфических мощностей, на которых они были изготовлены.
При использовании в рекламе фотографий известных людей правовая ситуация складывается немного сложнее. Когда актер, певец, композитор или любое другое лицо приглашает фотографа для того, чтобы тот сделал ряд фотографий, как правило, никакого договора с фотографом не заключается - фотограф выполняет работу, отдает фотографии заказчику и получает обусловленное вознаграждение. Между тем фотографии являются объектом авторского права, и, соответственно, право на этот объект остается за автором фотографии. Впоследствии заказчик может передать фотографии в издательство для оформления рекламного плаката или книги. В этом случае в издательство может обратиться фотограф с претензией на то, что с ним договор о воспроизведении произведения не заключался.
Дело в том, что, заплатив деньги за выполненную фотографом работу, заказчик приобрел лишь материальный носитель - фотографию, слайд или фотопленку. Авторское право осталось за фотографом. Следовательно, его претензии к издателю вполне правомерны. Во избежание конфликтов в будущем, заказчик должен заключить с фотографом договор о передаче исключительных имущественных прав на полученные снимки или слайды, и тогда он приобретает право распоряжаться фотографиями в полном объеме. Но возможна и другая ситуация: фотограф сделал фотографии, например, актера на каком-то мероприятии, актер об этом мог даже и не догадываться. Затем эта фотография была использована в рекламном плакате. Естественно, что такая ситуация могла вызвать возмущение актера, и он обратился с претензией к дизайн - бюро, которое ответило, что они правомерно приобрели фотографию у автора. Между тем в соответствии со ст. 514 ГК РСФСР от 11 июня 1964 года опубликование, воспроизведение и распространение произведения изобразительного искусства, в котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображенного, а после его смерти - с согласия его детей и пережившего супруга. Такого согласия не требуется, если это делается в государственных или общественных интересах либо если изображенное лицо позировало автору за плату.
Из норм права видно, что в данной ситуации претензии лица, изображенного на фотографии, вполне обоснованы и должны быть удовлетворены. Кроме того, иногда фотографии могут запечатлеть известное лицо в не очень приятном положении, и тогда данное лицо может предъявить требования о компенсации морального вреда, возмещение которого установлено нормами Гражданского кодекса (ст. 151). Иногда дизайн - бюро может стать невольным нарушителем прав лица, изображенного на фотографии, например, если создается реклама какого-то печатного издания с использованием его фотографии, например, на обложке. Такая реклама, помещенная в местах, доступных широкому кругу лиц, может вызвать конфликтные ситуации, особенно в тех случаях, когда, например, печатное издание еще только начинает работать, его читателей не так уж много, а реклама на улицах этого пока малоизвестного издания может причинить моральный вред лицу, поскольку охват аудитории значительно больше. На практике такие претензии уже были. Например, один из журналов опубликовал на обложке фотографию известного композитора. Качество этой фотографии вызвало у автора негодование, однако его негодование дошло до состояния бешенства после того, как он имел "счастье любоваться" своим портретом практически на всех центральных автомобильных магистралях, поскольку в качестве рекламы данного журнала использовалась его обложка с этой ужасающей фотографией.
Использование произведений для оформления товаров народного потребления (например, фантиков, этикеток, винно - водочных изделий или коробок для тортов и конфет) также можно отнести к своеобразной форме рекламы. Особенно много конфликтов появилось в последнее время в связи с использованием разнообразных произведений авторов без их согласия на водочных этикетках. Одним словом, изготовители рекламной продукции должны помнить, что она должна быть не только интересной потребителям, но и правомерной с точки зрения действующего законодательства.
Заключение
Исследование, проведенное в настоящей работе, позволяет сделать следующие основные выводы: что несколько изменилось понятие законодательства Российской Федерации о рекламе. Как и прежде, его составными частями являются федеральные законы, принятые в соответствии с новым Законом "О рекламе", нормативные правовые акты Президента Российской Федерации, нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации. Но из их числа исчезли нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти. Это означает, что любые ведомственные нормативные акты, ограничивающие участников рекламного рынка в и правах, не будут иметь силы до их утверждения Правительством РФ или Президентом РФ. В настоящее время российское законодательство содержит достаточно правовых средств для защиты прав владельцев товарных знаков. Для того чтобы эти средства не остались бумажными мечами, необходима активная работа владельцев знаков по закреплению практики, утверждающей торжество правовых принципов.
Проведенный анализ позволяет обратить внимание на ряд проблем правового регулирования:
Необходимо сформулировать, что цель выдачи разрешения органами местного самоуправления состоит исключительно в определении мест распространения наружной рекламы, и (может быть) в определении архитектурных форм средств размещения рекламы, а не в разрешении вывешивать какую-то картинку или нет.
Необходимо более тщательно урегулировать отношения в области профессионального распространения наружной рекламы. В связи с этим предлагается ввести раздельное регулирование отношений, связанных с использованием существующих строений и сооружений, специально не предназначенных для распространения на них наружной рекламы (в виде вывесок, оформления витрин, настенных панно, крышных установок и пр.) и отношений, связанных с установкой и использованием конструкций специально предназначенных для постоянного распространения на них наружной рекламы (в виде отдельно стоящих щитов, тумб, малых архитектурных форм и пр.).
Для развития капиталоемкого, а, следовательно, технически оснащенного рынка наружной рекламы будет целесообразным обсудить возможность выкупа земельных участков под рекламоносителями.
Необходимо убрать контроль органов местного самоуправления за техническим состоянием рекламных конструкций новой редакции закона. Данный жесткий запрет на распространение рекламы на иностранном языке следует убрать, поскольку практика показала неэффективность данной нормы, сдерживающей развитие предпринимательства (используется как чиновниками, так и недобросовестными конкурентами)». Такая позиция в «Законе о рекламе», как «использование образов несовершеннолетних», актуальна для многих заказчиков рекламной продукции.
Статья 20.В пункте 1 статьи перечислены конкретные случаи нарушения прав несовершеннолетних, в частности, указано, что при размещении рекламы не допускается дискредитация авторитета родителей или показ детей в опасных для жизни местах и т.д. В пункте 2 приведено общее правило о том, что текстовое, визуальное или звуковое использование образов несовершеннолетних в рекламе, не относящейся непосредственно к товарам для несовершеннолетних, не допускается. Формулируя пункт 2, законодатель, конечно же, имел в виду то, что с применением образов несовершеннолетних нельзя рекламировать такие товары, как оружие, топор, горное снаряжение и другие товары, к применению которых несовершеннолетние не имеют никакого отношения, и формирование интереса к ним у детей может быть опасным для их здоровья. Однако, есть немало товаров и услуг - от банковского вклада до растворимого кофе - в рекламе которых активно и успешно используется образ ребенка.
Несомненно, эта статья введена в закон из лучших побуждений, но реально она порой приходит в противоречие со здравым смыслом. Образ детей - это набор очень добрых символов, семьи, традиции, прогресса и будущего, с другой стороны, это эмоции и чувство радости, покоя и гармонии. И я думаю, что образ детей будут по-прежнему активно использоваться рекламистами.
В рамках этого существует и такая проблема: до сих пор не утвержден перечень товаров, предназначенных непосредственно для несовершеннолетних, которые МАП РФ ещё в 1998 году предлагал узаконить как перечень товаров, в рекламе которых допускается использование образов несовершеннолетних. На мой взгляд, решение этого вопроса в значительной степени позволило бы стабилизировать ситуацию, связанную с использованием образов несовершеннолетних в рекламе.
От закона нам хотелось бы большей четкости. Бывают случаи, когда конкретной ситуацией, связанной с нарушением рекламного законодательства, занимается суд. Он выносит решение создает прецедент, который становится нормативной практикой. Но нам все-таки хочется, чтобы закон был еще яснее, и чтобы через суд проходило как можно меньше «рекламных» дел.
Библиографический список
1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993г.) - 34 с.
. Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26.01.96 №4ФЗ (в ред.от 10.01.2003). /- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.
. Гражданский кодекс РФ (часть четвертая) от 18.12.06. №230ФЗ (в ред.от 01.12.07). /- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.
. Угололовный кодекс РФ от 13.06.1996 N 63-ФЗ (в ред. От 07.07.2003).
. Федеральный закон РФ "О защите прав потребителей". от 7 февраля 1992 г. N 2300-1/- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.
. Федеральный закон РФ "О рекламе" от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ/ СПС:
«КонсультантПлюс»,март 2008г.
. Федеральный закон "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг"от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.
. Федеральный закон "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ ( в ред. от 01.12.2007) /- СПС: «КонсультантПлюс»,март 2008г.
. Федеральный закон РФ "О внесении изменений в статьи 19 и 33 Федерального закона о рекламе» от 21.07.2007 N 193-ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.
. Федеральный закон РФ "О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 13ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс»,март 2008г.
. Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 N 2300 113ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс»,март 2008г.
. Федеральный закон РФ "О сборах за выдачу лицензий на осуществление видов деятельности. Связанных с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» от 21.07.2005 N 114-ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс»,март 2008г.
. Указ Президента РФ "О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» от 17.02.1995 N 161 ( в ред. от 23.04.2007) /- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.
. Абдуллин А. В.Унификация сроков охраны авторских прав и смежных прав в Европейском Союзе / А. В. Абдуллин// Интеллектуальная собственность. 1998. № 2. С, 46-52.
14. Ананьева Е.В. Обзор работы юридической службы РАО / Е.В. Ананьева// Бюллетень по авторскому праву. -2000. -№2.- С. 36-39.
15. Ананьева Е.В. Использование авторских произведений в рекламе/ Е.В. Ананьева// СПС «КонсультантПлюс», март 2008
16. Вацковский Ю.Ф Защита товарных знаков и рекомендации по пересечению нарушений прав на товарные знаки в наружной рекламе/ Ю.Ф Вацковский //СПС «Гарант мастер»,апрель 2008г.
17. Вольдман Ю.А. Закон «О рекламе": об изменениях, которые
внесены, и изменениях, которые могли бы быть внесены/ Ю.А. Вольдман // Хозяйство и право. - 2006.-№ 11.-С. 9.
. Вольдман Ю.А. Научно-практический комментарий к Закону РФ «О рекламе»/ Ю.А. Вольдман//«Новая Правовая культура»,- 2003.-№5.-С.15.
. Гусева Т. А. Правовое регулирование рекламы/ Т. А. Гусева // Юридический мир.-2002. -№ 2.-С.32.
20.Гуляева С.Н. Особенности рекламы отдельных видов товаров /С.Н. Гуляева//Реклама и право.-2007.№5.-С.25-27.
. Дворецкий В.Р. Комментарий к новому закону о рекламе /В.Р. Дворецкий//СПС «Гарант мастер», март 2008г.
. Еременко В.И Новое Российское законодательство о рекламе / В.И. Еременко//СПС «КонсультантПлюс», март 2008г.
. Залесская М.В. Коммерческая реклама в России:проблема обеспечения прав потребителей и конкурентов / М.В. Залесская //СПС «Гарант мастер»,апрель 2008г.
. Зверева, Е.А. Элементы договоров, предусмотренных ГК РФ, в составе консалтингового, маркетингового, рекламного договоров /Е.А. Зверева//Хозяйство и право.-2007.№5.-С.12.
. Зверева Е.А. Проблемы заключения рекламного договора /Е.А. Зверева// Адвокат.-2004.№9.-С.12.
. Измайлова Е.В. Договор на создание наружной рекламы/ Е.В. Измайлова//СПС «Гарант мастер»,май 2008г.
. Кульков, М.А. Соблюдение прав на объекты интеллектуальной собственности в рекламе / М. А.Кульков//СПС «Гарант мастер» февраль 2008г.
. Кейзеров, Н.М. Реклама и защита интеллектуальной собственности/ Н.М. Кейзеров // Реклама.- 1994.№8. -С.5 - 6.
. Машанов, М.П. Правовое регулирование рекламной деятельности/ М.П. Машанов // Адвокат. -1997. №4.-С.6.
. Нюняев, В.О.Некоторые аспекты договорного регулирования рекламной деятельности / В.О. Нюняев //журнал российского права.-2005.-№3.- С.29
. Нечуй-Ветер, В.Л. Основания возникновения обязателств по оказанию рекламных услуг / В.Л. Нечуй-Ветер // Юрист.-2002.№12.-С.6-8
32. Пониматкин, Я. С. Рекламная деятельность: правовые, бухгалтерские и налоговые аспекты / Я. С. Пониматкин // Бухгалтерское приложение к газете «Экономика и жизнь». -2001. -ноябрь. -Выпуск 48.
33. Петров, Д.В. Ненадлежащая реклама банковских услуг /Д.В. Петров // Индустрия рекламы.-2007.№2.-С.3-5.
. Степанов, Д.Г. Кто будет платить и кому платить не будут: к вопросу о разработке оплаты юридических услуг/ Д.Г. Степанов // Хозяйство и право.- 2002. N 1.- С. 60.
. Старженецкий, В.А.Использование чужих товарных знаков о рекламе третьими лицами /В.А. Старженецкий // Российская юстиция.-2004.-№5.-С. 22
36. Семеусов, В. С.Ответственность за нарушение рекламного законодательства/ В. С. Семеусов // Российская юстиция. -2000. -апрель. - 4.-С.14-15.
. Скорнякова А.С.Ограничение рекламы пива не приводит к снижению его потребления/ А.С. Скорнякова // «Консультант плюс» 2008г.
38. Фокова Е.А Ответственность за нарушение законодательства о рекламе / Е.А. Фокова //СПС «Гарант мастер» март 2008г.
. Черячукин В. Н. Ограничения на рекламу в решениях Европейского Суда/ В. Н. Черячукин // Российская юстиция. -2002. - январь.-№ 1.-С.9.
40. Эрдловский А. С. Споры о компенсации морального вреда/ А. С. Эрдловский// Российская юстиция. -1997.-№ 2.-С.19-20.
41. Абова Т.Е. Комментарий к гражданскому кодексу РФ/ Т.Е. Абова - Т.1. 3-е изд., перераб. доп. Юрайт-Издат»,2006г.
42. Гусева Т.А предпринимательское право/Т. А.Гусева -М.:2006.- 362-365с.
. Ищенко И.С. Городская наружная реклама и контроль за её состоянием/ И.С. Ищенко М.:1999.-29-31с.
. Куршин, В.Д. Графический дизайн и реклама/ В.Д. Куршин М.:2001.-256.
Кохтев, Н.Н. Стилистика рекламы/ Н.Н. Кохтев М.:2006.-352-356с.
45. Музыкант В.Л. Реклама в действии стратегии продвижения /В.Л.Музыкант изд. М.:2007.-165-170с.
. Незнайкин, А.С.Недвижимость как ее рекламировать / А.С. Незнайкин изд. Москва: вершина, 2007. -51-84с.
. Страунинг Э.Л. Некоторые проблемы общей теории рекламных правоотношений/ Э.Л. Страунинг М.: Лекс-Книга, 2004.-325-328с.
. Шаблинский, И.Г. Правовая природа рекламы и защита интеллектуальной собственности/ И.Г.Шаблинский изд. М.: 2007.-71-116с.
. Эллвуд, А С. Основы брэндинга. 100 приемов повышения ценности товарной марки/А.С Эллвуд М.: Гранд, ФАИР-ПРЕСС, 2002.-650с
50. Информационное письмо от 25 декабря 1998 г. N37 Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе.
ПРИЛОЖЕНИЕ
ДОГОВОР № ___
на оказание рекламных услуг
_____________________________________________, именуем__ в дальнейшем «Заказчик», в лице ______________________, действующего на основании ___________________________________________, с одной стороны, и индивидуальный предприниматель Уханов Михаил Михайлович, действующий на основании Свидетельства о государственной регистрации, именуемый в дальнейшем «Исполнитель» с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:
. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства по:
·Подготовке рекламной информации, предоставленной Заказчиком, для размещения на WEB-сайте www.dental-revue.ru (далее - сайте).
·